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目

錄

第一篇 基礎理論 第一章 開卷－行政法 第一節 行政法導讀.......................................1-2 第二節 行政之概念.......................................1-10 壹、國家概念的發展與法治國............................1-11 貳、行政之意義........................................1-15 肆、行政之種類........................................1-21 ◎嚴選試題................................................1-38 第二章 行政法之概念 壹、行政法之意義......................................2-2 貳、行政法之法源......................................2-3 參、行政法之效力......................................2-14 肆、行政法之原則 － 一般（法律）原則..................2-16 伍、行政法之原則 － 依法行政..........................2-52 陸、行政法之適用 － 受法之羈束性與自由性..............2-59 柒、行政法之法律關係..................................2-71 ◎嚴選試題................................................2-86

第二篇 行政組織 第三章 行政組織之結構 壹、行政組織法概論...................................3-3 貳、行政組織之基本結構...............................3-5 參、地方行政組織.....................................3-35 ◎嚴選試題...............................................3-42 第四章 行政資源法制

1

行 政 法 │ 全彩圖說 目錄

參、行政之特徵........................................1-20

第一節

公務員法制.....................................4-2

壹、公務員之概念.....................................4-2 貳、公務員關係之成立及消滅...........................4-10 參、公務員關係之內容.................................4-17 肆、公務員之責任.....................................4-46 第二節

公物法制.......................................4-54

壹、營造物...........................................4-54 貳、公物.............................................4-56 參、公營事業機構.....................................4-59 ◎嚴選試題...............................................4-61

第三篇 行政作用 第五章 行政程序法 第一節 行政程序總論（則）..............................5-2 壹、行政作用之概論...................................5-2 貳、行政程序法總則...................................5-10 ◎第一節 嚴選試題........................................5-42 第二節 行政程序各論....................................5-55 壹、行政處分.........................................5-55 ◎第二節 嚴選試題 行政處分部分..........................5-120 貳、行政命令.........................................5-144 參、行政契約.........................................5-161 肆、行政計畫.........................................5-186 伍、行政指導.........................................5-191 陸、處理陳情.........................................5-195 柒、行政程序法附則...................................5-199 捌、綜合討論.........................................5-201 ◎第二節 嚴選試題 其它行為部分..........................5-225 第六章 行政罰與行政執行

5-2

第一節 行政罰法........................................6-2 壹、行政罰之概念.....................................6-2 貳、行政罰法之一般規定...............................6-10 參、行政罰之裁處程序.................................6-23 肆、行政罰與刑法總則之關係及其競合...................6-30 第二節 行政執行法......................................6-38 壹、行政執行法總則...................................6-38 貳、公法上金錢給付義務之執行.........................6-46 行 政 法 │ 全彩圖說 目錄

參、行為或不行為義務之強制執行.......................6-55 肆、即時強制.........................................6-59 伍、重要概念區分.....................................6-63 ◎嚴選試題...............................................6-65

第四篇 行政救濟 第七章 行政爭訟法 第一節 行政救濟法總說...................................7-2 第二節 訴願法...........................................7-5 壹、訴願法概說........................................7-5 貳、訴願之管轄........................................7-13 參、訴願之期日期間....................................7-17 肆、訴願主體之範圍....................................7-19 伍、訴願程序－提起....................................7-22 陸、訴願程序－審議....................................7-24 柒、訴願決定..........................................7-26 第三節 行政訴訟法.......................................7-38 壹、行政訴訟概說......................................7-39 貳、行政訴訟之類型....................................7-43 參、行政訴訟之訴訟利益................................7-70 肆、行政爭訟與其他救濟制度之衝突與調整................7-72

