警察考試法典 目錄
警察偵查犯罪手冊（97.09.30） ............................. 壹-
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中華民國刑法（103.06.18） ................................... 壹- 33 中華民國刑法施行法（98.12.30） ......................... 壹- 271 刑事訴訟法（103.06.18） ....................................... 壹- 276 刑事訴訟法施行法（103.06.18） ........................... 壹- 580 通訊保障及監察法（103.01.29） ........................... 壹- 584 個人資料保護法（99.05.26） ................................. 壹- 592 電信業及傳播業電腦處理個人資料管理辦法廢止 理由（99.10.19 廢止） ........................................... 壹- 601 電信事業處理有關機關查詢電信通信紀錄實施辦 法（99.07.07） ........................................................ 壹- 602 證人保護法（103.06.18） ....................................... 壹- 604 去氧核醣核酸採樣條例（101.01.04） ................... 壹- 609 組織犯罪防制條例（85.12.11） ............................. 壹- 612 毒品危害防制條例（99.11.24） ............................. 壹- 615 採驗尿液實施辦法（102.09.02） ........................... 壹- 630 特定人員尿液採驗辦法（103.01.28） ................... 壹- 633 管制藥品管理條例（100.01.26） ........................... 壹- 637 羈押法（99.05.26） ................................................ 壹- 659 解送人犯辦法（61.04.15） ..................................... 壹- 662 警察機關查捕逃犯作業規定（97.03.12） .............. 壹- 665 -1-
警察詢問犯罪嫌疑人錄音錄影要點（87.07.02） ... 壹- 674 檢察及司法警察機關使用錄音錄影及錄製之資料 保管注意要點（93.03.09）......................................壹- 676 檢察官與司法警察機關執行職務聯繫辦法 （87.11.11） .............................................................壹- 678 提審法（103.01.08） ...............................................壹- 682
中華民國憲法（36.01.01）......................................貳-
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中華民國憲法增修條文（94.06.10） ...................... 貳- 17 臺灣地區與大陸地區人民關係條例（100.12.21） . 貳- 22 立法院職權行使法（99.06.15） .............................. 貳- 46 中央法規標準法（93.05.19） .................................. 貳- 56 法院組織法（103.01.29） .......................................貳- 59 行政院組織法（99.02.03）......................................貳- 73 立法院組織法（101.11.14） .................................... 貳- 75 司法院組織法（102.05.22） ....................................貳- 82 考試院組織法（83.07.01）......................................貳- 87 監察院組織法（99.05.19）......................................貳- 89 公職人員選舉罷免法（103.05.28） ........................ 貳- 92 公職人員選舉罷免法施行細則（103.07.24） ......... 貳- 118 總統副總統選舉罷免法（98.05.27） ...................... 貳- 126 總統副總統選舉罷免法施行細則（100.09.01） ..... 貳- 144 地方制度法（103.01.29） .......................................貳- 150 公民投票法（98.06.17） ......................................... 貳- 173 公務人員任用法（102.01.23） ................................ 貳- 182 -2-
公務人員考績法（96.03.21） ................................. 貳- 190 公務員服務法（89.07.19） ..................................... 貳- 194 公務員懲戒法（74.05.03） ..................................... 貳- 197 請願法（58.12.18） ................................................ 貳- 201 國家賠償法（69.07.02）......................................... 貳- 202
警察法（91.06.12） ................................................ 參-
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警察法施行細則（89.11.22） ................................. 參-
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警察職權行使法（100.04.27） ............................... 參-
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警察人員人事條例（96.07.11） ............................. 參- 14 警察人員人事條例施行細則（96.12.10） .............. 參- 25 警察教育條例（91.06.05） ..................................... 參- 28 警察人員進修及深造教育實施辦法（102.12.05） 參- 30 警察服制條例（90.05.30） ..................................... 參- 33 警察常年訓練辦法（92.04.16） ............................. 參- 36 警察機關辦理人民申請集會遊行作業規定 （92.05.01） ............................................................ 參- 38 警械使用條例（91.06.26） ..................................... 參- 40 警察人員使用警械致人傷亡財產損失醫療費 慰撫金補償金喪葬費支給標準（91.12.25） .......... 參- 42 警械許可定製售賣持有管理辦法（97.08.22） ...... 參- 43 警察機關配備警械種類及規格表（95.05.30） ....... 參- 46 駐衛警察使用警械管理辦法（91.11.13） .............. 參- 47 警察役役男使用警械管理辦法（92.08.19） .......... 參- 48 警察勤務條例（97.07.02） ..................................... 參- 49 -3-
警察分駐所派出所設置基準（92.01.27） .............. 參- 53 警察人員執勤中遇有民眾違反行政法規事件處理 原則（91.09.16） .....................................................參- 54 警察勤務區家戶訪查辦法（96.12.13） .................. 參- 55 警察勤務區家戶訪查作業規定（101.05.02） ......... 參- 57 各級警察機關警察大學警察專科學校武器彈藥統 籌調配辦法（94.11.30）..........................................參- 69 行政執行法（99.02.03） .........................................參- 71 行政執行法施行細則（99.06.15） .......................... 參- 78 行政訴訟法（103.06.18） ........................................參- 83 行政罰法（100.11.23） ............................................參- 121 行政程序法（102.05.22） .......................................參- 128 集會遊行法（91.06.26） .........................................參- 149 社會秩序維護法（100.11.04） ................................ 參- 154 違反社會秩序維護法案件處理辦法（101.06.21） . 參- 166 拘留所設置管理辦法（103.01.07） ........................ 參- 173 沒入物品處分規則（81.05.11） .............................. 參- 178 公務人員行政中立法（98.06.10） .......................... 參- 179 治安顧慮人口查訪辦法（101.01.04） .................... 參- 182 警察遴選第三人蒐集資料辦法（92.11.17） ........... 參- 184 中央警察大學臺灣警察專科學校養成教育學生 公費待遇及津貼辦法（92.01.15） .......................... 參- 186 地方警察機關員額設置參考基準（92.03.18） ....... 參- 187
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一、戶口組 屢查不遇人口通報作業程序 ................................... 肆-
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勤區查察處理系統記事二人口改列作業程序 ........ 肆-
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勤區查察處理系統記事一人口改列作業程序 ........ 肆-
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家戶訪查作業程序 .................................................. 肆-
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身分不明者處理作業程序 ....................................... 肆- 11 失蹤人口處理作業程序........................................... 肆- 12
二、外事組 大陸偷渡犯與大陸地區人民及香港澳門居民逾期 停（居）留或非法工作案件查處作業程序 ............ 肆- 14 外交車輛違規處理作業程序 ................................... 肆- 16 外國人逾期停（居）留或非法工作案件查處作業 程序 ......................................................................... 肆- 18 受理外來人口逾期停（居）留或非法工作自首案 件作業程序 .............................................................. 肆- 20 處理涉外治安案件作業程序 ................................... 肆- 21
三、交通類 道路交通管理處罰條例（103.06.18） ................... 肆- 23 舉發違反道路交通管理事件通知單填製要領（警 政署交通組撰寫） .................................................. 肆- 48 交通疏導作業程序 .................................................. 肆- 52 取締一般交通違規作業程序 ................................... 肆- 54 取締危險駕車作業程序........................................... 肆- 56 -5-
