第一單元 申論題 .................................................. 001 第一章 總則編
Q01：檢察官得否獨立聲請死亡宣告，該死亡宣告之效力是否及 於他住居所? ............................................................................ 003
Q02：受輔助宣告之人，突然清醒，未經輔助人之同意，授權與 第三人之效力為何? ................................................................ 006
Q03：輔助人是否具有代理人之地位? ............................................. 010 Q04：人格權受侵害，若違反比例原則，是否具有不法性? .......... 013 Q05：董事因執行職務致第三人受損害時，法人是否負連帶賠償 責任? ....................................................................................... 017
Q06：買賣血液是否違反公序良俗? ................................................. 020 Q07：限制行為能力人訂立買賣契約，未經法定代理人之同意， 法律效果為何? ........................................................................ 023
Q08：附有負擔之贈與，是否純獲法律上之利益? ......................... 026 Q09：限制行為能力人因限制原因消滅後，承認先前之契約，法 律效果為何? ............................................................................ 029
Q10：單獨虛偽意思表示，若表意人係屬過失，法律效果為何? .. 033 Q11：通謀虛偽意思表示，得否對抗善意第三人?.......................... 037 Q12：動機錯誤與詐欺(第三人)之適用? .......................................... 040 Q13：競業禁止條款之適用? ............................................................ 044 Q14：濫用代理權之適用? ................................................................ 047
－目錄 1－
第二章 債編
Q01：關於意思實現，學說上有不同見解，法律效果為何? .......... 051 Q02：無因管理準用委任規定之適用? ............................................. 054 Q03：數人涉及不當得利，是否須負共同連帶責任? ..................... 057 Q04：侵權行為與人格權之適用? .................................................... 061 Q05：僱用人與受僱人是否負連帶責任? ......................................... 066 Q06：論物之瑕疵，就民法與消費者保護法之差異性 ................... 070 Q07：第三人利益契約，法律效果為何? ......................................... 076 Q08： 忘恩負義條款，法律效果為何? .......................................... 080 Q09：占有連鎖，法律效果為何? .................................................... 085 Q10：旅行契約所涉及消費者保護法與僱用人之連帶責任問題 .... 090 Q11：委任契約與定型化契約條款之適用? ..................................... 096 Q12：金錢寄託與債權之現占有人之適用? ..................................... 100 Q13：場所主人與消費者間法律關係 .............................................. 104 Q14：契約當事人一方違反誠信原則，他方得否請求居間報酬? .. 110 第三章 物權編
Q01：給付之訴經確定判決，是否不待登記即取得所有權? .......... 115 Q02：越界建築與時效取得之適用? ................................................ 118 Q03：共有人在共有土地上興建房屋，是否涉及越界建築之問題? ..................................................................................... 122
Q04：未經他共有人之同意，所為契約效力為何?又共有物之管理 是否得單獨為之? .................................................................... 125