3

伍、管轄..............................................7-77 陸、當事人............................................7-82 柒、訴訟程序..........................................7-91 捌、起訴..............................................7-101 玖、行政訴訟之審理....................................7-110 拾、裁判..............................................7-125 拾壹、地方法院行政訴訟庭簡易訴訟程序..................7-133 拾貳、交通裁決事件訴訟程序............................7-136 拾參、收容聲請事件程序................................7-138 拾肆、上訴審程序......................................7-139 拾伍、抗告程序........................................7-144 拾陸、再審程序與重新審理..............................7-146 拾柒、暫時權利保護制度................................7-153 拾捌、強制執行........................................7-156 ◎第一、二節 嚴選試題.....................................7-159 ◎第三節 嚴選試題........................................ 7-171 第八章 國家責任 第一節 國家賠償法.......................................8-2 壹、國家賠償概說......................................8-2 貳、國家賠償責任之要件................................8-5 參、國家賠償之義務機關、請求程序、方法及範圍..........8-13 第二節 損失補償.........................................8-16 壹、意義..............................................8-16 貳、概念區別與分析....................................8-17 參、損失補償之態樣....................................8-18 肆、類似徵收侵害......................................8-18 ◎嚴選試題................................................8-19

5-4

基 礎 理 論

第

章

開卷 － 行政法 學習行政法，學習的方法重於學習的內容。本章稱之為「開卷」， 即是先介紹行政法的學習方法，引導讀者對行政法的學習有初步 的瞭解，進一步對行政法的學習有所掌握，並且能窺探行政法所 產生之關鍵問題，從而能正確的解決問題。第一節為行政法之導 讀，介紹行政法學習使用之教材、行政法學之性質、行政法之體 系架構、主要的行政法法典、以及相關實務。第二節開始進入行 政法學習的實質內容，先介紹行政之概念，包括行政之意義、性 質與種類。

第一節

行政法導讀

窺探 － 全球化之行政法 1

行政法學自 87 年末陸續對於行政相關基本法案 修法及新增制定後，學 說理論及實務界見解也隨之蓬勃發展、百家爭鳴！直接影響的便是考試之 命題方向，一改過去僅限於可循軌跡的熱門考題，續而出現實用面寬廣的 實例題或全面檢討基礎概念的題型。所以，過去有人稱憲法是活的（Living） 憲法，現在，我們也可以稱行政法學為活的（Living）行政法。 惟，對於初次學習行政法的學子們而言，行政法條文之繁雜、體系之 龐大，多有使同學「耳聞」就開始膽顫心驚，但實際上，學習這些專業科 目並非單純只能對應考試，若能細心深入的研讀，在將來運用於實務，也 必定受用無窮。 誠如前述，行政法的理論與實務皆有一脫胎換骨的現象。可喜的是讀 者們準備考試前較有「法」可尋，不致迷失於摸不著邊的教材；令人煩憂 （稱不上擔憂）的是準備考試雖有方向，但是隨著新法的制定與舊法的修 正，各種學說見解及相關問題也蜂擁而至，一時之間，行政法變為非常「巨 大」的科目。在現今法治國一切依法行政的大原則下，要求所有行政人員 對行政法有某程度的瞭解，也相形的重要了！ 本節的編寫，以「窺探」行政法為題，即是針對新行政法制及學說所 作的入門導讀，之所以稱「窺探」 ，意在並不論述具體之課程內容，而係希 望讀者們在進入行政法的殿堂前，能對行政法有一概括的知悉在先，不致 在學習行政法時，感到手足無措！