取締砂石（大貨）車超載作業程序 ........................ 肆- 58 取締酒後駕車作業程序 ...........................................肆- 60 取締酒駕拒測處理作業程序 .................................... 肆- 65 取締裝載危險物品違規車輛作業程序 .................... 肆- 67 取締道路障礙作業程序 ...........................................肆- 69 取締違規停車作業程序 ...........................................肆- 70 查報有牌廢棄車輛作業程序 .................................... 肆- 73 道路交通事故處理作業程序 .................................... 肆- 74 取締自行車違規作業程序........................................肆- 77 取締疑似施用毒品後駕車作業程序 ........................ 肆- 79
四、刑事警察局 洗錢防制法（98.06.10） .........................................肆- 82 保全業法（100.11.23） ...........................................肆- 87 當舖業法（99.12.29） .............................................肆- 91 少年事件處理法（94.05.18） .................................. 肆- 96 少年不良行為及虞犯預防辦法（102.12.09） ......... 肆- 109 兒童及少年福利與權益保障法（103.01.22） ......... 肆- 112 兒童及少年性交易防制條例（96.07.04） .............. 肆- 132 性侵害犯罪防治法（100.11.09） ............................ 肆- 138 家庭暴力防治法（98.04.29） .................................. 肆- 144 行政機關執行保護令及處理家庭暴力案件辦法 （96.09.28） .............................................................肆- 154 警察機關受理刑事案件報案單一窗口實施要點 （98.01.07） .............................................................肆- 157 ◎羈押法（99.05.26） .................................................壹- 659 ◎解送人犯辦法（61.04.15）......................................壹- 662 ◎警察機關查捕逃犯作業規定（97.03.12） .............. 壹- 665 -6-
◎警察詢問犯罪嫌疑人錄音錄影要點（87.07.02） .. 壹- 674 ◎檢察及司法警察機關使用錄音錄影及錄製之資料 保管注意要點（93.03.09） ..................................... 壹-676 ◎檢察官與司法警察機關執行職務聯繫辦法 （87.11.11） ............................................................ 壹- 678 ◎提審法（103.01.08） .............................................. 壹- 682 165 聯防平台資訊系統應用說明（刑事警察局撰 寫） ......................................................................... 肆- 159 刑案現場處理流程（刑事警察局撰寫） ................ 肆- 164 受理刑案報案作業程序........................................... 肆- 168 受理救護傷患案件作業程序 ................................... 肆- 170 受理汽機車失竊（含車牌失竊）案件作業程序 .... 肆- 171 處理權利車案件作業程序 ....................................... 肆- 173 受理竊車勒贖案件作業程序 ................................... 肆- 175 受理擄人勒贖案件作業程序 ................................... 肆- 176 受理竊盜案件處理程序........................................... 肆- 177 受理傷害案件作業程序........................................... 肆- 178 受理妨害婚姻案件處理程序 ................................... 肆- 179 受理恐嚇案件作業程序........................................... 肆- 180 受理民眾交存拾得遺失物作業程序 ....................... 肆- 181 受理事涉兩岸刑事案件作業程序 ........................... 肆- 184 執行犯罪嫌疑人拘提作業程序 ............................... 肆- 185 執行圍捕作業程序 .................................................. 肆- 187 處理刑案現場作業程序........................................... 肆- 188 處理劫持人質或汽車作業程序 ............................... 肆- 190 處理無名屍體作業程序........................................... 肆- 192 訪問刑案證人作業程序........................................... 肆- 193 通知刑案辯護人到場作業程序 ............................... 肆- 194 -7-
逮捕現行犯程序 .......................................................肆- 196 逮捕通緝犯作業程序 ...............................................肆- 198 詢問犯罪嫌疑人程序 ...............................................肆- 199 辦理犯罪關係人通知書、證人通知書、違反社會 秩序維護法案件通知書送達作業程序 .................... 肆- 201 妨害公務案件處理程序 ...........................................肆- 202 查（尋）獲汽機車失竊（含車牌失竊）案件作業 程序 ..........................................................................肆- 203 查處毒品案件作業程序 ...........................................肆- 205 查處賭博案件作業程序 ...........................................肆- 208 查獲一般竊盜案件作業程序 .................................... 肆- 210 查獲贓物作業程序 ...................................................肆- 211 解送人犯作業程序 ...................................................肆- 212 縱火案件處理作業程序 ...........................................肆- 213 執行司法文書送達作業程序 .................................... 肆- 214 執行搜索扣押作業程序 ...........................................肆- 215 執行訴訟文書寄存送達作業程序 ............................ 肆- 217 兒童少年出入妨害身心健康不當場所勸導案件作 業程序 ......................................................................肆- 218 執行中輟學生查訪作業程序 .................................... 肆- 219 受（處）理兒童及少年受虐案件處理程序 ............. 肆- 220 受理性騷擾案（事）件作業程序 ............................ 肆- 221 受理性侵害案件作業程序........................................肆- 223 性侵害案件減少被害人重複陳述作業詢（訊）問 被害人須知 ...............................................................肆- 224 性侵害案件減少被害人重複陳述作業要點規定 ..... 肆- 228 性侵害被害人權益保障事項說明 ............................ 肆- 231 受理家庭暴力案件作業程序 .................................... 肆- 233 -8-
執行職務使用槍械作業程序 ................................... 肆- 235 偵辦詐騙案件警示帳戶個資及被害人筆錄快速調 閱作業程序 .............................................................. 肆- 237 受理詐騙案件登錄「警察電信金融聯防平臺（165 反詐騙系統平臺）」作業程序 ................................. 肆- 238 偵辦金融電信人頭帳戶詐欺案件管轄作業程序 .... 肆- 239 偵辦藉電腦網路違反兒童及少年性交易防制條例 第 29 條案件作業程序 ............................................ 肆- 241 處理社會秩序維護法案件作業程序 ....................... 肆- 242 處理當舖業收當「疑似贓物」案件作業程序 ........ 肆- 244 刑案現場數位證物蒐證手冊總說明 ....................... 肆- 245 刑案現場數位證物蒐證手冊 ................................... 肆- 250 內政部警署數位證物鑑識程序總說明 ................... 肆- 252 內政部警署數位證物鑑識程序 ............................... 肆- 256 強化查尋人口分工聯繫作業規定修正總說明（名 稱更新： 「強化失蹤人口查尋分工聯繫作業規定」） ................................................................................. 肆- 258 強化失蹤人口查尋分工聯繫作業 ........................... 肆- 264 辦理疑似病死案件相驗程序 ................................... 肆- 266
五、行政類 實施臨檢、身分查證作業程序（94.01.12） .......... 肆- 267 警察職權之行使與實務工作（警政署行政組撰寫） ................................................................................. 肆- 269 情報蒐集要領大綱（警政署保防室撰寫） ............ 肆- 274 查處賭博性電子遊戲機（賭博電玩）作業程序 .... 肆- 275 取締違規攤販作業程序........................................... 肆- 279 逮捕拘提或執勤遇有愛滋病毒感染病患作業程序 肆- 280
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協助維護民眾舉家外出家戶安全作業程序 ............. 肆- 283 受理遺失物報案作業程序........................................肆- 284 執行守望勤務作業程序 ...........................................肆- 285 執行值班勤務作業程序 ...........................................肆- 286 執行備勤勤務作業程序 ...........................................肆- 288 執行巡邏勤務中盤查（檢）人車作業程序 ............. 肆- 289 執行巡邏簽章作業程序 ...........................................肆- 291 執行路（攔）檢身分查證作業程序 ........................ 肆- 293 執行臨檢（場所）身分查證作業程序 .................... 肆- 296 臨櫃受理非刑事案件─「受理案件登記表」作業 程序 ..........................................................................肆- 299 警察機關受理報案 e 化平臺作業程序 .................... 肆- 301 協助取締違反菸害防制法作業程序 ........................ 肆- 303 取締噪音案件查處作業程序 .................................... 肆- 305 斃死禽畜非法流用案件查處作業程序 .................... 肆- 307 環保犯罪案件查處作業程序 .................................... 肆- 309 取締妨害風化（俗）案件作業程序 ........................ 肆- 311 查處涉嫌妨害風化（俗）行為廣告案件作業程序 . 肆- 314
