Paperjam Plus Tax & Legal by Maison Moderne

JA N V I E R 2020

TAX & LEGAL

GARE A U Impôts, ce qui va changer en 2020 34

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GAFI Survivre à un contrôle ﬁscal

Qui sont les regtech au Grand-Duché ?

Devenir avocat au Luxembourg

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Are you ideally placed to respond to new regulatory opportunities and challenges around the world ? We are.

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SOMMAIRE SOMMAIRE

ÉDITO

Copie conforme

Gare au Gafi !

vec le Gafi, ça passe ou ça casse ! Ceux qui étaient au Grand-Duché en 2010 pour voir débarquer ses évaluateurs et qui ont subi les conséquences du placement sur « liste grise » en savent quelque chose… Pas le droit à l’erreur, donc, pour le gouvernement, comme pour les régulateurs et les entreprises, dont les efforts en matière de lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme seront passés au crible à l’automne 2020 par le Groupe d’action financière. Un an avant ce nouvel examen, la nervosité de la Place se fait sentir, d’autant plus que l’élève Luxembourg devra cette fois-ci rendre deux questionnaires : un sur la conformité technique et un autre sur l’efficacité des dispositifs mis en place, auquel il n’a jamais été soumis jusqu’à présent. La période sourit donc aux compliance officers, fiscalistes, regtech et autres Big Four, qui aident les différents acteurs à cocher les cases en toutes circonstances, Gafi ou pas Gafi. Si bien que les dossiers s’empilent : la nouvelle réforme fiscale, la transposition de la directive européenne Atad 2 sur l’évasion fiscale, celle d’AML 5 sur la lutte anti-blanchiment, ou encore les reportings au fisc imposés par DAC 6. Autant de chantiers réglementaires et fiscaux qui expliquent que les quelque 3.000 avocats du pays occupent davantage les tours du Kirchberg que les cours de la Cité judiciaire… 

Laura Fort journaliste, Paperjam

La conversation continue en ligne :

PHOTO Maison Moderne

@paperJam_lu

Paperjam

Paperjam Entreprise

gafi : mode d’emploi

La hantise d’un nouveau bonnet d’âne

« Un exercice de longue haleine » par Michel Turk, « Monsieur Gafi »

« Le Luxembourg a encore des problèmes de transparence »

La vague réglementaire n’est pas finie

impôts : ce qui va changer en 2020

Survivre à un contrôle ﬁscal

Les 10 commandements du contribuable

Qui sont les regtech au Grand-Duché ?

Devenir avocat au Luxembourg

Faut-il encore réduire l’impôt sur les sociétés ?

Maison Moderne ™ www.maisonmoderne.com, téléphone (+352) 20 70 70, e-mail publishing@maisonmoderne.com, courrier BP 728, L-2017 Luxembourg, bureaux 10, rue des Gaulois, Luxembourg-Bonnevoie, fondateur Mike Koedinger, CEO Richard Karacian, directeur administratif et financier Etienne Velasti, RÉDACTION téléphone (+352) 20 70 70-100, fax (+352) 29 66 19, e-mail press@paperjam.lu, courrier BP 728, L-2017 Luxembourg, directeur de la publication Richard Karacian, directeur éditorial Matthieu Croissandeau (M. C.), rédacteur en chef Thierry Raizer (T. R.), rédacteur en chef adjoint Nicolas Léonard (N. L.), secrétaire de rédaction Jennifer Coghé (J. C.), journalistes Laura Fort (L.F.), Camille Frati (C.F.), free-lances Quentin Deuxant (Q. D.), Sébastien Lambotte (S. L.), Michaël Peiffer (M. P.), Jeanne Renauld (J. R.), photographe Nader Ghavami, Matic Zorman correction Lisa Cacciatore, Sarah Lambolez, Manon Méral, Elena Sebastiani, Laura Zorloni, AGENCE GRAPHIQUE directeur de l’agence Mathieu Mathelin , directeur de la création Jeremy Leslie, head of production Stéphanie Poras-Schwickerath, head of art direction Vinzenz Hölzl, graphisme / layout Maison Moderne, directrice artistique Eva Pontini, head of production assistant Myriam Morbé, mise en page Stéphane Cognioul, Marie Königsdörfer, Oriane Pawlisiak RÉGIE PUBLICITAIRE téléphone (+352) 20 70 70-300, fax (+352) 26 29 66 20, e-mail regie@maisonmoderne.com, courrier BP 728, L-2017 Luxembourg, directeur associé Francis Gasparotto, chargés de clientèle seniors Laurent Goffin, Mélanie Juredieu

Please recycle. Vous avez fi ni de lire ce magazine ? Archivez-le, transmettez-le ou bien faites-le recycler ! Tous droits réservés. Toute reproduction, ou traduction, intégrale ou partielle, est strictement interdite sans l’autorisation écrite délivrée au préalable par l’éditeur. © MM Publishing and Media SA. (Luxem bourg) Maison Moderne ™ is used under licence by MM Publishing and Media SA. — ISSN 2354-4619

Janvier 2020 — Tax & Legal —

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BRAND VOICE

RISK MANAGEMENT

CRISIS MANAGEMENT STRATEGY: HOW CAN BOARD MEMBERS AND EXECUTIVES MITIGATE RISKS? PHOTO : Jan Hanrion (Maison Moderne )

From full-blown crisis situations to evaluating the compliance framework, today’s experts can advise on the right reflexes to adopt when working with the authorities to ensure good process management. CONTENU SPONSORISÉ LOYENS & LOEFF

CURRENT CLIMATE Regulation CSSF met with senior management of banks 492 times in 2018 compared with 273 in 2016.