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詳見本書頁 1-5。

1-2

第一章

開卷 ─ 行政法

壹、行政法學之地位 一、首先，作為法律科目的「行政法」一詞，對於初入門本科目的學生 行政法這科，是否可以幫我們劃一下「行政法」這個法條的重點』！ 這個誤解，來自於「行政法」科目的名稱，與其他法科（如，憲法、 民法、刑法等）不同，其他法科之科目名與其內容的主要法典名稱 典。若正其名之，實應稱之為「行政法學」 ，係由眾多行政相關法規 及理論實務所組成的學科。 二、其次，本科在所有法科上學習難易度的比較，屬於較「高段」的法 習（多是大學三年級以上） ；析論之，並非行政法學本身難，而是行 政法學乃較為「年輕」之法學，約 19 世紀末才受到重視。且以我國 為例，雖早有行政相關法規立法，但作為基礎的「行政程序法、行 或全新修正。所以，行政法學的相關立法基礎及多數規定，多來自 於傳統行之有年、體系規範已臻完備的民法、刑法等科目，故大學 法律系之課程安排，必先修習民、刑法之後，才有行政法之課程。 因此，與其說行政法是「難」或「高段」的科目才被安排在高年級 學習，不如說是因便宜之道，先學民、刑法後，再學習行政法會更 容易掌握，也免除重覆講述同樣法理之困擾。 三、但是，仍有多數讀者並非法律系學生，但也需要研讀行政法之情形， 例如，參加國家考試應考行政法的考生們，多非法律專業科系的學 生，應考民、刑法不如行政法多，所以並無先修習民、刑法之機會， 完全未建立有相關的基礎。是故，本書為使所有考生能深入淺出的 對行政法有全面及細節的認識，在體系上以所有相關法學為基礎，

1-3

行 政 救 濟

政執行法及訴願法等」重要法律，也在民國 87、88 年才陸續的制定

行 政 作 用

科，例如在一般大學法律系中，行政法之課程多安排在高年級時修

行 政 組 織

均有重覆，而「行政法」這科，內容上並無名稱為「行政法」的法

基 礎 理 論

而言，在名稱上實有不妥，例如，經常有同學會問『老師，我們考

涉及民、刑法及其他相關法學時，也不遺漏的詳細說明，期能使「只」 學習了行政法的學生們，也可窺視到行政法的平凡、生活及有趣之 處。

貳、建立行政法之體系 在進入任何一門學科之前，該門科目談論什麼，是必須要有一個完 整的認識，是故體系的建立是一項不可或缺的工作，從體系吾人可 快速掌握並明瞭其重點所在。茲以行政法為例，可將之分為大體系 （面的解析） ，中體系（線的解析），小體系（點的解析）。 一、大體系：（面的解析） 大體系掌握的好處是一望即知，尤其在浩瀚的理論中，成為指引方 向的明燈。 行 政 法

基礎理論

組 織 法

作 用 法

救 濟 法

損 失 補 償

國 家 賠 償

行 政 訴 訟

訴 願

行政罰與行政執行

行政程序各論

行政程序總則

行政資源法制

行政組織之結構

行政法之概念

行政之概念

二、中體系：（線的解析） 當全盤掌握該科內容後，緊接著應該要進入線的介面，以行政法上

1-4

第一章

開卷 ─ 行政法

最有名的「特別權力關係」理論為例，當吾人要研討此一部分時， 是否應先瞭解其意義，發生原因、種類、特徵以及學說及實務之見 解，故應有一完整的中體系。中體系的優點是吾人可以更進一步瞭 解考題的出處，進而精準地引用該部分之論述。 此之所謂小體系（點的解析）即是對個別問題的掌握，亦即用放大 鏡將問題拉大，舉例來說「何種行政處分應給予人民陳述意見之機 會？有何例外？」本書各單元之始均有「Key Issue」與「Key

參、行政法之主要法典

之基本法典，原制定公布共 175 條，後增 1 條刪 2 條，現今共 174 條。 本法各條文均是行政程序與行政行為之基本規定，本書對每一條文 均有詳盡解說介紹。 共 45 條，行政上的強制執行，以本法為基本規範。 三、行政罰法（民 94.2.5 制定公布，民 95.2.5 施行） ，本法共 46 條，行政 罰雖亦為行政處分之一種，但其裁罰性之效果，影響人民之權利重 大，故在行政程序法之外，亦應有此特別法予以規範。 四、訴願法（民 87.10.28 大幅修正公布，民 89.7.1 施行） ，本法共 101 條， 訴願為人民不服行政處分之第一層救濟，故應有救濟程序之詳細規 定，以保障人民權利，亦使行政機關檢視其行政行為是否正確。 五、行政訴訟法（民 87.10.28 大幅修正公布，民 89.7.1 施行） ，本法經 96、 99、100、101 及 103 年增修訂，現共 352 條。由司法審查行政行為之 正確性，為權力分立之當然功能，但為尊重行政機關並保障人民合