六、法制室 受理民事諮詢案件協助處理程序總說明圖 ............. 肆- 317 受理民事諮詢案件協助請求損害賠償作業程序 ..... 肆- 318 受理民事諮詢案件協助車禍賠償作業程序 ............. 肆- 319 受理民事諮詢案件協助處理互助會糾紛作業程序 . 肆- 320 受理諮詢協助民事案件租賃糾紛作業程序 ............. 肆- 321
七、保安組 公寓大廈管理條例（102.05.08） ............................ 肆- 322 公寓大廈管理條例施行細則（94.11.16） ............... 肆- 334 - 10 -
公寓大廈管理服務人管理辦法（98.09.21） .......... 肆- 336 森林法（93.01.20） ................................................ 肆- 341 森林法施行細則（95.03.01） ................................. 肆- 349 民眾抗爭事件處理程序及聯繫作業要點 （103.02.24） .......................................................... 肆- 352 民防法（93.05.05） ................................................ 肆- 354 治安要點錄影監視系統調閱影像檔案處理作業程序 ................................................................................. 肆- 359 處理違反野生動物保育案件作業程序 ................... 肆- 360 護送精神病患就醫作業程序 ................................... 肆- 361 警察協助處理虐殺動物案件作業程序 ................... 肆- 362
八、後勤組 槍砲彈藥刀械管制條例（100.11.23） ................... 肆- 364 槍砲彈藥刀械許可及管理辦法（103.06.10） ........ 肆- 370 槍砲彈藥及刀械收購價格標準（93.11.30） .......... 肆- 377 射擊運動槍枝彈藥管理辦法（103.07.28） ............ 肆- 378 槍砲彈藥主要組成零件種類公告（86.11.24） ...... 肆- 383 刀械查禁公告（90.11.20） ..................................... 肆- 384 檢舉違反槍砲彈藥刀械管制條例案件給獎辦法 （103.06.13） .......................................................... 肆- 385 自衛槍枝徵借辦法（88.11.20） ............................. 肆- 387 自衛槍枝管理條例（91.06.26） ............................. 肆- 389 自衛槍枝管理條例施行細則（91.07.09） .............. 肆- 393 自衛槍枝查驗費支用辦法（88.12.02） ................. 肆- 396 槍械彈藥查核清點作業程序 ................................... 肆- 397
九、勤務指揮中心 勤務指揮中心狀況處置作業程序 ........................... 肆- 398 - 11 -
十、經濟組 協助取締地下通匯案件查處作業程序 .................... 肆- 400 協助取締私（劣）菸（酒）查處作業程序 ............. 肆- 403 協助取締走私案件查處作業程序 ............................ 肆- 405 協助取締偽造新臺幣（人民幣）案件作業程序 ..... 肆- 407 協助取締盜（濫）採砂（土）石案件查處作業程序 ..................................................................................肆- 409 協助取締違反公平交易案件查處作業程序 ............. 肆- 412 協助取締違反智慧財產權案件查處作業程序 ......... 肆- 414 協助取締違法油品案件查處作業程序 .................... 肆- 417 協助取締濫墾林地、山坡地及盜（濫）伐林木案 件查處作業程序 .......................................................肆- 433 偵辦高利貸放（重利罪）案件查處作業程序 ......... 肆- 437 偵辦債務催收業違法討債案件查處作業程序 ......... 肆- 440
◎中華民國憲法（36.01.01）......................................貳-
3
◎中華民國憲法增修條文（94.06.10） ...................... 貳- 17 ◎地方制度法（103.01.29） .......................................貳- 150 ◎警察法（91.06.12） .................................................參-
3
◎警察法施行細則（89.11.22） .................................. 參-
5
◎警察職權行使法（100.04.27） ................................ 參-
8
中央行政機關組織基準法（99.02.03） .................. 伍-
3
內政部警政署組織條例（96.07.04） ...................... 伍-
8
公務人員陞遷法（98.04.22） .................................. 伍- 11 ◎公務人員考績法（96.03.21） .................................. 貳- 190 - 12 -
公務人員保障法（92.05.28） ................................. 伍- 14 公務人員退休法（99.08.04） ................................. 伍- 26 ◎公務員服務法（89.07.19） ..................................... 貳- 194 ◎行政執行法（99.02.03） ......................................... 參- 71 ◎行政訴訟法（103.06.18） ....................................... 參- 83 ◎行政程序法（102.05.22） ....................................... 參- 128 ◎國家賠償法（69.07.02） ......................................... 貳- 202 ◎警察勤務條例（97.07.02） ..................................... 參- 49 ◎警察分駐所派出所設置基準（92.01.27） .............. 參- 53 警察機關勤務督察實施規定（99.03.15） .............. 伍- 36 ◎警察勤務區家戶訪查辦法（96.12.13） ................. 參- 55 ◎警察勤務區家戶訪查作業規定（101.05.02） ........ 參- 57 公務人員週休二日實施辦法（100.04.01） ............ 伍- 41 警察勤務區勤務規範（98.02.05） ......................... 伍- 43 警察勤務區家戶訪查專責輔導執行要點（98.02.27） ................................................................................. 伍- 45 警察機關辦理少年前科紀錄及有關資料塗銷作業 要點（96.12.04） .................................................... 伍- 47 警察業務之分類與職務協助 ................................... 伍- 49 八十七年簡化後警察主協辦業務一覽表 ................ 伍- 51 勤務規劃作業規範（79.06.30） ............................. 伍- 57 警察勤務現階段作法（83.03.09） ......................... 伍- 59 強化警察勤務功能策進作法（84.10.11） .............. 伍- 60 勤務規劃（編配）策進作為（96.04.25） .............. 伍- 63 各級警察機關管制勤務分配表策進作法（96.08.15） ................................................................................. 伍- 64 各警察機關勤前教育實施規定（96.05.11） .......... 伍- 66 內政部警政署「落實家戶訪查，強化勤區經營」 - 13 -
實施計畫（97.10.17） .............................................伍- 68 警察機關勤區查察處理系統作業規定（98.01.23） ..................................................................................伍- 74 治安顧慮人口查訪作業規定（96.12.26） .............. 伍- 81 內政部警政署強化警勤區治安顧慮人口查訪實施 計畫（97.02.29） .....................................................伍- 85 內政部警政署轄區出獄人口通報與訪查實施計畫 . 伍- 87 警政署查詢國民身分證相片影像資料管制要點 ..... 伍- 90 戶警聯繫作業要點（97.07.21） .............................. 伍- 94 巡邏勤務手冊（79.08.27）......................................伍- 95 巡邏勤務中盤查（檢）人、車標準作業程序（SOP） （96.05.22） .............................................................伍- 105 「巡邏簽章要領」電化教學書面教材（96.05.22） ..................................................................................伍- 110 提升「路檢盤查」效能策進作法（96.07.06） ....... 伍- 112 值班勤務手冊（88.10.22）......................................伍- 114 警察機關辦理拾得遺失物應行注意要點 （98.05.26） .............................................................伍- 119 各級警察機關勤務指揮中心作業規範（98.03.18） ..................................................................................伍- 122 內政部警政署 ANI/ALI 顯示系統受理民眾 110 電 話報案作業規定（95.08.25） .................................. 伍- 131 接聽電話注意事項 ...................................................伍- 134 警察機關加強社區服務工作實施要點（94.08.09） ..................................................................................伍- 135 警察機關強化勤業務紀律實施要點（96.12.27） ... 伍- 137 內政部警政署「警察機關強化分層勤務督導實施 計畫」（92.11.11） ...................................................伍- 140 - 14 -
警察人員駕車安全考核實施要點（102.09.15） .... 伍- 143 內政部警政署「改善治安強化作為專案」督導執 行計畫 ..................................................................... 伍- 150 內政部警政署「強化打擊犯罪計畫」督導執行計畫 ................................................................................. 伍- 154 內政部警政署「斷絕犯罪根源強化作為」督導執 行計畫 ..................................................................... 伍- 156 各級警察機關處理刑案逐級報告紀律規定 （90.12.20） ............................................................ 伍- 158 警察機關受理民眾刑案報案作業要點（84.06.16） ................................................................................. 伍- 163 ◎警察機關受理刑事案件報案單一窗口實施要點 （98.01.07） ............................................................ 肆- 157 受理報案 e 化平台一般刑案作業規定（98.02.26） ................................................................................. 伍- 167 警察機關犯罪及要案資料通報作業規定（93.07.23） ................................................................................. 伍- 171 警察機關受理及查詢刑案資料作業規定（93.09.08） ................................................................................. 伍- 174