Q05：共有人得否處分其應有部分?若房屋經法拍而造成與土地不 同所有權人時，是否成立法定地上權? ................................. 129
Q06：抵押權受其影響時，抵押權人得否排除地上權或併付拍賣 地上建物?................................................................................ 133
－目錄 2－
Q07：抵押權效力是否及於從物或附屬物？ ................................... 137 Q08：關於抵押物滅失時，抵押權是否隨之消滅？又保險賠償金 是否為抵押權效力所及？ ...................................................... 141
第四章 親屬編
Q01：登報斷絕父子關係，是否涉及違反公序良俗？ ................... 145 Q02：限制行為能力人使用詐術，使第三人誤信有行為能力，關 於婚約效力為何？若無效時，得否請求損害賠償？ ............ 148
Q03：受監護宣告之人突然清醒，向戶政機關所為結婚登記，效 力為何？於婚姻關係存續中，妻之受胎，是否推定為婚生 子女？ ..................................................................................... 151
Q04：當事人一方拒絕辦理結婚登記，他方得否訴請履行結婚登 記？又離婚未至戶政機關辦理登記，效力為何？................ 154
Q05：法定財產制關係消滅時，配偶之一方得否請求夫妻剩餘財 產分配請求權？夫妻剩餘財產分配請求權，得否繼承之？ 157
Q06：夫妻間難以維持共同生活之重大事由，且婚姻已生破綻無 回復之希望，有過失之一方不得訴請離婚，若雙方均有過 失，則較重之一方，不得訴請離婚？ ................................... 161
Q07：子女姓氏由父母協議，協議不成立，則抽籤決定。若子女名 字爭議不休，民法並未明文規定，得否類推適用民法第 1059 條之規定？ .............................................................................. 166
Q08：欠缺真實血統之認領，是否發生認領之效力？又出生回溯 181 日至 302 日期間而受胎，是否推定為婚生子女？ ......... 169
Q09：收養與自己有真實血統之關係，是否發生收養之效力？又 收養我國通說見解係採個別收養說或者是一體收養說？ .... 172
－目錄 3－
第五章 繼承編
Q01：甲與丁間關係是否姻親關係？又 A 男先於甲死亡，涉及代 位繼承之問題？ ...................................................................... 176
Q02：重大虐待之行為是否成立喪失繼承權？又被代位人先於被繼 承人前死亡，究竟採本位繼承或代位繼承，請敘明理由？ ... 181
Q03：遺囑否認婚生子女關係，是否發生否認之效力？又重大虐 待之行為是否成立喪失繼承權？........................................... 185
Q04：配偶與第三人合意性交，原告於離婚訴訟中死亡，配偶是 否喪失繼承權？ ...................................................................... 190
Q05：關於出國遊學是否有歸扣之問題？又同時死亡，直系血親 卑親屬得否行使代位繼承權？ .............................................. 193
第二單元 選擇題 ................................................. 199 第一章 總則編 第一節 法例 ........................................................................................ 201 第二節 權利主體 ................................................................................ 202 第三節 權利客體 ................................................................................ 205 第四節 法律行為 ................................................................................ 207 第五節 期日與期間 ............................................................................ 231 第六節 消滅時效 ................................................................................ 231 第七節 權利之行使 ............................................................................ 235