1-5

行 政 救 濟

二、行政執行法（民 87.11.11 大幅修正公布，民 90.1.1 施行），本法至今

行 政 作 用

一、行政程序法（民 88.2.3 制定公布，民 90.1.1 施行），本法可謂行政法

行 政 組 織

Word」，即是以點明的方式，幫助讀者先掌握應學習的方向為何。

基 礎 理 論

三、小體系：（點的解析）

法權利，本法規定在此擔當十分重要的角色。 六、地方制度法（民 88.1.25 新訂，至民 103.1.29 多有增修）。 七、中央行政機關組織基準法（民 93.6.23 制定公布、民 99.2.3 修正）。 八、公務人員保障法（民 92.5.28 大幅修正公布） 。 九、公務人員行政中立法（民 98.6.10 制定公布）。 十、政府資訊公開法（民 94.12.28 制定公布）。 十一、行政院組織法（民 99.2.3 全文修正、民 101.1.1 施行）。 十二、行政法人法（民 100.4 .27 制定公布）。

肆、實務的掌握 在行政法上的實務見解大都係以行政法院之裁判及見解，與大法官 會議解釋為主，尤其當年度甚至前幾年度的大法官會議解釋，屢屢 成為問題解決的重心，近兩年來，行政法院裁判之事實也成為考題 之實例。本書將所有與行政法相關之實務見解，依章節體系歸納於 各單元中介紹，希求讀者能理論與實務並重學習。

伍、時事的注意 為了行政法學之理論體系與社會現實相結合，行政法學莫不配合當 前社會遷移之趨勢而發展，因此，時事問題便成為讀者應注意之重 點。讀者們在研讀本書時，不要忘了仍要時時注意各相關時事問題， 舉例來說，過去曾震驚社會的「八掌溪事件」與重大公共安全危害 的「國道三號山崩事件」 ，以及施政爭議的「美麗灣渡假村案」 、 「悠 活麗緻渡假村案」 、 「中科停工案」 、 「里長延選案」 、 「樂透彩券」 ，與 全民相關的「2003 年 SARS 與 2009 年新流感的防疫」問題，均可能 與行政法課題相關聯；再者，政府政策及立法延伸的課題，如「18%

1-6

第一章

開卷 ─ 行政法

公務員優惠存款利率的存廢」、「ETC 的行政契約合法性」、 「NCC 組 織的合憲性」等；又如社會發生的大事（諸如 921 地震、風災水災、 SARS 隔離關於補償金的發放、勞保新舊制的爭議、健保的限制增 加、國民年金施行、二分之一退學案）都係行政法學所囊括的課題 來，並經常思考實務上如何運用即可。

陸、行政法與其他法學之關係

首先，行政法素有「具體化憲法」之稱，乃因憲法上明文多有規定 人民有某某權利、義務，或是國家、政府應如何如何等等…，但多 範，此則多由行政法規來完成具體之規範，例如，憲法規定人民有 工作權，但究應如何保障人民的工作權，則有勞動基準法之行政法 的規範；又如，憲法規定人民有納稅的義務，則制定完成的各種稅 差 異 點 規定事項範圍