大法官解釋體系表 憲法類體系表 ...................................................... 陸-
3
行政法類體系表 .................................................. 陸- 70 刑法類體系表 ...................................................... 陸- 88 刑事訴訟法類體系表........................................... 陸- 93 - 15 -
大法官解釋（含解釋爭點暨解釋文） .................... 陸- 97
法規名稱索引表 .......................................................柒-
- 16 -
3
壹、偵查法學與犯罪偵查
33
警察考試法典‧警察考試法典‧警察考試法典‧警察考試法典‧警察考試法典
民國 24 年 1 月 1 日國民政府制定公布 全文 357 條；並自同年 7 月 1 日施行 民國 37 年 11 月 7 日總統令修正公布 第5條 民國 43 年 7 月 21 日總統令修正公布 第 77 條 民國 43 年 10 月 23 日總統令修正公布 第 160 條 民國 58 年 12 月 26 日總統令修正公布 第 235 條 民國 81 年 5 月 16 日總統令修正公布 第 100 條 民國 83 年 1 月 28 日總統令修正公布 第 77～79 條；增訂第 79-1 條 民國 86 年 10 月 8 日總統令修正公布 第 220、315、323、352 條；增訂第 318-1、318-2、339-1～339-3 條 民國 86 年 11 月 26 日總統令修正公布 第 77、79、79-1 條 民國 88 年 2 月 3 日總統令修正公布第 340、343 條 民國 88 年 4 月 21 日總統令修正公布 第 10、77、221、222、224～236、240、 241、243、298、300、319、332、334、 348 條 及 第 十 六 章 章 名 ； 增 訂 第 91-1、185-1～185-4、186-1、187-1～ 187-3、189-1、189-2、190-1、191-1、 224-1、226-1、227-1、229-1、231-1、 296-1、315-1～315-3 條及第十六章之 一；刪除第 223 條 民國 90 年 1 月 10 日總統令修正公布 第 41 條 民國 90 年 6 月 20 日總統令修正公布 第 204、205 條；增訂第 201-1 條
民國 90 年 11 月 7 日總統令修正公布 第 131 條 民國 91 年 1 月 30 日總統令修正公布 第 328、330～332、347、348 條；增 訂第 334-1、348-1 條 民國 92 年 6 月 25 日總統令修正公布 第 323、352 條；增訂第 358～363 條 及第三十六章章名 民國 94 年 2 月 2 日總統令修正公布第 1～3、5、10、11、15、16、19、25 ～27、第四章章名、28～31、33～38、 40～42、46、47、49、51、55、57～ 59、61～65、67、68、74～80、83～ 90、91-1、93、96、98、99、157、182、 220、222、225、229-1、231、231-1、 296-1、297、315-1、315-2、316、341、 343 條；增訂第 40-1、75-1 條；刪除 第 56、81、94、97、267、322、327、 331、340、345、350 條；並自民國 95 年 7 月 1 日施行 民國 95 年 5 月 17 日總統令修正公布 第 333、334 條 民國 96 年 1 月 24 日總統令修正公布 第 146 條 民國 97 年 1 月 2 日總統令修正公布第 185-3 條 民國 98 年 1 月 21 日總統令修正公布 第 41 條；並自同年 9 月 1 日施行 民國 98 年 6 月 10 日總統令修正公布 第 42、44、74～75-1 條；增訂第 42-1 條；並自同年 9 月 1 日施行 民國 98 年 12 月 30 日總統令修正公布 第 41、42-1 條 民國 99 年 1 月 27 日總統令修正公布
中華民國刑法
中華民國刑法
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壹、偵查法學與犯罪偵查
中華民國刑法 （第一條）
第 295 條；增訂第 294-1 條 民國 100 年 1 月 26 日總統令修正公布 第 321 條 民國 100 年 11 月 30 日總統令修正公 布第 185-3 條 民國 101 年 12 月 5 日總統令修正公布 第 286 條 民國 102 年 1 月 23 日總統令修正公布 第 50 條 民國 102 年 6 月 11 日總統令修正公布 第 185-3、185-4 條；並自公布日施行 中華民國 103 年 1 月 15 日總統令修正 公布第 315-1 條條文；並自公布日施行 中華民國 103 年 6 月 18 日總統令修正 公布第 251、285、339～339-3、341 ～ 344、 347、 349 條 條 文 ； 增 訂 第 339-4、344-1 條條文；並自公布日施行
第一編
總則
第一章
法例
第 1 條（罪刑法定原則） ★ 〈96 警特三、96 警特四ⅠⅡ、93 警特 四〉 行為之處罰，以行為時之法律有明文 規定者為限。拘束人身自由之保安處 分，亦同。
【原條文】（24.01.01）
行為之處罰，以行為時之法律有 明文規定者，為限。 【修正理由】（94.02.02） 本條前段酌作修正。
拘束人身自由之保安處分（如強制工 作） ，係以剝奪受處分人之人身自由為其 內容，在性質上，帶有濃厚自由刑之 色彩，亦應有罪刑法定主義衍生之 不溯及既往原則之適用，爰於後段增 列拘束人身自由之保安處分，亦以行為 時之法律有明文規定者為限，以求允當。
【立法評論】 贊成本條修正之意見：
處分行為適用行為法，值得贊同。也更 能呼應憲法第八條之規定。 〔參見，鄭逸 哲／姜喆，法學三段論法下的刑法與刑 法基本句型，二版之增補，頁 2～3〕 認為屬不當增訂之意見： 林山田教授： 「行為之處罰」在解釋上應包括刑罰與 保安處分。倘若將「處罰」視為只
有刑罰，而有修正本條的必要， 亦宜改為「行為之處罰或處遇」 或「刑罰之科處或保安處分之宣 付」，以行為時之法律有明文規 定者為限 ，而不是如新法增訂後段： 「拘束人身自由之保安處分，亦同。」 且反而因為這段新規定會誤導出「只有 拘束人身自由的保安處分，才要受限於 罪刑法定原則，而非拘束人身自由的保 安處分，則可不受罪刑法定原則的限 制」的後果。因此，實屬不當的增訂。 〔參見，林山田，2005 年新刑法總評， 台灣本土法學，六七期，2005 年 2 月， 頁 82〕 柯耀程教授： 新法第一條與第二條第二項規定，將保 安處分區分為「拘束人身自由」與「非 拘束人身自由」，這樣的區分固然在立 法理由中簡略提到，所為拘束人身自由 的保安處分，如強制工作，係以剝奪受 處分人之人身自由為其內容，但保安
處分作為刑事制裁手段一種，殊 難想像非屬於拘束人身自由，難 不成非屬於機構性處遇的保安 處分，如保護管束，就能視為非 拘束人身自由的保安處分嗎？ 或 者是屬於毒品矯治的觀察勒戒或是輔 導治療就能視為非拘束人身自的保安 處分呢？這樣區分不但違反刑事制裁 的拘束性性質，且容易造成適用上的困 擾。 〔引自，柯耀程，鳥瞰 2005 年刑法 修正，月旦法學教室，二九期，2005 年 3 月，頁 116〕
相關條文
（行為）刑 15。 （罪刑法定原則）社維 2。 學者認為此次修法將拘束人身自由保安 名詞解釋
壹、偵查法學與犯罪偵查 罪刑法定原則
Ⅰ行為後法律有變更者，適用行為時之
72 台上 6306（罪刑法定與從輕原 則）
Ⅱ保安處分適用裁判時之法律。 Ⅲ處罰之裁判確定後，未執行或 執行未完畢，而法律有變更， 不處罰其行為者，免其刑之執 行。
槍砲彈藥刀械管制條例係於七十二年六 月二十七日公布施行，上訴人等攜帶武 （94.02.02） 士刀、扁鑽等刀械行為當時之法律，並 【修正理由】 本條與第一條之立法體系關係，第一 無處罰之規定，依刑法第一條之規定， 條係明文揭櫫罪刑法定原則，第二條 自不得因其後施行之法律有處罰規定而 第一項則以第一條為前提，遇有法律 予處罰。法律不溯既往及罪刑法定主義 變更時應如何適用新舊法律之規定。 為刑法時之效力之兩大原則，行為之應 依現行條文「行為後法律有變更 否處罰，應以行為時之法律有無規定處 者，適用裁判時之法律」即學說 罰為斷，若行為時與行為後之法律皆有 所謂之「從新原則」，雖長久以 處罰規定，始有刑法第二條比較新舊法 來，此原則為實務及學界所認 之適用。原判決竟謂上訴人等未經許可 同，然難以與第一條罪刑法定主 無故持有刀械，觸犯公布施行在後之槍 義契合，而有悖於法律禁止溯及 砲彈藥刀械管制條例，並適用刑法第二 既往之疑慮，為貫徹上開原則之 條第一項但書，自屬適用法則不當。
33 上 827（不溯既往） 行為之處罰，以行為時之法律有明文規 定者為限，為刑法第一條所明定，同法 第二條第一項所謂行為後法律有變更 者，適用裁判時之法律，必以行為時之 法律對於該行為有處罰明文為前提，若 行為時並無處罰明文，輒憑裁判時之法 律，以繩該項法律實施前之行為，微特 其適用法則無憑準據，抑亦與刑法不溯 既往之原則，根本相違。
第 2 條（從舊從輕原則）★★★ 〈96 警特四Ⅰ、95 警特三、93 警特三〉
精神，現行之從新從輕觀念應導 正，配合第一條修正為「適用行 為時之法律」之必要，並兼採有 利行為人之立場，爰將現行條文 第一項「從新從輕」原則改採「從 舊從輕」原則。 第一項雖將「從新從輕」原則改採「從 舊從輕」，然在法律變更後新舊法之適 用，依此二原則之結果並無不同（即改 採從舊從輕原則之結果，與現行之從新 從輕原則相同），併予敘明。
拘束人身自由之保安處分，因法律 變更，發生新舊法律之適用時，得
中華民國刑法 （第二條）
法律。但行為後之法律有利於行為人 為防止國家刑罰權之任意發動及擅斷，確 者，適用最有利於行為人之法律。 保人民之基本人權，爰拉丁法諺「無法律， 無犯罪」 「無法律，無刑罰」之精神而揭示： Ⅱ非拘束人身自由之保安處分適用裁判 犯罪之成立要件及其法律效果，均須預先 時之法律。 明確訂定於法律上，凡行為當時之法律無 Ⅲ處罰或保安處分之裁判確定後，未執 明文者，任何行為均不構成犯罪，對該行 行或執行未完畢，而法律有變更，不 為人不得科處刑罰；即使依行為時法成立 處罰其行為或不施以保安處分者，免 犯罪之行，不得科處行為人以法律預定外 其刑或保安處分之執行。 之刑罰。解釋上，罪刑法定原則至少可包 【原條文】 （24.01.01） 含下列四項原則： Ⅰ行為後法律有變更者，適用裁 刑法不溯及既往原則。 判時之法律。但裁判前之法律 習慣法禁止原則。 有利於行為人者，適用最有利 類推適用禁止原則。 於行為人之法律。 絕對不定期刑禁止原則。
判例
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壹、偵查法學與犯罪偵查 依第一條及本條第一項之規定，適 用從舊從輕原則。
中華民國刑法 （第二條）
拘束人身自由之保安處分既認有罪刑法 定原則之適用，而在第一條後段增列適 用之意旨，現行法第二條第二項之規 定，亦應配合修正，以避免扞格。故對 於非拘束人身自由之保安處分，仍以裁 判時之規定為準，以維持保安處分之功 能與目的，爰修正第二條第二項。 保安處分之執行，性質上以從新從輕為 原則，故於保安處分之裁判確定後，未 執行或執行未完畢，而法律有變更不施 以保安處分者，自無繼續執行保安處分 之必要，惟宜明文規定之，爰於第三項 增列。
【立法評論】
適用新法？非也！現行法第二條第一項 但書清楚規定，如果裁判前的法律處罰 較輕，就適用較輕的處罰規定。行為人 的法律地位，受到最恰當的尊重；國家 刑罰權的發動，受到最合理的節制。早 年的立法者沉潛用心，思慮周密。從新 從輕原則，無懈可擊。修正案將「從新 從輕」原則改變成「從舊從輕」 。修正理 由指出，為了契合罪刑法定主義，掃除 溯及既往的疑慮，所以要導正從新從輕 的觀念。修正案於是將第二條第一項改 寫了幾個字。依學者之見，這不是必要 的更動。 〔引自，林東茂，刑法綜覽，五 版，頁 1-40〕
林山田教授亦不贊成本條之修正， 氏更提出精闢的立法建議如下：
學者認為，新修正的第二條第一項和原 對刑法間效力問題，做出原則性的規 規定同樣犯了把原則當例外，把例外當 定，而後才處理行為後法律有變更與限 原則的錯誤，新條文雖謂： 「行為後法律 時刑法的問題。增訂第一項的條文為： 有變更者，適用行為時之法律。但行為 「行為之定罪與科處刑罰或宣付保安 後之法律有利於行為人者，適用最有利 處分，以行為時之法律規定為準。」 於行為人之法律」，但在適用上卻必須 維持學說與實務均認同從舊從輕原 「倒著」適用，亦即： 則，故現行法第一項不修正，改列第二 項。 行為後至宣判時，法律無變更，並無本 項之適用。 限時刑法的時間效力上，不宜適用前項 的從新從輕原則，故宜增訂條文如下： 行為後至宣判時，法律有變更，從最輕 「在限時刑法有效施行期間違犯之行 適用。 為，縱在審判時，限時刑法已因時限屆 行為後至宣判時，法律有變更，但適用 滿而失效，仍適用該限時刑法處斷。但 結論均相同，從最舊適用。 限時刑法另有規定者，不在此限。」 。 〔參 也就是說，新法第一項根本不是如修法理 見，林山田，2005 年新刑法總評，台灣 由所謂從「從新從輕」改為「從舊從輕」， 本土法學，六七期，2005 年 2 月，頁 毋寧是「從最輕」的原則未變，只是在極 84〕 例外的情況下改「從最舊」 。 〔引自鄭逸哲 ／姜喆，法學三段論法下刑法與刑法基本 相關條文 句型，二版之增補，頁 3〕 （保安處分）刑 86～99。（法律有變更） 另有論者謂，此乃不必要之修正，蓋學 刑訴 252、302。 （從舊從輕）軍刑 13； （裁 理與實務操作上，這規定並不違反罪刑 判確定）刑訴 349、359、456。 法定原則。假定一年前的刑法並無處罰 名詞解釋 偷拍的規定，行為後（偷拍後）刑法才 從新從輕原則 增列處罰規定，依照現行法第一條，仍 行為時法與行為後之法律皆設有處罰該行 不能處罰偷拍行為，罪刑法定原則的主 為之規定，而輕重有異時，關於刑法時之 要內涵之一，就是「不溯及既往」 ，這是 效力，舊法於第二條採折衷立場，以從新 刑法常識。再假定一年前的偷拍處罰三 為本旨，以從輕為例外。而修法，為貫徹 年以下有期徒刑，後來改為處罰五年以 罪刑法定原則，第二條第一項改採「從舊 下有期徒刑，新法對行為人不利，是否 從輕」原則。