第二章 債編 第一節 通則 ........................................................................................ 236 第二節 各種之債 ................................................................................ 260
－目錄 4－
第三章 物權編 第一節 通則 ........................................................................................ 275 第二節 所有權 .................................................................................... 278 第三節 地上權 .................................................................................... 286 第四節 不動產役權 ............................................................................ 288 第五節 抵押權 .................................................................................... 289 第六節 質權 ........................................................................................ 294 第七節 典權 ........................................................................................ 296 第八節 留置權 .................................................................................... 297 第九節 占有 ........................................................................................ 299
第四章 親屬編 第一節 通則 ........................................................................................ 301 第二節 婚姻 ........................................................................................ 302 第三節 父母子女 ................................................................................ 313 第四節 監護 ........................................................................................ 320 第五節 扶養 ........................................................................................ 322 第六節 家 .......................................................................................... 323 第七節 親屬會議 ................................................................................ 324
第五章 繼承編 第一節 遺產繼承人 ............................................................................ 325 第二節 遺產之繼承 ............................................................................ 327 第三節 遺囑 ........................................................................................ 333
－目錄 5－
申論題
第一單元
第一單元
002
第一單元
申論題
第一章
第一章
總則編
003
總則編
01 ★檢察官得否獨立聲請死亡宣告，該死亡宣告之效力是否及於他住居所？ 甲原住居於 A 地，於民國 90 年 3 月間出外購物而失去行蹤已逾 7 年， 迄今仍無音訊，惟其配偶乙深信甲仍存在，不願向法院對之為死亡宣 告之聲請，則檢察官得否不顧乙之反對，逕向法院聲請對甲為死亡之 宣告？若甲經法院為死亡之宣告，嗣發現甲仍存在而在 B 地生活，並 在該地向丙借款新台幣 30 萬元，則該借款行為是否不生效力？ 【102 高考戶政】