制定機關及程序

行 政 法

憲 法 行政、立法、司法、考 僅就行政權事項加以規定 試及監察權 分別由立法、行政及地方自 治等不同機關依據不同程 依據制憲程序所制定 序所制定

內容詳略

詳細、具體

簡略、抽象

效

力

在憲法之下

具有最高效力

效力作用

有制裁效力

制裁效力規定較少

其次，行政法學名人 Otto Mayer 曾謂「憲法消滅，行政法仍存」，此 意並非指行政法可脫離憲法，而係意謂著憲法可能隨政治主體變更

1-7

行 政 救 濟

法，亦是行政法的範疇。故，行政法為具體化憲法。

行 政 作 用

為抽象規定，至於具體應如何實施、履行，則於憲法上未能明確規

行 政 組 織

一、憲法

基 礎 理 論

範圍。其實，實例題並非難解，只要在學習理論時能熟知理論的由

而有不同，但行政法制上或行政慣例上，卻會沿襲舊例。 二、民法 民法本為法學之起源，民法之規定、學理體系之完備與縝密，均為 各類法學之冠，故當然成為行政法法典及學理主要參考之法學。例 如民法總則中之多數規定，均成為行政程序法實體規定之立法時的 參考基礎。如期日期間之規定、消滅時效等；又如行政處分有類似 於民法法律行為者，行政程序法也多參考民法之法理，如無效、得 撤銷之概念；此外，民法之契約規定，也為行政程序法之行政契約 所準用。 差 異 點 性質

行 政 法 公法

民 法 私法

效果

強行法 職權干涉主義

非強行法 不干涉主義

內容政策性

具政策性

政策性色彩不顯著

爭訟管轄機關

行政機關 / 行政法院

普通法院

爭訟程序

訴願及行政訴訟程序

民事訴訟程序

制裁方法

行政罰 / 行政上強制執行

民事損害賠償

治權歸屬

行政權

私法自治

三、刑法 行政處罰之基本準據法—行政罰法，規定國家對人民行政處罰之基 本原則，其規定多來源自刑法總則之規定。理由有二，一為統一處 罰之原則，二係舉重以明輕原則，行政處罰尚不得逾越刑罰之範圍。 故刑法亦與行政法有密切之關係。 差 異 點 適用原則

行 政 法 刑 法 以「依法行政」為主軸 以「罪刑法定主義」為根本

法律理論適用

容許行政裁量

起訴「法定原則」

救濟審理機關

行政法院

普通法院

法律用語

1-8

罰鍰，沒入，危害，扣押，罰金，沒收，危險，扣留， 拘留，裁量原則 有期徒刑，便宜原則

第一章

開卷 ─ 行政法

四、民事訴訟法 民事訴訟法乃解決私人間財產與身分關係紛爭之重要程序法，而行 政訴訟乃解決國家與私人間或國家機關間之財產或公法法律關係之 紛爭，基於相同事件，相同處理之原則，是故晚近新修正之行政訴 五、刑事訴訟法 刑事訴訟注重正當法律程序，尊重人民之權利，係同時為發現真相 及循勿枉勿縱原則所設，與行政程序法之立法方向相同，故行政程 原則等等。

行 政 作 用

政治

行 政

經營管理

(行政學)

(政治學)

行 政 組 織

序法立法時即多參照刑事訴訟法之規定，諸如調查事證、利益均衡

基 礎 理 論

訟法，雖似僅有 343 條之本文，實然卻大量準用民事訴訟法之規定。

行 政 救 濟

法 治 (行政法學) 本圖改製自「行政法，頁 19」。

1-9

第二節

行政之概念

行 政 法 基 礎 理 論 行政之概念

效力

法源

意義

法治國

行政法 之原則

行政之羈 束與自由

行政法之 法律關係

行政法乃關於國家行政權之組織、作用及其救濟之國內公法。換言之，行 政法乃國家行為（行政）的法規範及依據所在，故欲探求行政法之本質， 必須先行探究行政（國家行為）之意義及種類。而欲瞭解行政權，亦不得 不先行深究掌握此權力之主體－國家，與其發展。

1-10

特別權力關係

自由性 ─

人民之公權

行政裁量

羈束性 ─

法律關係主體

依法行政

基 本 原 則

一般法律原則

行政種類

行政特徵

立憲政體

權力分立

行政意義

思想基礎

行政法之概念

第一章

開卷 ─ 行政法

壹、國家概念的發展與法治國 Key Issue

Key Word

行 政 組 織

警察國家 法治國家 社會法治國家

基 礎 理 論

國家的發展分為幾個時期？又其權力的演進為何？ 試述法治國家的內容及其修正。何謂立憲政體？何謂權力分立？ 試述行政、立法與司法相互間之關係。並就實務相關見解說明之。