壹、偵查法學與犯罪偵查
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法律變更
空白刑法 刑法規定中就某犯罪之部分成立要件，本 於現實需要上之考量，委之於其他法律或 行政命令進行補充之刑法規定，稱空白刑 法；例如本法第一百十七條違背局外中立 命令罪。用以補充空白刑法要件之行政命 令內容發生變更，實務解釋例上認為其性 質乃「事實變更」而非法律變更，並無刑 法第二條之適用。
限時法 為因應一時社會情況之特殊需要，明定短 暫有效施行期間而頒定之特別刑法，凡於 施行期間內違犯之行為，縱裁判時該法已 廢止失效，仍適用行為時之特別刑法予以 處罰，學理上稱之為限時法。由於本法未 就限時法設有任何明文，為貫徹刑法第二 條之立法意旨，實務審判上並未積極肯定 限時法之效力。
解釋
釋字第 68、103、471 號 判例
51 台上 159（空白刑法之變更） 犯罪構成事實與犯罪構成要件不同，前者 係事實問題，後者係法律問題，行政院關 於公告管制物品之種類及數額雖時有變 更，而新舊懲治走私條例之以私運管制物 品進口為犯罪構成要件則同，原判決誤以 事實變更為法律變更，其見解自有未洽。
28 上 733（繼續犯與法律變更） 略誘罪為繼續犯，當被誘人未回復自由以 前，仍在其犯罪行為繼續實施之中其間法 律縱有變更，但其行為既繼續實施至新法 施行以後，自無行為後法律變更之可言。
24 上 4634（輕重之比較） 新舊刑法關於刑之規定，雖同採從輕主 義，而舊刑法第二條但書，係適用較輕之 刑，刑法第二條第一項但書，係適用最有 利於行為人之法律，既曰法律，自較刑之 範圍為廣，比較時應就罪刑有關之共犯、
95 台上 3461（法律變更） 未經許可持有手槍、子彈，其持有之繼續， 為行為之繼續，亦即一經持有，罪已成立， 但其完結須繼續至持有行為終了時為止。 依原判決認定之事實，上訴人最初持有 槍、彈之時間為八十四年間，雖係在槍砲 彈藥刀械管制條例於八十六年十一月二十 四日修正公布施行前，然其持有行為繼續 至九十四年十一月四日始被查獲，其持有 行為之終了既在該條例修正公布施行後， 自無行為後法律變更可言。原判決未為新 舊法律之比較適用，自無不當。
93 台上 70（空白刑法之變更） 行政院關於管制物品之公告變更，屬行政 上為適應當時情形所為之事實變更，並非 有關刑罰之法律有所變更，其效力僅及於 公告以後之行為，而無溯及既往之效力。 從而，上訴人於公告變更以前之運送前開 未稅走私洋菸之行為，仍有懲治走私條例 第三條第一項規定之適用。因認事證明 確，為其所憑之證據及認定之理由。核其 所憑之證據及認定之理由。核其所為論 斷，與卷內資料相符，從形式觀察，並無 認定事實不依證據或有何採證違背經驗法 則、論理法則等違法情形存在。本件上訴 意旨略以：上訴人為前開行為後，行政院 已於九十年十二月二十七日，公告刪除「管 制物品項目及其數額」之丙項第一款「菸、 酒、捲菸紙」 。此屬刑罰法律之變更，應有 刑法第二條第一項之適用，上訴人所為， 並不構成懲治走私條例第三條第一項之罪 等情。惟行政院依懲治走私條例第二條第 二項指定管制物品及其數額之公告，其內 容之變更，屬行政上適應當時情形所為事 實上之變更，並非刑罰法律有所變更，無 論公告內容如何變更，其效力皆僅及於以 後之行為，殊無溯及既往而使公告以前之 運送走私物品行為受何影響之理由，自無 刑法第二條第一項之適用。
中華民國刑法 （第二條）
未遂犯、連續犯、牽連犯、結合犯以及累 犯加重、自首減輕、及其他法定加減原因、 指犯罪成立要件及其處罰效果之內容作修 與加減例等一切情形，綜其全部之結果， 正或廢止而言，但不包括新增訂之情形。 而為比較，再適用有利於行為人之法律處 凡刑事實體法之內容發生變更，不論性質 斷。 上係普通刑法或特別刑法、基本刑法或輔 裁判 助刑法，均有適用。
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壹、偵查法學與犯罪偵查 92 台上 6077（犯行與法律變更）
中華民國刑法 （第二條）
及此，竟又就行為時法及中間法予以比較 適用行為時法予以處罰，於法已難謂合。 被告行為後，因刑法法律之變更，致其規 定之犯罪構成要件變更而有擴張或限縮 87 台上 2597 （沒收規定之變更） 沒收為從刑之一種，具有刑罰及保安處分 時，必其行為同時該當修正前、後法律所 之性質，且與主刑有其從屬關係，如行為 定之犯罪構成要件，均應予以科處刑罰 後，法律有所變更，但主刑之法定最高度 時，始生刑法第二條第一項之比較適用問 題。故被告之行為，依行為時之法律規定， 及最低度刑，與修正前之舊法完全相同， 或僅沒收之從刑規定有所更易，主刑並未 應成立犯罪，但依裁判時之法律已不加處 罰者，即屬「犯罪後之法律已廢止其刑罰」 修正時，則沒收部分，固不生比較問題， 依從新之原則，皆應適用修正後之法律； 之範疇，應依刑事訴訟法第三百零二條第 倘若主刑及從刑均已加以修正，經依刑法 四款之規定諭知免訴；反之，依裁判時之 第二條第一項但書就主刑比較結果，應適 法律規定雖應成立犯罪，但依行為時之法 用最有利之修正前舊法時，依從刑附屬於 律無處罰明文者，即應本於刑法第一條罪 主刑之原則，自不得就新舊法予以割裂適 刑法定主義規定，予以無罪之諭知，不得 用，應一律適用修正前之法律。 以其行為雖不符裁判時法所定之犯罪構成 要件，但卻與行為時法規定之犯罪構成要 決議 件該當，而置裁判時法於不論，逕依行為 95 年 5 月 23 日 時法予以處罰。本件被告行為後，貪污治 95 年第 8 次刑事庭會議 （新舊法 罪條例業經於八十五年十月二十三日及九 適用） 十年十一月七日二度修正，其第六條第一 討論事項：中華民國刑法九十四年修正施 項第五款圖利罪之犯罪構成要件，並自原 行後之法律比較適用決議案刑法於九十四 定「對於非主管或監督之事務，利用職權 年二月二日修正公布，九十五年七月一日 機會或身分圖利」 ，修正為「對於非主管或 施行（下稱新法；修正前刑法下稱舊法） 監督之事務，利用職權機會或身分圖私人 後，有關新舊法之適用原則如下： 不法之利益」 ，再修正為「對於非主管或監 法律變更之比較適用原則： 督之事務，明知違背法令，利用職權機會 新法第二條第一項之規定，係規範行為 或身分，圖自己或其他私人不法利益，因 後法律變更所生新舊法律比較適用之 而獲得利益」 ，同時刪除該條款關於圖利未 準據法，於新法施行後，應適用新法第 遂犯之處罰。則被告行為後，貪污治罪條 二條第一項之規定，為「從舊從輕」之 例既經二次修正，其第六條第一項第五款 比較。 圖利罪之犯罪構成要件並經限縮，依上開 基於罪刑法定原則及法律不溯及既往 說明， 本件自應先審酌被告之行為， 原則，行為之處罰，以行為時之法律有 是否均該當於行為時法、中間法及裁 明文規定者為限，必行為時與行為後之 判時法所定之犯罪構成要件，必其行 法律均有處罰之規定，始有新法第二條 為無論依行為時法、中間法，或裁判 第一項之適用。 時法均應予處罰，始生刑法第二條第 拘束人身自由之保安處分，亦有罪刑法 一項之比較適用問題。原判決既謂「本 定原則及法律不溯及既往原則之適 件因鄉公所始終不允許復工，故並無圖利 用，其因法律變更而發生新舊法律之規 因而使（被告）自己或他人獲益之事實， 定不同者，依新法第一條、第二條第一 顯不該當九十年十月七日修正之構成要 項規定，定其應適用之法律。至非拘束 件」云云，如若屬實，則被告之行為，縱 人身自由之保安處分，仍適用裁判時之 依行為時法及中間法均應成立犯罪，但與 法律。 裁判時法所定之犯罪構成要件既已不該 比較時應就罪刑有關之共犯、未遂犯、 當，即應屬「犯罪後之法律已廢止其刑罰」 想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯， 之範疇，而應予免訴之諭知。乃原審未見 以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加
壹、偵查法學與犯罪偵查 人之法律。若其中部分之行為在新法施 行後者，該部分不能論以牽連犯。 連續犯： 連續數行為而犯同一之罪名，均在新 法施行前者，新法施行後，應依新法 第二條第一項之規定，適用最有利於 行為人之法律。部分之數行為，發生 在新法施行前者，新法施行後，該部 分適用最有利於行為人之法律。若其 中部分之一行為或數行為，發生在新 法施行後者，該部分不能論以連續犯。 常業犯之規定刪除後之法律比較適 用，同前。 刑之酌科及加減： 新法第五十七條、第五十九條之規定， 為法院就刑之裁量及酌減審認標準見 解之明文化，非屬法律之變更。 新法施行前，犯新法第六十一條第二款 至第六款增訂之罪名者，新法施行後， 應依新法第二條第一項之規定，適用最 有利於行為人之法律。 犯罪及自首均在新法施行前者，新法 施行後，應依新法第二條第一項之規 定，適用最有利於行為人之法律。 犯罪在新法施行前，自首在新法施行 後者，應適用新法第六十二條之規定。 未滿十八歲之人在新法施行前，犯刑法 第二百七十二條之罪者，新法施行後， 應依新法第二條第一項之規定，適用最 有利於行為人之法律。 新法施行前，犯法定本刑為死刑、無期 徒刑之罪，有減輕其刑之原因者，新法 施行後，應依新法第二條第一項之規 定，適用最有利於行為人之法律。 新法施行前，法定罰金刑有加減之原因 者，新法施行後，應依新法第二條第一 項之規定，適用最有利於行為人之法 律。 緩刑： 犯罪在新法施行前，新法施行後，緩刑之 宣告，應適用新法第七十四條之規定。 保安處分： 監護處分或酗酒禁戒處分之事由，發生 在新法施行前者，新法施行後，應依新 法第二條第一項之規定，視其具體情
中華民國刑法 （第二條）
減原因（如身分加減）與加減例等一切 情形，綜其全部罪刑之結果而為比較。 從刑附屬於主刑，除法律有特別規定者 外，依主刑所適用之法律。 刑法用語之立法定義： 新法第十條第二項所稱公務員，包括同項 第一款之職務公務員及第二款之受託公 務員，因舊法之規定已有變更，新法施行 後，涉及公務員定義之變更者，應依新法 第二條第一項之規定，適用最有利於行為 人之法律。 刑： 主刑： 罰金刑： 新法第三十三條第五款規定罰金刑為 新台幣一千元以上，以百元計算之， 新法施行後，應依新法第二條第一項 之規定，適用最有利於行為人之法律。 刑之重輕： 刑之重輕標準，依裁判時之規定。 易刑處分： 易科罰金之折算標準、易服勞役之折算 標準及期限，新法施行後，應依新法第 二條第一項之規定，適用最有利於行為 人之法律。 累犯： 新法施行前，過失再犯有期徒刑以上之 罪，新法施行後，應依新法第二條第一項 之規定，適用最有利於行為人之法律。 數罪併罰： 定應執行刑： 新法第五十一條第二款增訂罰金與死 刑併予執行；第五款提高多數有期徒刑 合併應執行之刑不得逾三十年，新法施 行後，應依新法第二條第一項之規定， 適用最有利於行為人之法律。裁判確定 前犯數罪，其中一罪在新法施行前者， 亦同。 想像競合犯： 新法第五十五條但書係科刑之限制，為 法理之明文化，非屬法律之變更。 牽連犯： 犯一罪而其方法或結果之行為，均在新 法施行前者，新法施行後，應依新法第 二條第一項之規定，適用最有利於行為
39
40
壹、偵查法學與犯罪偵查
中華民國刑法 （第三條）
形，適用最有利於行為人之法律。 第 3 條（屬地原則） 〈96 警特四Ⅰ〉 強制工作或強制治療之事由，發生在新 本法於在中華民國領域內犯罪者，適 法施行前者，新法施行後，應依新法第 用之。在中華民國領域外之中華民國 二條第一項之規定，適用最有利於行為 船艦或航空器內犯罪者，以在中華民 人之法律。 國領域內犯罪論。 拘束人身自由保安處分之事由，發生在 【原條文】（24.01.01） 新法施行前者，新法施行後，其許可執 本法於在中華民國領域內犯罪 行，應依新法第二條第一項之規定，適 者，適用之。在中華民國領域外 用最有利於行為人之法律。 之中華民國船艦或航空機內犯 告訴或請求乃論之罪： 罪者，以在中華民國領域內犯罪 刑罰法律就犯罪是否規定須告訴（或請 論。 求）乃論，其內容及範圍，暨其告訴或請 （94.02.02） 求權之行使、撤回與否，事涉國家刑罰 【修正理由】 權，非僅屬單純之程序問題，如有變更， 按「航空機」之含義，較之包含飛機、飛 艇、氣球及其他任何藉空氣之反作用力， 亦係刑罰法律之變更，而有新法第二條第 得以飛航於大氣中器物之「航空器」 （參見 一項之適用。 民用航空法第二條第一款）範圍為狹。航 89 年 5 月 9 日 89 年度第 5 次刑事庭會議決議 空器雖未必盡可供人乘坐航行，但「犯罪 地」一詞如採廣義解釋，當包括中間地， （程序從新原則） 則此種航空器亦有成為犯罪地之可能。為 於毒品危害防制條例（下稱本條例）施行 期從廣涵蓋，乃將「航空機」一詞，修改 前，觸犯肅清煙毒條例（下稱舊條例）第 為「航空器」 。 五 條第 一項之 販賣 毒品罪並已繫屬之案 件，迨本條例施行後，始經第二審法院改判 相關條文 （中華民國領域內）刑 4、104Ⅰ、242 無罪者，檢察官得否提起第三審之上訴？ Ⅰ、299Ⅰ。 決議：
刑法第二條第一項但書所稱之法律，係指 名詞解釋 實體法而言，程序法不在其內（院字第一 屬地原則 所謂屬地原則乃謂凡在本國領域內發生的 八五四號解釋） 。因此，行為後因法律有變 犯罪，不論行為人或被害人是本國人或是 更，裁判時之法律與裁判前之法律與其得 外國人或是無國籍人，亦不問行為人違犯 上訴於第三審法院之限制規定不同時，無 何種犯罪與侵害何種法益，均應適用本國 論是否依刑法第二條第一項但書而適用最 刑法處斷。〔林山田，刑法通論（上），十 有利於行為人之法律，均以裁判時之法律 版，頁 131〕 定其得否上訴於第三審法院。本條例係取 代舊條例而修正之法律，已刪除舊條例第 領域 稱領域，包括領土、領空與領海。依第三 十六、十七條關於初審、終審與覆判程序 條後段之規定，在領域外之本國國有或私 之規定，回歸刑事訴訟法關於審級之規 定。本則販賣毒品（指第一級毒品－下同） 有的船艦或航空器內犯罪者，仍適用本法 處斷。至於在駐外使領館內犯罪者，實務 之犯罪時間及案件之繫屬雖均在本條例施 見解認為，假如駐在國同意放棄其刑事管 行前，而販賣毒品罪依刑法第二條第一項 轄權者，則得以在我國領域內犯罪論。惟 但書比較新舊法之結果，亦以適用舊條例 學者認為，為了避免違背類推禁止原則， 為有利於行為人，然既在本條例施行後， 不宜比附援引第三條後段，而認為在我駐 始經第二審法院（舊條例第十六條規定之 終審法院）判決無罪，依程序從新之原則， 外使領館內犯罪得以在我國領域內犯罪 論。〔林山田，刑法通論（上），十版，頁 檢察官自得依刑事訴訟法之規定，為被告 132、133〕 之不利益提起第三審上訴。
壹、偵查法學與犯罪偵查 判例
79 台非 277（航空器內之犯罪）
（犯罪之行為）刑 25、27、28。 （犯罪之 結果）刑 17、26。 （中華民國領域內）刑 3。