解題技巧 用心體會每一個字時，找出相關的法條、學說與實務見解： 甲原住居於 A 地：這句話會讓你想到什麼？民法第 20 條或者是民法 第 8 條？ 已逾 7 年：這句話會讓你想到什麼？是否符合死亡宣告之法定期間？ 檢察官得否不顧乙之反對：這句話會讓你想到什麼？若未經利害關係 人之同意，檢察官可否獨立向法院聲請死亡宣告？ 甲仍存在而在 B 地生活：這句話會讓你想到什麼？死亡宣告裁定之 效力是否及於其他住居所？若不及於其他住居所，丙所成立之消費借 貸，效力為何？ 破題方法（思考方向），並參考拙著《民法（爭點＆實例）》： 甲原住居於 A 地：死亡宣告，係指失蹤人離去最後住所或居所，而 生死不明，法律上為期早日確定身分上及財產上之法律關係，使利害 關係人得聲請法院為其死亡之宣告。 已逾 7 年：一般人失蹤滿 7 年。換言之，民法並無明文規定，一般認 為應以失蹤人離去最後住所或居所後，最後得知音訊之時起算。
004
第一單元
申論題
檢察官得否不顧乙之反對：檢察官代表國家公權力，行使其職權，不 論有無利害關係人，均得獨立聲請。惟利害關係人有徵詢意見時，衡 酌情況加以決定。但若失蹤人之配偶或子女僅係基於保守觀念不為死 亡宣告之聲請，為避免使失蹤人之法律關係久懸不決，檢察官仍得死 亡宣告之聲請。 甲仍存在而在 B 地生活：失蹤人經判決為死亡宣告後，即以判決內 所確定死亡之時，推定死亡。該判決有絕對效力，即不問對何人均有 效力。惟死亡宣告之判決以原住居所為中心的法律關係，並不及於其 他住居所。換言之，死亡宣告效力不及於其他住居所，人之權利能力 始於出生，終於死亡，丙所為消費借貸契約，仍為有效。
擬答 分數 題號 （作答請從第 1 行開始書寫，並請標明題號，依序作答） 檢察官得向法院聲請死亡宣告： 民法第 8 條第 1 項規定，失蹤人失蹤滿 7 年後，法院得 因利害關係人或檢察官之聲請，為死亡之宣告。法院得 因利害關係人或檢察官之聲請，為死亡之宣告。所謂利 害關係人，係指私法上之利害關係人。換言之，具有身 分上或財產上利害關係之人。依題意，甲失蹤已逾 7 年， 配偶乙與甲間具有身分關係，係屬利害關係人，得向法 院為死亡宣告之聲請。故乙得向法院聲請甲為死亡宣 告，經裁定確定時推定甲死亡。 檢察官聲請死亡之宣告，是否應尊重利害關係人之意見： 輔助地位說：基於尊重利害關係人之意思，若不願聲 請死亡宣告時，檢察官不得向法院聲請之。 獨立地位說：利害關係人有徵詢意見時，衡酌情況加 以決定。但若失蹤人之配偶或子女僅係基於保守觀念
第一章
總則編
005
不為死亡宣告之聲請，為避免使失蹤人之法律關係久 懸不決，檢察官仍得死亡宣告之聲請，此說為通說見 解。 管見認為，甲妻乙執著甲仍生存之想法，不欲向法院 聲請死亡宣告，致與生存者間身分及財產上關係無法 確定。故檢察官基於公權力，自得向法院聲請甲為死 亡宣告。 ◎裕樹老師講呼你聽 本段的爭點在於何者得向法院聲請死亡宣告？依民法第 8 條規定， 利害關係人得向法院聲請死亡宣告。此利害關係人，係指私法上利 害關係人而言，包括身分上或財產上之利害關係人。 本段的爭點在於檢察官得否獨立向法院聲請死亡宣告？學說上二者 意見：一、採獨立地位說，無須經利害關係人之同意，檢察官得聲 請之。二、輔助地位說，須經利害關係人之同意，檢察官始得聲請 之。建議考生若涉及學說與實務爭議時，至少提供兩說以上之見解 後，並提出個人見解詳細附理由說明之。 消費借貸契約，有效： 民法第 9 條規定，受死亡宣告者，以判決內所確定死亡 之時，推定其為死亡。前項死亡之時，應為前條各項所 定期間最後日終止之時。但有反證者，不在此限。依題 意，甲在 90 年 3 月失蹤，一般法定期間滿 7 年，利害關 係人得向法院聲請死亡宣告。故乙向法院聲請甲死亡宣 告經裁定時，推定甲死亡時間為 97 年 3 月下午 12 時整。 民法第 6 條規定，人之權利能力，始於出生，終於死亡。 同法第 474 條第 1 項規定，稱消費借貸者，謂當事人一 方移轉金錢或其他代替物之所有權於他方，而約定他方
006
第一單元
申論題
以種類、品質、數量相同之物返還之契約。所謂死亡， 包括死亡宣告在內。惟死亡宣告實際上生存時，權利能 力仍存在，不受其影響。換言之，死亡宣告之效力，僅 以住所為中心之私法關係，趨於消滅。依題意，甲在 90 年 3 月失蹤後，居住於 B 地生活，同時向丙借款新台幣 30 萬元，死亡宣告之效力不及之。故甲與丙成立之借貸 契約，不因死亡宣告之判決而失其效力。 ◎裕樹老師講呼你聽 本段的爭點在於死亡宣告經法院裁定時，推定死亡之時間點為何？ 考生須特別注意，死亡宣告裁定時，推定死亡時間點為法定期間屆 滿當日下午十二時整。 本段的爭點在於死亡宣告裁定後，失蹤人在住居所以外其他地方所 為法律行為之效力？真實死亡，不包括死亡宣告在內。主要是，死 亡宣告係推定死亡的概念，實際上失蹤人有可能在其他地方生存。 依民法第 6 條規定，人之權利能力始於出生終於死亡，不能剝奪當 事人權利能力。本條立法理由，乃死亡宣告裁定效力不及於其他住 居所。
02 ★受輔助宣告之人，突然清醒，未經輔助人之同意，授權與第三人之效 力為何？ 甲因精神障礙，受輔助宣告，於心智清醒時，未經輔助人允許，妄以 授權書將代理權限授與給乙。假設乙無過失不知甲受輔助宣告，以甲 之代理人名義與善意之丙訂立買賣契約，以新台幣（下同）1000 萬元 出售甲所有之 A 地於丙，並將 A 地所有權移轉登記於丙。丙向銀行貸 款 1000 萬元，於訂立買賣契約時交付予乙，因此支付利息 10 萬元及 代書費用 5 萬元。嗣後，丙與丁訂立買賣契約，將 A 地賣給丁，雙方 約定買賣價金 1600 萬元。甲之輔助人發現後，主張甲是否輔助宣告之
第一章
總則編
007
人，其代理權授與行為無效，並拒絕承認乙之無權代理行為，乙與丙 訂立契約之效力不及於甲。請問丙得主張何種權利？