立憲政體原則 權力分立原則 法位階理論

嚴格言之，封建時期的團體，並非現代國家類型之一種，而係皇朝 式的專制統治形態，故封建時期的團體難以稱為現代國家，當然也 無所謂權力分立之概念，故無從論何謂行政。

意義 首先必須釐清的是，警察國家並非「特務國家」 ，而係人民為將陳腐 的封建勢力剷除，建立廉能且有效力的官吏及軍隊，並且藉以保障 人民安全、促進社會福利作為施政，也就是達成國家任務的目標。 此時國家行政權的行使，注重目的，不問手段；又國家行為的依據， 均僅來自獨裁或專制之少數特定人，其意思之表現即為行政權行使 的來源。 國庫理論 警察國家概念下，為了達成國家不同之任務，而在國家從事私法上

1-11

行 政 救 濟

二、警察國家的概念

行 政 作 用

一、封建時期

事務時，將國家區分成一個公法的國家法人及私法的國家法人。意 即視同民事上平等對待。此理論在法治國思想下已轉化成行政主體 進行私法行為的國庫行政（私經濟行政）。 三、法治國家概念

2

意義 法治國理念下，國家一切的行政組織與行政行為都必須以「客觀且 公開」的法規範作為國家統治權行使的基礎。即依法而治（RULE OF LAW）。 原則 法治國所應遵循的若干原則，茲列舉如下： 立憲政體原則 3

凱爾生 所描述的金字塔法規範秩序，位階最頂端的即是憲法，意 味著在法治國家中，政府（國家）的作為可以直接由憲法條文或 間接的由憲法的精神中得到依據，並由人治轉為法治。如此的法 規範秩序，也在後述的依法行政單元中，衍生出法律優位原則， 即金字塔下位階之法規範不得牴觸金字塔上位階之法規範。 優 位

憲 法 遜 位

法 律、條 約

行 政 命 令

地 方 自 治 規 章

2 3

1798, Placidus 提出法治國家。另參陳新民，德國 19 世紀「法治國」概念的起源。 Hans Kelsen，純粹法學派 Die Reine Rechtslehre、維也納法學派 Die Wiener Schule 首倡人，國內譯著多翻譯為凱爾生。

1-12

第一章

開卷 ─ 行政法

權力分立原則 首先提倡國家權力需分立而治的是 1690 年洛克在其所著「政府 二論」所提出的「二權分立論」 。即國家權力分為「行政」及「立 法」 。其後於 1748 年時，孟德斯鳩於其所著「論法的精神 De l＇ 「立法」及「司法」 ，於此才能達到權力互相制衡的效果，其說 法被稱為「三權分立論」 。

行 政 救 濟

立法

立法

事後審查

司法

行 政 作 用

監察

行政監督

執行

行政

行 政 組 織

人事行政

考試

基 礎 理 論

esprit des lois」中，認為國家各種權力的本質有三，即「行政」、

關於行政、立法及司法三者間的制衡關係為： 行政與立法 「行政」將欲執行之法案送請「立法」審查；又「行政」具 體執行「立法」所通過或制定的法律；再者， 「立法」 （事前） 審查「行政」所列之預算， （事後）並要求「行政」為其施政 報告並對其質詢之。 行政與司法 「司法」 （事後）依據法律消極被動的審查「行政」執行的事 務（具體事務及抽象法律）是否合法、合憲。 立法與司法

1-13

「司法」（事後）依據法律並因聲請消極被動的審查「立法」 所通過或制定的法律是否合憲。 我國所採的權力分立原則係由孫中山的學說所構成，氏以為國 家監察權應自立法權剝離，而考試權應自行政權獨立，故稱為 「五權分立論」。 4

發展

從絕對依法行政修正為相對依法行政。 自由法治國家 自由法治國家時期，以自由主義作為國家政治生活的指導原則， 強調法律保留，國家以放任人民、消極的不干涉人民為主要政策。 社會法治國家（社會福利法治國家、福利國家） 自由法治國家的放任主義下，社會貧富差距的擴大，使得社會 上失衡的現象日趨嚴重，於是警察國家時期「國家積極為人民 謀福利」及自由法治國家的「合法性」合而為一，遂衍生成為 5