中華民國憲法第四條明文：「中華民國領 第 5 條（保護原則、世界原則─國外 土，依其固有之疆域，非經國民大會之決 犯罪之適用） 議，不得變更之。」而國民大會亦未曾為 本法於凡在中華民國領域外犯下列各 變更領土之決議。又中華民國憲法增修條 罪者，適用之： 文第十一條復規定：「自由地區與大陸地 一 內亂罪。 區間人民權利義務關係及其他事務之處 二 外患罪。 理，得以法律為特別之規定。」且台灣地 三 第一百三十五條、第一百三十六 區與大陸地區人民關係條例第二條第二款 條及第一百三十八條之妨害公 更指明：「大陸地區：指台灣地區以外之 務罪。 中華民國領土。」在在揭示大陸地區仍屬 四 第一百八十五條之一及第一百 我中華民國之領土；同條例第七十五條復 八十五條之二之公共危險罪。 規定：「在大陸地區或在大陸船艦、航空 器內犯罪，雖在大陸地區曾受處罰，仍得 五 偽造貨幣罪。 依法處斷。但得免其刑之全部或一部之執 六 第二百零一條至第二百零二條 行。」據此，大陸地區現在雖因事實上之 之偽造有價證券罪。 障礙為我國主權所不及，但在大陸地區犯 七 第二百十一條、第二百十四條、 罪，仍應受我國法律之處罰，即明示大陸 第二百十八條及第二百十六條 地區猶屬我國領域，並未對其放棄主權。 行使第二百十一條、第二百十三
第 4 條（隔地犯）
相關條文
八
條、第二百十四條文書之偽造文 書罪。 毒品罪。但施用毒品及持有毒 品、種子、施用毒品器具罪，不
中華民國刑法 （第四五條）
依國際法上領域管轄原則，國家對在其領 域內之人、物或發生之事件，除國際法或 名詞解釋 條約另有規定外，原則上享有排他的管轄 隔地犯 犯罪之行為地與結果發生地不同之犯罪， 權；即就航空器所關之犯罪言，依我國已 學說上稱隔地犯。刑法第四條乃於關於刑 簽署及批准之一九六三年月十四日東京公 法地之效力問題上，就隔地犯所設之規定。 約（航空器上所犯罪行及若干其他行為公 約）第三條第一項規定，航空器登記國固 判例 有管轄該航空器上所犯罪行及行為之權； 70 台上 5753（繼續犯有隔地之情 形） 然依同條第三項規定，此一公約並不排除 上訴人辯稱其犯罪地點在美國，依刑法第 依本國法而行使之刑事管轄權。另其第四 六條、第七條規定，不適用刑法第二百四 條甲、乙款，對犯罪行為係實行於該締約 十一條第三項第一項規定處罰，經查上訴 國領域以內、或係對於該締約國之國民所 人違反監護權人即自訴人之意思，擅將陳 為者，非航空器登記國之締約國，仍得干 某帶回臺灣定居，所犯和誘罪為繼續犯， 涉在飛航中之航空器，以行使其對該航空 其侵害自訴人監護權之犯罪行為至提起自 器上所犯罪行之刑事管轄權。因此，外國 訴時仍在繼續中，依刑法第四條規定犯罪 民用航空器降落於我國機場後，我國法院 之行為或結果有一在中華民國領域內者， 對其上發生之犯罪行為，享有刑事管轄 為在中華民國領域內犯罪，上訴人犯罪行 權，殆屬無可置疑。 為既在中華民國領域內，自得依刑法規定 裁判 追訴處罰。 97 台上 6412（中華民國領域）
犯罪之行為或結果，有一在中華民國 領域內者，為在中華民國領域內犯罪。
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42
壹、偵查法學與犯罪偵查 九
中華民國刑法 （第五條）
十
在此限。 第二百九十六條及第二百九十 六條之一之妨害自由罪。 第三百三十三條及第三百三十 四條之海盜罪。
【原條文】（37.11.07）
本法於凡在中華民國領域外犯 左列各罪者，適用之： 一 內亂罪。 二 外患罪。 三 偽造貨幣罪。 四 第二百零一條及第二百零 二條之偽造有價證券罪。 五 第二百十一條、第二百十四 條、第二百十六條及第二百 十八條之偽造文書印文罪。 六 鴉片罪。 七 第二百九十六條之妨害自 由罪。 八 第三百三十三條及第三百 三十四條之海盜罪。 【修正理由】（94.02.02） 序文及第一款、第二款未修正，惟將序 文之「左列」一語，改為「下列」。 公務員執行公務，不問在國土內
外，均不容非法妨害，為貫徹公權 力之行使、維護國家之威信，除對 在國內觸犯妨害公務罪之中華民國 人民或外國人應予處罰外，對在國 外妨害我國外交代表（包括大使、 公使等駐外使領館人員及因特定任 務所派遣之專使等使節）執行公務 者，亦有加以刑事制裁之必要，揆諸 外國立法例（德國現行刑法第五條第十 四款、奧地利現行刑法第六十四條 ，亦有類似規定。爰就刑法分則第五 ） 章妨害公務罪各條規定予以分析，認以 第一百三十五條妨害執行職務罪、強制 罪及其結果加重犯，第一百三十六條聚 眾妨害公務罪及其結果加重犯，第一百 三十八條侵害公務上掌管文書物器罪， 縱在國外犯之者，亦宜予處罰，爰於本 條增訂第三款，作為在國外違犯者，適 用我國刑法之依據，藉保國家尊嚴並利
外交代表公務之推行。 本法分則第十一章「公共危險罪」 ，所增 訂之第一百八十五條之一之劫持交通工 具罪及第一百八十五條之二危害飛航安 全罪，其犯罪縱在中華民國領域外，亦 應嚴加遏阻，已為國際上之共同要求。 爰增訂第四款，不問犯罪行為人國籍如 何，被害法益何屬，均應適用本法予以 制裁，以符世界主義之立法精神。 現行條文第三款內容未修正，但款次調 整為第五款。 九十年六月十日總統公布增訂刑法第二 百零一條之一有關信用卡犯罪之處罰， 有鑒於信用卡、金融卡等已成為世界性 之支付工具，在國外犯之，亦應適用本 法制裁，以兼顧保護交易制度之安全及 國人之財產權，爰於第六款增列本罪， 而修正條文內容為「第二百零一條至第 二百零二條之偽造有價證券罪」 。 現行條文第五款所列第二百十六條之 罪，不包括行使第二百十條、第二百十 二條及第二百十五條之文書，但包括行 使第二百十三條之文書，業經司法院大 法官會議作成釋字第一七六號解釋在 案。爰將該款調整款次為第七款，並將 上開大法官解釋予以明文化，即將本款 修正為：「第二百十一條、第二百十四 條、第二百十八條及第二百十六條行使 第二百十一條、第二百十三條、第二百 十四條文書之偽造文書罪。」 現行條文第六款稱「鴉片罪」係指刑 法分則第二十章所定各罪而言。而毒 品危害防制條例（民國八十七年五月 二十日總統令將「肅清煙毒條例」名 稱修正為「毒品危害防制條例」 ，並修 正公布全文三十六條）目前為鴉片罪 章之特別法，而其所謂之「毒品」 ，除 鴉片罪章規定之鴉片、嗎啡、高根、 海洛因或其他化合質料、罌粟等外， 並包括其相類製品，大麻、安非他命、 配西汀、潘他唑新及其相類製品等， 不但涵意較廣，且依毒品之成癮性、 濫 用性及 對社會之 危害性 等分為 四 級，分級亦較明確。現行之「鴉片罪」 一詞，宜修正為「毒品罪」 ，並改列為
壹、偵查法學與犯罪偵查
在中華民國領域外，不問犯罪行為 第 6 條（屬人原則－公務員國外犯 人之國籍如何，侵害法益種類，均 罪之適用） 〈96 警特四Ⅰ〉 應適用本法予以制裁，爰於第九款增 訂之。 現行條文原第八款內容未修正，款次調 整為第十款。
相關條文 （其他國外犯罪之適用）刑 6～8。 （內亂 罪）刑 100～102。 （外患罪）刑 103～115。 （偽造貨幣罪）刑 195～199。（鴉片罪） 刑 256～265。
名詞解釋
保護原則
本法於中華民國公務員在中華民國領 域外犯左列各罪者，適用之： 一 第一百二十一條至第一百二十 三條、第一百二十五條、第一百 二十六條、第一百二十九條、第 一百三十一條、第一百三十二條 及第一百三十四條之瀆職罪。 二 第一百六十三條之脫逃罪。 三 第二百十三條之偽造文書罪。 四 第三百三十六條第一項之侵占 罪。
基於國家有保護法益的基本任務，故即使 在本國領域外，只要所侵害法益為本國國 相關條文 家法益或本國個人法益之特定犯罪，不問 （公務員）刑 10Ⅱ。 （其他國外犯罪之適 行為人之國籍為何，皆適用本國刑法處 用）刑 5、7、8。 斷。此為刑法第五條第一款至第三款、第 第 7 條（屬人原則－國民國外犯罪 五款至第七款（國家法益）及第八條（個 之適用） 人法益）所由設。〔林鈺雄，新刑法總則， 本法於中華民國人民在中華民國領域 二版，頁 77、78〕
世界原則
外犯前二條以外之罪，而其最輕本刑
為三年以上有期徒刑者，適用之。但 基於世界共同法秩序的維護，不論行為人 依犯罪地之法律不罰者，不在此限。 國籍、犯罪地、是否侵害內國法益，內國 刑法皆得適用。我國刑法第五條第四款、 相關條文 第八款到第十款，皆為世界原則之規定。 （以上）刑 10Ⅰ。（中華民國人民）刑 〔林鈺雄，新刑法總則，二版，頁 78〕 105。
解釋
名詞解釋
中華民國刑法 （第六七條）
第八款，以資涵括。 釋字第 176 號 施用毒品之行為在部分國家認屬病態 判例 行為，並不課以刑罰，為避免適用上之 72 台上 5872 （ 刑法之效力與解釋） 刑法為國內法，採屬地主義；刑法第五條 困擾，爰將在中華民國領域外施用毒品 之行為予以排除，不適用本法之規定。 第一款至第五款之規定，雖兼採保護主 義，但以我國國家、社會、人民之法益為 另單純持有毒品、種子、施用毒品器具 保護之對象；故刑法第五條第四款所稱有 者，情節較諸施用行為輕，其在中華民 國領域外犯之，亦應排除本法之適用。 價證券，不包括在外國發行流通之有價證 券在內。 有關分則編鴉片罪之規定，未來將配合 毒品危害防制條例及本款之內容修正。 69 台上 2685 （ 刑法之效力與解釋） 八十八年四月二十一日增訂第二百九十 刑法第五條第五款所指犯刑法第二百十四 六條之一買賣質押人口為性交或猥褻罪 條，第二百十六條之罪，其所謂公務員職 之處罰，彰顯我國對少年、兒童、婦 務上所掌之公文書，係指我國公務員（如 駐外使、領館人員）職務上所掌管之我國 女人身自由之保護。而國際上關於 公文書而言。至於在我國境外使外國公務 此類犯罪之防止，不僅為各國間之 共識，而且為跨國共同打擊犯罪之 員在其職務上所掌之外國公文書為不實之 重要任務，故本罪之犯罪地縱發生 登載，自不在我刑法保護範圍之內。
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壹、偵查法學與犯罪偵查 事務，而具有法定職務權限者。
屬人原則
中華民國刑法 （第八一○條）
二 受國家、地方自治團體所屬機關 以「行為人國籍」為連結點，雖犯罪地在 依法委託，從事與委託機關權限 本國領域外，但基於國家對國民之主權， 有關之公共事務者。 及國民對於國家法秩序的遵從，只要行為 人國籍為本國人，仍適用本國刑法。此為 Ⅲ稱公文書者，謂公務員職務上製作之 本法第六條第七條所由設。 〔林鈺雄，新刑 文書。 法總則，二版，頁 76、77〕 Ⅳ稱重傷者，謂下列傷害：
判例
69 台上 156（屬人原則） 被 告 所 犯 殺 人 罪 犯 罪 地 在 英、法 兩 國 共 管 屬 地 「 三 托」島，依刑法第七條前段 規定，應適用刑法處罰。
第 8 條（國外對國人犯罪之適用） 前條之規定，於在中華民國領域外對 於中華民國人民犯罪之外國人，準用 之。
相關條文 （中華民國領域外）刑 5～7。
名詞解釋
保護原則 關於刑法地之效力問題，謂凡犯罪侵及本 國或本國人民之法益，不論行為人之國籍 為何，即使犯罪地係在於本國領域外，現 行法亦有適用之效力者，稱保護原則。刑 法第五條第一款至第七款，即本於保護本 國法益而就境外之某些特定犯罪採保護原 則之明文。
第 9 條（外國裁判服刑之效力）★
一
毀敗或嚴重減損一目或二目之 視能。 二 毀敗或嚴重減損一耳或二耳之 聽能。 三 毀敗或嚴重減損語能、味能或嗅 能。 四 毀敗或嚴重減損一肢以上之機 能。 五 毀敗或嚴重減損生殖之機能。 六 其他於身體或健康，有重大不治 或難治之傷害。 Ⅴ稱性交者，謂非基於正當目的所為之 下列性侵入行為： 一 以性器進入他人之性器、肛門或 口腔，或使之接合之行為。 二 以性器以外之其他身體部位或 器物進入他人之性器、肛門，或 使之接合之行為。 Ⅵ稱電磁紀錄者，謂以電子、磁性、光 學或其他相類之方式所製成，而供電 腦處理之紀錄。
（88.04.21） 〈94 警特四〉 【原條文】 同一行為雖經外國確定裁判，仍得依 Ⅰ稱以上、以下、以內者，俱連 本數或本刑計算。 本法處斷。但在外國已受刑之全部或 一部執行者，得免其刑之全部或一部 Ⅱ稱公務員者，謂依法令從事於 公務之人員。 之執行。 相關條文 （免其刑之執行）刑 86Ⅳ、88Ⅱ。
第 10 條（名詞定義）★ Ⅰ稱以上、以下、以內者，俱連本數或 本刑計算。 Ⅱ稱公務員者，謂下列人員： 一 依法令服務於國家、地方自治團 體所屬機關而具有法定職務權 限，以及其他依法令從事於公共
Ⅲ稱公文書者，謂公務員職務上 制作之文書。 Ⅳ稱重傷者，謂左列傷害： 一 毀敗一目或二目之視能。 二 毀敗一耳或二耳之聽能。 三 毀敗語能、味能或嗅能。 四 毀敗一肢以上之機能。 五 毀敗生殖之機能。 六 其他於身體或健康，有重 大不治或難治之傷害。
壹、偵查法學與犯罪偵查
【修正理由】（94.02.02） 第一項未修正。 本條第二項有關公務員之定義，其規 定極為抽象、模糊，於具體適用上， 經常造成不合理現象，例如，依司法 院釋字第八號、第七十三號解釋，政 府股權佔百分之五十以上之股份有限 公司（如銀行），即屬公營事業機構， 其從事於該公司職務之人員，應認為 係刑法上之公務員。然何以同屬股份 有限公司，而卻因政府股權佔百分之 五十以上或未滿之不同，使其從事於 公司職務之人員，有刑法上公務員與 非刑法上公務員之別？實難以理解。 究其根源，實為公務員定義之立法不 當結果，應予以修正。 公務員在刑法所扮演之角色，有時為犯 罪之主體，有時為犯罪之客體，為避免
因具有公務員身分，未區別其從事 職務之種類，即課予刑事責任，而 有不當擴大刑罰權之情形，故宜針 對公務性質檢討修正。 第一款前段所謂「依法令服務於國家、 地方自治團體所屬機關」係指國家或地 方自治團體所屬機關中依法令任用之 成員。故其依法代表、代理國家或
地方自治團體處理公共事務者，即 應負有特別保護義務及服從義 務。 至於無法令執掌權限者，縱服務 於國家或地方自治團體所屬機關，例如 僱用之保全或清潔人員，並未負有前 開特別保護義務及服從義務，即不 應認其為刑法上公務員。 如非服務於國家或地方自治團體所屬 機關，而具有依「其他依法令從事於公 共事務而具有法定權限者」，因其從事 法定之公共事項，應視為刑法上的公務 員，故於第一款後段併規定之。此類之 公務員，例如依水利法及農田水利會組
織通則相關規定而設置之農田水利會 會長及其專任職員屬之。其他尚有依政 府採購法規定之各公立學校、公營事業 之承辦、監辦採購等人員，均屬本款後 段之其他依法令從事於公共事務而具 有法定職務權限之人員。 至於受國家或地方自治團體所屬機關 依法委託，從事與委託機關權限有關之 公共事務者，因受託人得於其受任範圍 內行使委託機關公務上之權力，故其承 辦人員應屬刑法上公務員，爰參考貪污 治罪條例第二條後段、國家賠償法第四 條第一項規定而於第二款訂之。 第三項中「制作」二字，依法律統一用 語表修正為「製作」 。 本條第四項第一款至第五款原係有關生 理機能重傷之規定；第六款則為關於機 能以外身體與健康重傷之規定，其第一 款至第五款均以毀敗為詞，依實務上之