解題技巧 用心體會每一個字時，找出相關的法條、學說與實務見解： 受輔助宣告：這句話會讓你想到什麼？民法第 15 條之 1、第 15 條之 2？ 心智清醒時，未經輔助人允許：這句話會讓你想到什麼？是否回復常 態而發生效力？ 授權書：若未經輔助人允許授權行為係屬何種行為（單獨行為）？又 法律效果為何？ 乙無過失：若授權行為無效的話？乙無過失這句話，是否成立實務見 解（56 台上 305 判例）？ 善意之丙：丙善意若有過失的話，相對人是否受保護之對象？ 支付利息 10 萬元及代書費用 5 萬元：看見阿拉伯數字，想一想與何 者有關聯？如信賴利益損害賠償、履行利益損害賠償、固有利益損害 賠償等？ 價金 1600 萬元：看見阿拉伯數字，想一想與何者有關聯？如信賴利 益損害賠償、履行利益損害賠償、固有利益損害賠償等？
破題方法（思考方向），並參考拙著《民法（爭點&實例）》： 受輔助宣告：對於因精神障礙或其他心智缺陷，致其為意思表示或受 意思表示，或辨識其意思表示效果之能力，顯有不足者，法院得因本 人、配偶、四親等內之親屬、最近一年有同居事實之其他親屬、檢察 官、主管機關或社會福利機構之聲請，為輔助之宣告。 未撤銷前之效果：經撤銷宣告後，失其效力。此與民法第 114 條撤銷 有所不同，不發生溯及之效力。至於其在受監護宣告或輔助宣告後， 縱然精神狀態事實上已回復正常，在該宣告未撤銷前，並不當然回復 行為能力。
008
第一單元
申論題
單獨行為：第 78 條至第 83 條規定，於未依前項規定得輔助人同意之 情形，準用之。換言之，受輔助宣告之人未經輔助人同意而為民法第 15 條之 2 第 1 項所列之行為，分別準用民法第 78 條至第 83 條規定。 法定責任：不以無權代理人有過失為要件，係採無過失責任、法定擔 保責任。惟無權代理不以有故意或過失為必要，仍對其相對人負損害 賠償責任。 善意之第三人：相對人須為善意，有無過失在所不問。 損害賠償：認為應負履行利益之損害賠償責任。但相對人已依民法第 171 條規定撤回其意思表示者，不得再請求損害賠償。
擬答 分數 題號 （作答請從第 1 行開始書寫，並請標明題號，依序作答） 民法第 15 條之 2 第 2 項規定，第七十八條至第八十三條規 定，於未依前項規定得輔助人同意之情形，準用之。同法 第 103 條規定，代理人於代理權限內，以本人名義所為之 意思表示，直接對本人發生效力。換言之，代理權授與， 係屬單獨行為。依題意，甲因精神障礙，受輔助宣告，於 心智清醒時，未經輔助人允許，妄以授權書將代理權限授 與給乙。惟甲心智清醒，尚未撤銷輔助宣告前，其意思表 示仍須經輔助人之同意，始符合本條之立法理由。故甲代 理權授與乙之單獨行為，未經輔助人事前之同意，該授權 行為無效。 ◎裕樹老師講呼你聽 本段的爭點在於單獨行為是否應經輔助人之同意始生效力？單獨行 為之立法理由，乃單方意思表示，始生效力。換言之，儘早結束法 律關係，使法律關係迅速明確。惟受輔助宣告之人所為單獨行為， 準用民法第 78 條之規定，應經輔助人之同意，始生效力。
第一章
總則編
009
確認爭點之方向時，解題過程中必須詳細附加理由，如上述中黑色 粗體字。透過詳細的說明有助於典試委員了解考生是否掌握法條的 觀念。 民法第 110 條規定，無代理權人，以他人之代理人名義所 為之法律行為，對於善意之相對人，負損害賠償之責。無 權代理人責任之法律上根據如何，見解不一，而依通說， 無權代理人之責任，係直接基於民法之規定而發生之特別 責任，並不以無權代理人有故意或過失為其要件，係屬於 所謂原因責任、結果責任或無過失責任之一種，而非基於 侵權行為之損害賠償。故無權代理人縱使證明其無故意或 過失，亦無從免責。依題意，甲代理權授與乙之行為，係 屬無效。乙以甲之名義為法律行為，係屬無權代理，縱乙 並無故意或過失，本條係採法定擔保責任，仍應負損害賠 償責任。故輔助人拒絕承認時，對甲不生效力，丙善意之 第三人，縱有過失仍得向乙請求損害賠償。（56 台上 305 判例） ◎裕樹老師講呼你聽 本段爭點在於無權代理人是否採無過失責任？參考實務見解 56 年 台上字第 305 號判例，認為無權代理並非侵權行為之範疇，縱使證 明該行為無故意或過失，亦無從免責，學說上採法定責任。 本段爭點在於相對人為善意第三人是否受其保護？本條立法理由， 乃相對人係善意第三人即可，縱有過失時，仍有本條之適用，以貫 徹保護善意第三人之意旨。 確認爭點之方向時，解題過程中必須詳細附加理由，如上述中黑色 粗體字。透過詳細的說明有助於典試委員了解考生是否掌握法條的 觀念。
010
第一單元
申論題
惟損害賠償之範圍，實務與學說不同見解： 實務見解：相對人依民法第 110 條規定，請求損害賠償， 不得超過契約有效利益之程度（僅得請求信賴利益損害 賠償）。（85 台上 2072 裁判） 學者見解：所謂賠償應包括信賴利益（行為時不知無代 理權），否則應負履行利益損害賠償。 管見認為，認為應負履行利益之損害賠償責任，較能保 障相對人之權益。故丙得向乙請求履行利益之損害賠償 600 萬元及支付利息 10 萬元及代書費用 5 萬元。 ◎裕樹老師講呼你聽 本段爭點在於本人拒絕承認時，相對人得否向無權代理人請求損害 賠償？換言之，損害賠償之範圍，學說與實務有不同見解？考生解 題時必須將實務與學說分別討論，並提出自我的見解，始能獲得高 分。
03 ★輔助人是否具有代理人之地位？ 受輔助宣告之某甲，徵得輔助人乙之同意，在銀行活期存款 100 萬元。 試問：甲每月欲提款 1 萬元作為日常生活所必需之費用，此提款是否 仍須徵得輔助人乙之同意？又乙為保障甲之利益，基於輔助人之地 位，得否主動代理甲提款？
【103 司特書記官三等】
解題技巧 用心體會每一個字時，找出相關的法條、學說與實務見解： 輔助人乙之同意，在銀行活期存款 100 萬元：這兩句話會讓你想 到什麼？經輔助人同意，受輔助宣告之人與銀行成立消費寄託契 約，其效力為何？