社會法治國家 。 社會法治國家追求實質而非形式的正義，故對人民的權利干涉 也隨之加大，但應以謀求人民的福利，並為維持人性尊嚴為最 高原則。故國家成為積極主動的有為政府，不再只是消極的維 6

持治安，而應更積極的扶持人民、教養人民 。 4 5

6

參陳新民，行政法總論，修訂 7 版，頁 18 以下。 在現代福利國家的思想下國家保障人民生存權所應負之責任，基於社會安全之理想，須涵 括人之一生「生、老、病、苦、死」 ，亦即英國之「比佛利計劃（Beveriage’s Plan）」中， 所揭示的「從搖籃到墳墓，均由國家負責（From the Cradles to Graves，Everything is under the Protection of the Government）」。 現代福利國的社會安全制，係基於人權保障的發展，其主要內容的生存權及工作權，乃一 改過去救濟性質之「施恩的德政」，並非政府的責任，遂而經由「社會立法」的理論，轉 變為人民的權利。故現代民主憲政國家，為了管好眾人之事，必須發揮國家應有的功能及 政府應盡的責任，否則不足以稱為現代福利國家。換言之，過去以「消極」的人權自由的 保障，作為憲政的目的，意指政府以不濫權侵犯人民自由，即為最好的政府，故做事最少、 最「消極」的政府，便是最好的政府；現代憲法，則須以保障「積極」的人民受益權，乃 憲政實際的表現，故須多多「積極」的提供福利服務，始克盡國家管好眾人之事的功能。 詳另參涂懷瑩，中華民國憲法與福利國策，1998，頁 771 以下。

1-14

第一章

開卷 ─ 行政法

基 礎 理 論 行 政 組 織 行 政 救 濟

貳、行政之意義

行 政 作 用

本圖參改自「圖解法律用語辭典，自由國民社，頁 814」。

Key Issue 試說明行政之意義為何？主要學說有何？ 行政有何特徵？試舉例說明之。 字義上，「行政」Verwaltung、Administration 均有經營、管理、執行的涵義； 且行政法所探討的行政為「公行政」，並不包括「私行政」。所謂公行政， 係指國家或政府的行為或為公益所為的行為。 一、組織意義（制度意義）的行政 行政乃行政主體、其下屬各級行政機關及其他各類機構的總稱。此 說僅呈現行政組織的態樣，至於行政作用層面則未觸及，對於行政

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概念的掌握自有不足 。 二、形式意義的行政 此意義純粹就形式上所表現而言，即行政院及其所屬機構及地方行 政機構的法定行為。 三、實質意義的行政 就所有國家行為中，含有行政性質者，皆謂之行政行為。 反面意義（消極說、扣除說） 行政係立於法律之下，除司法及監察以外之國家作用（考試亦為行 政事務，故考試院承辦事務為行政事務） 。此說以消極的方式，排除 實際（質）上非屬承辦行政事務之國家作用，其他事務即為行政。 8

惟屬於憲法上實質政治權力之運作，非全然為行政行為之概念 。例 9

如：總統權行為及統治權行為 。此外，依此說也無法令人明瞭行政 之內涵究為何者，僅以三權分立之概念排除行政以外之權力，也無 法說明我國五權分立之「行政」的涵意。

正面意義（積極說、本質說） 自憲法言 行政乃受指令所拘束之國家機關的活動範圍。

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參李建良，行政的概念與特徵，2002，載月旦法學教室試刊號，頁 42。 參陳新民，行政法學總論，修訂 7 版，頁 4。 指政府中屬於實際政策決定之過程及政黨政治的運作，外交關係的推行。