見解，關於視能、聽能等機能，須 完全喪失機能，始符合各該款要 件，如僅減損甚或嚴重減損效能並 未完全喪失機能者，縱有不治或難 治情形，亦不能適用同條項第六款 規定，仍屬普通傷害之範圍（參照最 高法院二十五年上字第四六八○號、三 十年上字第四四五號、四十年台上字第 七三號判例） ，既與一般社會觀念有所出 入，而機能以外身體或健康倘有重大不 治或難治情形之傷害，則又認係重傷（第 六款） ，兩者寬嚴不一，已欠合理，且普 通傷害法定最高刑度為三年有期徒刑 （參見第二百七十七條第一項） ，而重傷 罪法定刑最低刑度為五年有期徒刑（參 見第二百七十八條第一項） ，兩罪法定刑 度輕重甚為懸殊，故嚴重減損機能仍屬 普通傷害，實嫌寬縱，不論就刑法對人 體之保護機能而言，抑依法律之平衡合 理之精神而論，均宜將嚴重減損生理機 能納入重傷定義，爰於第四項第一款至 第五款增列「嚴重減損」字樣，以期公 允。 第四項第六款未修正。 第五項序文「左列」一語，改為「下列」。
又為避免基於醫療或其他正當目的
中華民國刑法 （第一○條）
Ⅴ稱性交者，謂左列性侵入行為： 一 以性器進入他人之性器、 肛門或口腔之行為。 二 以性器以外之其他身體部 位或器物進入他人之性 器、肛門之行為。
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壹、偵查法學與犯罪偵查
中華民國刑法 （第一○條）
所為之進入性器行為，被解為係本 法之「性交」行為，爰於序文增列 「非基於正當目的所為之」文字， 以避免適用上之疑義。另為顧及女對 男之「性交」及其他難以涵括於「性侵 入」之概念，併修正第五項第一款、第 二款，增訂「或使之接合」之行為，以 資涵括。 有關電磁紀錄之定義，係規定在第十五 章偽造文書印文罪章中第二百二十條第 三項中，然有關電磁紀錄亦適用於該章 以外之偽造有價證券罪（參考第二百零 一條之一、第二百零四條、第二百零五 條） 、第二十八章妨害祕密罪章（參考第 三百十五條之一） 、刑事訴訟法（參考第 一百二十二條、第一百二十八條） 、陸海 空軍刑法（參考第二十條、第三十一條、 第六十三條、第七十八條） 、軍事審判法 （參考第一百十一條）等，已非單純於 分則編之偽造文書印文罪章適用之，故 將現行第二百二十條第三項有關電磁紀 錄之定義，增列「光學或其他相類之方 式所製成」之紀綠後，再移列於本條第 六項，以資概括適用。
【立法評論】 多數學者皆認為本條「性交」定義修 正不當： 有學者早在九十二年三月八日的學術研 討會指出，所謂「 （非）基於正當目
的的行為」本來就是類似於阻卻違 法事由中的「業務上正當行為」。
語，但是卻沒有將「進入」一語去除。 更何況解釋上會對款中用語予以控制的 項中用語（侵入）並沒有被修正。如此 一來，整體的用語將會變成「侵入性的 進入」與「侵入性的結合」 ，仍舊是沒有 去除「支配／從屬」觀念的控制。 〔參見， 李茂生，論刑法修正草案第十條有關性 交的定義，台灣本土法學，四六期，頁 144 以下〕 林東茂教授認為，性交定義主要加上一 段話： 「非基於正當目的所為之」下列性 侵入行為。立法理由指出，基於醫療或 其他正當目的所為之進入性器行為，即 可以排除在外。這個立法理由，似乎把 解釋刑法的人當成都在入門階段。例如 婦產科醫師做陰道門診，沒有滿足性慾 的心理傾向，既非刑法定義上的性交， 更不是強制性交。只要理解刑法的基本 概念，自然不會有令人錯愕的解釋。 〔參 見，林東茂，刑法綜覽，五版，頁 2-67 以下〕 柯耀程教授亦提出批評謂，定「非基於 正當目的所為」之用語，事實上這樣的 定義仍舊無法釐清性交概念的問題。例 如幫小孩洗澡所為的侵入行為，可否視 為是基於正當目的？或者以強制手段使 人對自己性器為被侵入之行為者，是否 也能合於性交的概念？例如強迫口交之 行為是。自始性交概念之制定，就引起 不小的爭議，這次修法中，不但未做根 本性之處理，反而仍舊是尾大不掉。 〔引 自，柯耀程，鳥瞰 2005 年刑法修正，月 旦法學教室，二九期，2005 年 3 月，頁 117〕 許玉秀大法官亦曾主張原行政院草案增 訂之「非基於正當目的而為之」則實在 不必要。不加上這些字眼，沒有人會懷 疑醫療行或海關必要的檢查行為，是刑 法上要處罰的性交行為，即便動作符合 性交定義，並無意義，必須符合刑法妨 害性自主的構成要件才會和刑法有關。 〔參見，許玉秀，妨害性自主之強制、 乘機與利用權勢－何謂性自主，台灣本 土法學，四二期，頁 25〕
這類的字句不會改變構成要件中的行為 要素的字面意義。例如醫師截肢的行為 本來就是重傷行為，只不過這種行為可 阻卻違法而已。更何況「正當目的」一 語本來就是非常暖昧，在一些道德家的 觀點中，不以結婚為前提的性交即是不 合於「正當目的」的行為，而且在一般 人的觀念中，賣淫或援交也不是個基於 正當目的的行為，難道就只有這些行為 才能算是「性交」？其他基於正當目的 的行為，例如夫妻間的性交則不是刑法 中所謂的性交？又此次修法除進入一語 外，加上「接合」的行為態樣。不過， 雖然在第一款與第二款中，加入接合一 相關條文
壹、偵查法學與犯罪偵查
名詞解釋
公務員 身分公務員（刑§10Ⅱ前段）—「依 法令服務於國家、地方自治團體所屬機 關」指國家或地方自治團體所屬機關中 依法令任用之成員且具有法令執掌權限 者，因此，國家機關所僱用的保全或清 潔人員並不屬之。 授權公務員（刑§10Ⅱ後段）—「其 他依法令從事於公共事務，而具有法定 職務權限者」因為依法令之規定、且從 事法定的公共事項而被視為刑法上的公 務員，如：依水利法或農田水利會組織 通則相關規定設置的專任職員、各公立 學校或公營事業依政府採購法規定的採 購人員。 受託公務員（委託公務員，刑§10Ⅱ ）—「受國家、地方自治團體所屬機 關依法委託，從事與委託機關權限有關 之公共事務者」因為受託人在其受任範 圍內可以行使委託機關公務上的權力。 〔參見，黃榮堅，從個別化公務員概念 看政府採 購中的公務員身分—評最高 法院九十七年度台上字第四八一三號等 判決，月旦法學雜誌，第 172 期，頁 290； 許澤天，杜撰學者適用貪污犯罪的讓怖 「法源」—最高院 100 台上 459 判決， 台灣法學雜誌，第 201 期，頁 201；許澤 天，大學教授執行計畫不實核銷「公款 公用」與詐欺等罪相關要素的論證－最 高法院 102 年度台上字第 1448 號刑事判 決，台灣法學雜誌，第 229 期，頁 79〕
性交 配合本法於刑法分則第十六章，有關妨害 性自主罪之修訂，揚棄傳統上限定於男性
對女性所實施性器官接合之姦淫概念，而 以性交行為取代之，乃於本條增訂第五 項，就此用語為立法之解釋。本項第一款 所指之行為，即異性間之性器官接合、肛 交或口交；第二款則涵括對他人性器官或 肛門所實施之異物插入行為。性交概念可 兼及男性對女性或女性對男性，以及同性 間之性侵害行為，涵蓋範圍上遠大於往昔 所使用之姦淫要件，對稱之下，猥褻概念 於現行法之解釋，自有相加配合而限縮之 必要。
毀敗之意義 所謂毀敗係指視覺、聽覺、發聲、味覺、 嗅覺、生殖等器官或身軀的肢體受到重大
傷害，完全而且永遠喪失機能而言， 故機能若僅減衰，或僅一時喪失者， 即非毀敗。第十條第四項第一款至第五款 為列舉式規定，第六款則為概括規定，係 指第一款至第五款的重傷以外的對於身體 或健康的重大不治或難治的傷害，例如因 受傷害，致全身癱瘓而無法站立或行走。 對於第一款至第五款的器官或肢體的傷 害，若未達毀敗的程度者，不但非屬第 一款至第五款的重傷，亦非屬第六款所稱 的重傷。 〔引自，林山田，刑法通論（上）， 十版，162 頁〕九十四年一月七日修正之
新法對視能、聽能、語能、味能、嗅 能、肢體機能和生殖機能的重傷標 準，由「毀敗」調降為「嚴重減損」。 這種符合實際的修正，值得肯定，但 立法技術卻顯拙劣，蓋就身體機能而 言， 「毀敗」和「嚴重減損」不是質的 不同而是量的高低。 〔參見，鄭逸哲，法 學三段論法下的刑法與刑法基本句型，四 版，頁 686〕
重大不治或難治之意義 舊刑法第十條第四項第六款概括條款的重 傷概念由二項要素組成： 一為重大，一 為不治或難治。就傷害的程度而言，必 須是不治或難治；就傷害的客體而言，該 器官組織、機能必須是重大的，亦即對於 人之身體或健康有重大之影響。二者為必 要條件，缺一不可。不治，指不能治療， 終身不能回復。難治，指難於治療，雖可 望醫療但至為困難，與不治相差無幾。實
中華民國刑法 （第一○條）
（本數）刑 72。（本刑）刑 7、47。（公 文書）刑 211、213。 （重傷）刑 226、226-1、 277Ⅱ、278Ⅰ、282～284、289～291、 293Ⅱ、294Ⅱ、302Ⅱ、325Ⅱ、328Ⅱ、 333Ⅲ、347Ⅱ、353Ⅱ。 （公務員）刑 110、 120～135、138～141、149、158、159、 163、213、214、261、264、270、318。 （性交）刑 221、225、227～233、240、 241、243、296-1、298、300、332、334、 348。
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壹、偵查法學與犯罪偵查
中華民國刑法 （第一一一二條）
務典型案例有鼻準被割，不能回復原有容 貌（19 上 2052）、頭部的傷，均已抵骨， 腦漿亦經流出（25 上 3063）。 立法者將重傷的結果程度分為二類，以例 示規定內加概括條款的方式立法。例示項 目內的個別事項（第一款至第五款）與概 括條款規定（第六款）相比較，其重要性 並不會低，甚至可以說是一個機能完整的 人所不可或缺的。然而依現行法，例示的
害重大，且不能治療或難於治療者而言， 故傷害雖屬不治或難治，如於人之身體或 健康無重大影響者，仍非本款所稱之重傷。
23 上 4573（重大不治或難治之傷 害） 人之五官外形，均與容貌有關，右耳被割 落一半，則容貌上顯有缺陷，而又不能回 復原狀，核與刑法第二十條第六款所稱變 更容貌且有重大不治之傷害，自屬相符。
機能必須到毀敗的程度，而概括條款 決議 可能包括的機能只要到達「難治」程 25 年 2 月 22 日決議 度，就可成立重傷。如此的立法違反常 被害人之鼻準被人以刀削去一截，後雖治 理因為造成愈重要的功能、肢體部分，要 癒，然已成缺形，不能回復原狀，應認為 求標準較高，愈不容易成立重傷；反之， 刑法第十條第四項第六款重大不治之傷 可能比較不重要的事項，要求標準較低， 害。 即可成立重傷。此一評價並不是高深學 第 11 條（刑法總則之適用範圍） 問，而是一般生活經驗即可察覺的價值判 本法總則於其他法律有刑罰或保安處 斷。〔引自，劉幸義，傷害的意義與體系， 分之規定者，亦適用之。但其他法律 台灣本土法學，五三期，頁 89、90〕
解釋
釋字第 5、7、8、73 號 判例
70 台上 1059（公務員）
有特別規定者，不在此限。
【原條文】（24.01.01）
本法總則於其他法令有刑罰之 規定者，亦適用之。但其他法令 有特別規定者，不在此限。
刑法上之公務員，係指依據法令從事於公 （94.02.02） 務之人員而言，被告既係屏東縣九如鄉公 【修正理由】 總則編適用之範圍，基於法律保留及罪 所依照台灣省公墓火葬場、殯儀館、納骨 刑法定原則，刑法以外的其他刑事特別 堂塔管理規則第二十二條之規定，僱用之 法，應指法律之規定，不包括行政命令 公墓管理工，掌理勘測公墓使用面積，催 在內，爰將「法令」修正為「法律」以 收公墓使用費等事務，即屬依據法令，從 符上開基本原則之意旨。 事於公務之人員。 30 上 455（一肢以上之機能毀敗） 現行條文關於「有刑罰之規定者」，雖解 釋上兼含保安處分在內，亦即以保安處 刑法第十條第四項第四款所謂毀敗一肢以 分為法律效果之法律，亦認為有刑罰規 上之機能，係指一肢以上之機能完全喪失 定的法律，而適用刑法總則編之規定， 其效用而言，若臂骨雖經折斷，但醫治結 然為使法規範明確，爰增訂有保安處分 果仍能舉動而僅不能照常者，祇可認為減 之法律亦適用本法總則編之規定。 衰機能，要與毀敗全肢之機能有別，又毀 敗一肢以上之機能，既設有專款規定，則 第二章 刑事責任 傷害四肢之重傷，自以有被毀敗之情形為 限，其同條第四項第六款所規定其他於身 第 12 條（主觀歸責－故意、過失） 體或健康有重大不治或難治之傷害，即不 Ⅰ行為非出於故意或過失者，不罰。 包括傷害四肢在內。
29 上 685（重大不治或難治之傷 害）
Ⅱ過失行為之處罰，以有特別規定者， 為限。
刑法第十條第四項第六款所謂其他於身體 相關條文 （故意）刑 13。 （過失）刑 4、75Ⅱ。 （特 或健康有重大不治或難治之傷害，係指傷
壹、偵查法學與犯罪偵查
過失未遂 對於過失未遂之概念，林山田教授認為： 行為人必須具備實現構成犯罪事實的決 意，著手實行構成要件的行為，而欠缺構 成要件的完全實現者，始能成立未遂犯。
過失犯在本質上即欠缺實現構成犯罪 事實的決意，故無成立未遂犯餘地。 況且，過失犯的構成要該當性，兼含行為 不法與結果不法，故行為人的行為，即使 具有行為不法，可是並未導致構成要件該 當結果的發生，則因欠缺結果不法，而一 具過失犯的構成要件該當性，根本即無成 立過失犯的餘地，而非成立過失犯，只是 僅屬未遂階段的未遂犯。因此，在過失犯 的領域中，無由成立未遂犯。 〔參見，林山 田，刑法通論（下） ，十版，頁 202〕
判例
29 上 2857（事實錯誤） 上訴人係蘇俄人民，依其本國法律，夫妻 之一方已向僑寓地之領事館聲請離婚登記 者，既有離婚效力，則其主觀上以為前之 婚姻關係已因聲請離婚登記而消滅，係屬 無配偶之人，遂與另一俄女舉行結婚，即 為犯罪構成事實之認識錯誤，不能謂有犯 罪之故意，無論其後之婚姻在法律上效力 如何，均不負重婚罪責。
27 非 15（故意所要認知的對象） 犯罪之成立，除應具備各罪之特別要件 外，尤須具有故意或過失之一般要件，如 某種犯罪必以他人之身分始能構成者，則 以明知他人有此身分，方能成立，否則對 於犯罪客體欠缺認識，即非出於犯該罪之 故意行為。
第 13 條（直接故意與間接故意）
名詞解釋
構成要件錯誤 刑法上稱錯誤，指行為人主觀上所認識 者與客觀上存在或發生之事實，二者間 不相一致之情形。若該不一致部分係涉 及表徵構成犯罪要件之事實者，於早期學 理上稱事實錯誤，現今則多改以構成要件 錯誤稱之。構成要件錯誤之類型，可細分 為： 客體錯誤。 打擊錯誤。 因果歷程錯誤等三者進行評價。 其目的乃在於檢討發生之構成要件錯誤 情節，是否足以阻卻行為人之故意成 立。 〔林東茂，刑法綜覽，五版，頁 1-262 ～1-262〕
客體錯誤 亦稱目的物錯誤或認識錯誤，即行為人就 行為客體之同一性發生誤認之現象；易詞 以言，乃由於行為人對攻擊對象發生錯誤 認知，致錯將他客體當成其目的客體而實 施侵害行為之謂。客體錯誤按構成要件所 保護之法益價值是否相等，可再分為： 等價客體錯誤。 不等價客體錯誤二類。 於發生客體錯誤案例之處理上，因採法定 符合說進行審查，故於等價客體錯誤，一 般認為該錯誤不足生阻卻故意之效；例如 誤甲為乙而之，行為人之主觀心態仍應作 殺人故意之評價。然，就不等價客體錯誤 情節，行為人對現實攻擊對象之心態，則 有阻卻故意之可能；例如誤人為鹿而殺 之，行為人之主觀心態則與殺人故意之要 件不合。
〈96 警特四Ⅰ〉 打擊錯誤 亦稱方法錯誤或行為失誤，乃行為人雖就 Ⅰ行為人對於構成犯罪之事實，明知並 行為客體發生誤認，然其行為實施之結 有意使其發生者，為故意。 果，卻未如其預期般地對於所知之客體奏 Ⅱ行為人對於構成犯罪之事實，預見其 效，反而意外地發生於其他客體上之情 發生而其發生並不違背其本意者，以 節。對發生打擊錯誤案例之處理，實務上
中華民國刑法 （第一三條）
故意論。 別規定）刑 108Ⅱ、110、127Ⅱ、132Ⅱ、 163、173、174、175Ⅲ、176、178～181、 相關條文 183Ⅲ、184Ⅲ、Ⅳ、189Ⅲ、Ⅳ、190Ⅲ、 （預見）刑 17。（構成犯罪之事實）刑 276、284。 14Ⅱ。 （明知）刑 21Ⅱ、125Ⅰ、128、 名詞解釋 129、213～215、254、255Ⅱ、285。
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壹、偵查法學與犯罪偵查 每採具體符合說為依據進行判斷，故
中華民國刑法 （第一四條）
於意外發生之客體部分，多主張其故意受 阻卻而改論過失罪，至其原擬侵害之目的 客體部分，則成立未遂犯；再將一行為所 觸犯之二罪，依想像競合之例從一重處 斷。例如原擬殺甲，孰料行為實施結果， 未中甲卻意外致乙於死，就致乙死亡部分 之情節，應成立過失致死罪，殺甲未死之 行為，則構成殺人罪之未遂犯，所觸犯之 上述二罪，應按現行法第五十五條前段規 定從一重處斷。
困果關係錯誤 亦稱因果歷程錯誤，指行為人主觀上所預 定之侵害流程與客觀上行為與結果間所展 現之歷程不相一致之情形。由於成立故意 所需之因果事實的認知，只要不偏離經驗 法則過鉅，刑法上並未對之作嚴格要求。 從而，於發生因果關係錯誤之案例上，一
論擬，殊屬違法。
28 上 1008（ 客體錯誤與打擊錯誤） 打擊錯誤，係指行為人對於特定之人或 物加以打擊，誤中他人等之情形而言。 若對於並非為匪之人，誤認為匪而開槍 射擊，自屬認識錯誤，而非打擊錯誤。 殺人罪之客體為人，苟認識其為人而實 施殺害，則其人之為甲為乙，並不因之 而有歧異。
26 滬上 60（直接故意） 行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意 使其發生者，為故意。刑法第十三條第一 項定有明文。上訴人既與某甲等於夜間分 執手槍侵人他人之住宅，劫得財物，其對於 構成強盜之事實，即係明知並有意使其發 生，無論其所組織之團體內容如何，目的如 何，及其劫得之財物用途如何，要不得因其 加入該團體係出於思想錯誤之過失，而阻卻 其故意犯強盜罪之責。
般均不承認其有阻卻故意之可能，充 其量，僅影響既遂之判定而令負未遂 第 14 條（無認識之過失與有認識之 刑責。 過失）
包攝錯誤
Ⅰ行為人雖非故意。但按其情節應注 意，並能注意，而不注意者，為過失。 Ⅱ行為人對於構成犯罪之事實，雖預見 定在刑法解釋意義上的錯誤，致誤會 其能發生而確信其不發生者，以過失 其出於故意而在客觀上具有構成要件 論。 該當性的行為，並非刑法條款所包攝的
行為人對屬於構成要件要素 的構成犯罪 事實，並未錯誤，只是因為對於法律規
行為，這即是不同於構成要件錯誤的包攝 相關條文 錯誤。在這種錯誤中，行為人對於構成要 （故意）刑 13。（預見）刑 13Ⅱ。 件的實體內容，並沒有錯誤，只是對於行 名詞解釋 為的可罰性有所錯誤，致誤認其所為之 事，不包攝在不法構成要件之中。 〔參見， 林山田，刑法通論（上） ，十版，頁 427〕
判例
45 台上 852（間接故意） 刑法第十三條第二項之故意，與第十四條 第二項之過失，均以行為人對於構成犯罪 之事實，預見其發生為要件，惟一則發生 並不違背其本意，一則確信其不發生，二 者均以有構成犯罪事實之發生為前提，然 後方能本此事實以判斷行為人究為故意抑 為過失。本件被害人並未發生死亡之事 實，原判決即謂上訴人有致人於死之預 見，又未說明其所預見之結果係不違背其 本意，抑係確信其不發生，遽以殺人未遂
無認識過失 指行為人對於構成犯罪事實，於主觀心態 上全然缺乏認識及意欲， 但依客觀情狀 而言，其負有注意之義務；自其個人情 形觀之，亦有注意之能力，卻由於注意上 之懈怠，致未為應有注意下之結果防範而 致法益侵害後果發生之情節。刑法第十四 條第一項所定者，即無認識過失之法律定 義；實務判例上亦稱為懈怠過失。
有認識過失 乃行為人雖認識其行為有致犯罪事實發生 之可能，卻由於過度自信而疏於防虞，終 致犯罪事實發生之主觀心態。刑法第十四 條第二項即屬有認識過失之定義規定；實 務判決亦有另以疏虞過失一語稱之者。
壹、偵查法學與犯罪偵查 判例
93 台非 94（過失）
76 台上 192（相當因果關係） 刑法上之過失，其過失行為與結果間，在 客觀上有相當因果關係始得成立。所謂相
65 台上 3696（無認識過失） 夜間在照明不清之道路，將車輛停放於路 邊，應顯示停車燈光，或其他標識，為道 路交通安全規則第一百十二條第一項為十 二款所明定，上訴人執業司機，對此不能 諉稱不知，且按諸當時情形，又非不能注 意，乃竟怠於注意，遽將大貨車停於右側 慢車道上，既不顯示停車燈光，亦未作其 他之標識，即在車內睡覺，以致被害人駕駛 機車，途經該處，不能及時發現大貨車之存 在，而自後撞上，不治死亡，則其過失行為 與被害人之死亡，顯有相當之因果關係。
56 台上 1574（有認識過失與無認 識過失之差別） 懈怠過失與疏虞過失雖同為犯罪之責任條 件，然前者係應注意能注意而不注意，對 於犯罪事實之發生並無預見，後者則為預 見其發生，而確信其不發生，對於犯罪事 實之發生本有預見，由於自信不致發生疏 於防虞，終於發生，二者態樣顯不相同， 故刑法第十四條第一項、第二項分別予以 規定，以示區別。
當因果關係，係指依經驗法則，綜合 行為當時所存在之一切事實，為客觀 之事後審查，認為在一般情形下，有 裁判 此環境、有此行為之同一條件，均可 91 台上 4857（ 過失犯之構成要件） 發生同一之結果者，則該條件即為發 刑法上之過失犯，以行為人對於結果之 生結果之相當條件，行為與結果即有 發生，應注意並能注意而不注意為成立 相當之因果關係。反之，若在一般情形 要件，是被告應否論以過失犯，當以其 下，有此同一條件存在，而依客觀之審查， 認為不必皆發生此結果者，則該條件與結 果不相當，不過為偶然之事實而已，其行 為與結果間即無相當因果關係。
74 台上 4219（信賴原則） 汽車駕駛人雖可信賴其他參與交通之對方 亦能遵守交通規則，同時為必要之注意， 謹慎採取適當之行動，而對於不可知之對 方違規行為並無預防之義務，然因對於違 規行為所導致之危險，若屬已可預見，且 依法律、契約、習慣、法理及日常生活經 驗等，在不超越社會相當性之範圍應有注 意之義務者，自仍有以一定之行為避免結 果發生之義務。因此，關於他人之違規事 實已極明顯，同時有充足之時間可採取適 當之措施以避免發生交通事故之結果時， 即不得以信賴他方定能遵守交通規則為 由，以免除自己之責任。
有無違反注意之義務及對於危險行為之 發生有無預見之可能而疏於注意致發生 危險之結果為斷。 被告受任看顧被害人，其未能親自處理 委任事務，固違反受任之義務，但此項 義務之違反僅為民事損害賠償責任之歸 屬問題，與刑事過失責任之歸責並非同 一範疇，被告既無違反注意之義務，亦 無預見危險行為發生之可能，自難僅以 委任義務之違反遽為刑事過失責任之推 定。 有酗酒習慣者，固見在家中儲存酒類以 應不時之需，但現今社會超商林立，嗜 酒者臨時購買飲用者，亦所在多有，要 難以案發日被告家中存有啤酒，即推定 趙○有酗酒之習慣，是原審查無趙○有 酗酒之習慣，因而認定被告將被害人交 與無酗酒之丈夫看管照料核無過失可
中華民國刑法 （第一四條）
「屋外供電線路裝置規則」係經濟部依電 業法第三十四條訂定發布，其有關架空電 線與地面垂直間隔之規定，已有安全上之 專業考量，在一般正常情況下，符合該規 則設置之電線，應足確保安全無虞。本件 架空屋外高壓供電導線之高度，符合該規 則所定之基本垂直間隔，為原判決確認之 事實，則設置機關或負有安全監督責任之 被告，於不違反其客觀上防止危險結果發 生之注意義務下，在通常情形一般人俱應 予以容認，而作適切之相應行為，不致高 舉導電物品行經電線下方，期能共維安 全，自有正當之信賴；故被害人垂直持魚 竿行經上開高壓供電導線下方，要屬其自 身之危險行為，不能令被告負過失責任。
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壹、偵查法學與犯罪偵查 言，其採證核與經驗法則無違。
第 15 條（不作為犯）
中華民國刑法 （第一五一六條）
指刑法雖預定以作為之行為方式為某構成 要件之行為內容，而行為人卻以不作為方 式實現該構成要件之犯罪；例如以消極之 行為遂行殺人犯意，或以不作為違犯詐欺 之情節均是。
Ⅰ對於犯罪結果之發生，法律上有防止 之義務，能防止而不防止者，與因積 極行為發生結果者同。 保證人地位 Ⅱ因自己行為致有發生犯罪結果之危險 成立不純正不作為犯，學理上多主張行為 者，負防止其發生之義務。 人須就該受害法益具有監督或保護之義
【原條文】（24.01.01）
Ⅰ對於一定結果之發生，法律上 有防止之義務，能防止而不防 止者，與因積極行為發生結果 者同。 Ⅱ因自己行為致有發生一定結果 之危險者，負防止其發生之義 務。
務，始有藉其不作為而成立犯罪之可能， 該存在之監督或保護法益之義務狀態，即 稱之保證人地位。保證人地位之形成來 源，除依刑法第十五條訂明之法律明文規 定以及危險之前行為外；其他諸如基於契 約或其他法律行為、源自習慣或法律精 神，乃至於特定血緣親屬關係或危險共同 體關係所衍生之義務，皆亦受學說與實務 判例之肯認。但仍有少數學者認為保證人 地位限於第十五條所明文者。
【修正理由】（94.02.02） 原條文第一項、第二項所謂「一定結果」 ， 實務及學者通說均認為係指「犯罪結 判例 果」 ，雖然在解釋與適用上並無爭議， 31 上 2324（防果義務之來源） 惟「一定結果」用語，語意模糊，爰修 消極的犯罪，必以行為人在法律上具有積 極的作為義務為前提，此種作為義務，雖 正為「犯罪結果」 ，以資明確。 不限於明文規定，要必就法律之精神觀 【立法評論】 察，有此義務時，始能令負犯罪責任。 按不純正不作為犯係一種結果犯，必須發 生法定構成要件所預定的結果，始能判斷 裁判 不作為是否與作為等價，故所謂結果係指 100 台上 2643（不作為犯的要件） 刑法上之殺人罪，不論積極行為殺人，抑 法定構成要件該當的結果。現行法將這 消極行為殺人，均以行為人有戕害他人生 種結果規定為「一定結果」 ，語焉不詳。然 命之決意為其主觀要件，而刑法第十五條 而，新法就只將現行法第一、二項中的「一 規定之不作為犯，則僅止於消極行為之犯 定」二字，修改為「犯罪」 。學者認為，如 此的法案審議，粗糙顢頇，毫無章法可言。 罪與積極行為之犯罪，在法律上有同一之 效果，並非對於犯罪行為之意思要件，特 〔參見，林山田，2005 年新刑法總評，台 灣本土法學，六七期，2005 年 2 月，頁 84〕 設例外規定，故被告之行為縱令客觀上
相關條文 （發生一定結果之危險）刑 57Ⅰ。 （不作 為）刑 149、294、306。
名詞解釋
純正不作為犯 指法文明訂者係以不作為之行為方式為其 構成要件行為之犯罪，一般用語上稱不作 為犯者，即指純正不作為犯而言；如刑法 第一百四十九條聚眾不解散罪、第一百九 十四條之不履行賑災契約罪均屬之。
不純正不作為犯
係違反法律上之防止義務，仍應視其 主觀上之犯罪意圖，定其應負之刑 責，非謂一有被害人死亡之結果，即 必負消極殺人之責。至同條第二項所指 之危險前行為，如係出於行為人故意犯罪 之情形，對於防止其結果之發生並不具備 保證人地位，於事實上亦無期待可能性， 縱因自己之前行為在客觀上有發生一定結 果之危險，仍無從課以防止危險結果發生 之義務。
第 16 條（違法性錯誤）
壹、偵查法學與犯罪偵查 除有正當理由而無法避免者外，不得 因不知法律而免除刑事責任。但按其 情節，得減輕其刑。
不得因不知法律而免除刑事責 任。但按其情節，得減輕其刑； 如自信其行為為法律所許可而 有正當理由者，得免除其刑。 【修正理由】（94.02.02） 現行條文所謂「不知法律」 ，其態樣包含 消極之不認識自己行為為法律所不許， 以及積極之誤認自己行為為法律所許二 者，此二者情形，即為學理上所謂「違
法性錯誤」，又稱「法律錯誤」，本 條之立法，係就違法性錯誤之效果 所設之規定。
律而免除刑事責任，但如誤信其行為 法律所許可，且其誤信係可避免者， 得減輕其刑。 （第一項）」 「前項但書之 誤信，如係不可避免者，無罪責。 （第 二項）」 ，只是對現行條文做些文字調整而 使新法依然是不符刑法論理的規定。因 此，新法對第十六條的修改，似屬不當。 〔參 見，林山田，2005 年新刑法總評，台灣本 土法學，六七期，2005 年 2 月，頁 85〕
關於違法性認識在犯罪論之體系，通說 係採責任說立場。惟關於違法性錯誤之 效果，不論暫行新刑律、舊刑法及現行 相關條文 （刑事責任）刑 12～19。 （減輕其刑）刑 刑法，均未以一定條件下得阻卻犯罪之 59、61、62、66、73、86Ⅱ、87Ⅱ。（免 成立，而僅就減輕或免除其刑之要件， 除其刑）刑 66。 予以規定，本條此種立法例，實與當前 刑法理論有違。按對於違法性之錯誤， 名詞解釋 如行為人不具認識之可能時，依當前刑 禁止錯誤 法理論，應阻卻其罪責；惟依現行規定， 第十六條規定如何處理不法認識的欠 缺。當行為人知道自己所做何事，但不 至多僅得免除其刑，且限於行為人積極 知道所做的事與社會敵對，應該如何處 誤信自己行為為法律所許之情形，而不 理？依照原來的刑法第十六條，可以按 包含消極不知自己行為為法律所不許之 其情節，減輕處罰；如果有特別情形而 情形，過於嚴苛，故有修正必要。 有正當理由，得免除刑罰，這對於行為 按法律頒布，人民即有知法守法義務， 人不公道。如果行為人有堅強而且正當 惟如行為人具有上揭違法性錯誤之情 的理由，不認為自己的行為觸法，意味 形，進而影響法律效力，宜就違法性錯 這人的良知毫無可責難之處，罪責應該 誤之情節，區分不同法律效果。其中 被排除。罪責（有責性）的基礎，就是 行為人對於違法性錯誤，有正當理由而 可非難性，是良知的否定價值判斷。 屬無法避免者，應免除其刑事責任，而 修正後的第十六條，將欠缺不法認 阻卻其犯罪之成立。如行為人對於違 識而且無可非難的人，規定為排除 法性錯誤，非屬無法避免，而不能阻卻 罪責；能夠避免而竟沒有避免的欠 犯罪之成立，然得視具體情節，減輕其 缺不法認識，減輕處罰。〔引自，林 刑，爰修正現行條文，以配合違法性錯 東茂，刑法綜覽，五版，頁 1-266〕 誤及責任理論。 另有學者認為，修法後的十六條，用語 【立法評論】 上仍顯怪異。 若有「正當理由」 ，不 學者認為，現行法對於構成要件錯誤，漏 未規定。至於第十六條雖然可以勉強視為 禁止錯誤的規定，可是與學說及外國立法 例，仍存有相當的差距。因此，宜趁這次
就已確定構要件該當行為不具違法 性了，怎會進入有責性的判斷呢？
因此，探求立法者之真意，本條中所謂
中華民國刑法 （第一六條）
【原條文】（24.01.01）
大幅修正總則編的機會，將有關錯誤的問 題，加以條文化。然而，雖然審查會接受 了禁止錯誤（即違法性錯誤）的刑法理論， 認為行為人對於違法性錯誤，有正當理由 而屬無法避免者，阻卻其犯罪之成立；如 行為人對於違法性錯誤，非屬無法可避 免，而不能阻卻犯罪之成立，然得視具體 情節，減輕其刑，可是卻捨棄較符審查理 由的草案乙的條文不用「不得因不知法
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