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以各國家機關實質上所職司之權力言： 立法機關乃制定法律，代表民意，也非國家事務之執行單位。 司法機關，乃職司審判及解釋憲法及統一解釋法令。 （但除此 以外之事務稱為司法行政） 監察機關，經修憲後為準司法機關。 除上以外之國家作用皆屬行政範疇（包括考試之人事行政） 。 就功能言，凡能達成國家任務，發揮其作為手段之功能者，皆 有行政機關之形態。 四、通說（描述性說法）的行政 實然， 「行政」的本質是多樣性、多義性、複雜性的，故「行政」並 無通說上共同承認之定義， E. Forsthoff 於後對其學說作一修正，並 下此結論：「行政的概念，並不能被定義，只能被描述出來。」

※行政的描述，就有如瞎子摸象一樣，大夥兒說的都對，但說的都不完全。 就法治國權力分立原則，立法行為制定法律，而司法和行政則基於 法律的規範，司法行為實現爭訟的法律， 「行政」則是在法律的規範 內實現公共利益。又法律指示司法作合法之判決，但卻賦予「行政」

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第一章

開卷 ─ 行政法

基 礎 理 論 行 政 組 織 行 政 作 用

行政是「雞婆的」，各種事務、各種行業都管！

Key Issue 何謂公權力行政？何謂私經濟行政？兩者區別標準為何？區別實益何 在？ 私經濟行政之類型有那些？行政機關從事私經濟行政行為時，是否受 到公法上原理原則之拘束？請詳細敘述之。 何謂給付行政？何謂干涉行政？有無區別標準？試舉例說明之。 給付行政是否須受「依法行政原則」拘束？給付行政之違法處分於法 定救濟期間經過後，可否逕依職權予以撤銷？ 有謂：「給付行政對法律保留原則之適用不若干涉行政之嚴格」。試以 司法實務說明此一命題之妥當性。 為防止 SARS 傳染擴大，境管局採取對來自疫區的外國人，施以禁止入

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行 政 救 濟

肆、行政之種類

境或強制隔離的措施。試說明此種行政行為係為「給付行政」或「干 涉行政」。

Key Word 直接行政 間接行政 公權力行政 私經濟行政 高權行政 國庫行政 干涉行政 給付行政 從不同角度作不同種類的區分 一、從行政運作主體區分 直接行政（國家行政） 行政權乃國家之權力，國家之行政事務由國家所設置之機關負責執 行者，稱之。 間接行政（自治行政） 國家之行政事務委由地方政府機關執行者，稱之。委託民間行使公 權力，亦屬間接行政之一種。

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第一章

開卷 ─ 行政法

二、從適用法規之性質區分 此種區分標準源於警察國家時期的國庫理論（Fiskustheorie），蓋 公權力行政乃傳統的、正規的、原始的行政方式，國家行為應以公 權力實行為原則，但國家事務日漸繁雜，身為法人之國家，有時也 需要，得允許其以另一「角色」從事行政行為。 公權力行政（高權行政）

基 礎 理 論

必須以相當於私法人之地位從事私法事務，所以國家為了私行政的

指國家居於統治主體地位，適用公法法規規定所為之各種行政作為。 速有效的達成干預或給付的行政任務。其內容如下： 對象 人民與國家或人民與地方自治團體間之權利義務關係事項。 公權力行政的行政作用方式多以訂定命令、作成行政處分、締結 行政（公法）契約、確定行政計畫或訂定地方自治規章之方式行 使之。 公權力行政通常涉及人民權利義務之得、喪、變更，故程序上及 實質上均不得違反法律規定，且在涉及人民權義事項時，應有法 律保留原則之適用，必須有法律的明確授權始得行使。 關係 （上下秩序關係、權力關係、支配關係） 為權力關係或支配關係，人民若受有損害，救濟程序為行政爭訟 程序或國家賠償程序。 私經濟行政（國庫行政） 指國家立於與私人相當之地位，適用私法法規規定受其支配所為的 行為。私經濟行政所表現出的態樣有三： 以私法方式達到行政任務的行為（行政私法行為）

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行 政 救 濟

受嚴格的依法行政原則的支配

行 政 作 用

行政作用方式

行 政 組 織

為國家不可或缺的行政作用，藉公權力行政的行使，行政機關得迅