4—

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Inspections CSSF performed 32 on-site inspections on the topic of AML/CTF in 2018 and 10 on-site inspections on Corporate Governance across the entities it supervises in the banking and investment fund industry in 2018.

Fines In 2018, the CSSF imposed 8 administrative fines on banks, 2 fines on investment firms, and various fines on investment fund managers and undertakings for collective investment.

— T ax & Legal — Janvier 2020

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BRAND VOICE

What kind of shift are we seeing on the market?

Véronique Hoffeld : There is a focus on corporate

governance and AML (Anti-Money Laundering). When it comes to crisis management, regulated actors want to know how to deal with the authorities, potential fines or liabilities. The non-regulated sector is concerned with financial issues or difficult shareholders. Anne-Marie Nicolas : We are shifting towards crisis mode and giving more strategic legal advice about debt-restructurings, bankruptcy and handling shareholders or investors, including bondholders. Over the past 2-3 years, Luxembourg directors have become increasingly aware of the risks, their potential liability and how

Experts can step in to coordinate and deal with each aspect simultaneously. As a board member, this might be the first time you are dealing with this issue and having someone with experience is a key differentiator. Anne-Marie N. : We often assume the role of arbitrator between a Luxembourg board and the mother company, usually located in a different jurisdiction and subject to different regulations. This leads to a mismatch in governance cultures. It can be difficult for foreign managers to understand their obligations in Luxembourg, which is especially important in any crisis situation with regulators or creditors. Michael S. : Providing incomplete information or data “dumping” to the CSSF or the CAA

“Fines are on the rise, but the risks are much bigger than that and not always quantifiable.” to mitigate exposure to risk. In crisis management, personal liability means that they have to be more involved than they may be used to. What is the severity of non-compliance with regulations?

Henri Dupong : PFS (Professionals of the Financial

Sector) are exposed to administrative sanctions, as well as criminal penalties. It is important to take all necessary care to comply with legal regulations in daily business but also crisis situations where decisions have to be taken very quickly. Michael Schweiger : Fines are on the rise, but the risks are much bigger than that and not always quantifiable. You have to consider the reputational risk, as well as the wider stakeholder risk. Non-compliance can have a harmful, long-lasting impact on prospective customers and talent acquisition. Can you provide examples of difficult situations?

Michael S. : Cases of fraud or personal misconduct

involve issues at multiple internal levels but it’s equally important to think about what creditors, clients and social media will be saying! It all happens quickly and can be overwhelming.

(insurance regulator) does not constitute a crisis in itself but can quickly generate confusion and frustration. It’s about being able to deliver within a compressed timeframe and knowing your own limits. Dialogue with the regulator and support from advisors is key.

OUR EXPERTS

ANNE-MARIE NICOLAS Partner in the Banking & Finance practice, focuses on banking and finance matters, including restructuring and special situations.

MICHAEL SCHWEIGER Counsel in the Banking & Finance practice, leads the Luxembourg financial regulatory team and focuses on regulatory and compliance matters, licencing and special situations.

What is the best way to be prepared?

Anne-Marie N. : Data management is crucial. If you

know in advance whom to release what information to, you will mitigate a lot of the liability exposure. Most actors don’t have the right internal framework to properly compile or release data, let alone to document or trace it. Traceability of decision-making and reporting is the best defence a board and senior executives can have. Michael S. : Ongoing technical training at an executive level is a top agenda item for regulators and an excellent way to ensure those responsible are informed and prepared. Henri D. : In case of an onsite inspection or a dawn raid, it is imperative to have an internal procedure on how and when to react. It is important to contact a lawyer immediately who will be able to assist at the right moment and understand the data management in these difficult circumstances. 

VÉRONIQUE HOFFELD Loyens & Loeff managing partner and head of the Litigation and Risk Management practice, specialises in commercial law, arbitration, real estate, IP and litigation, including insolvency.

HENRI DUPONG Counsel in the Litigation and Risk Management practice, advises on commercial law, litigation, corporate law and white collar crime.

Expertise Loyens & Loeff Luxembourg has a crisis management team of 20+ professionals from 5 different practice groups, including Financial Regulatory, Banking & Finance and Litigation, which come together to assist clients in complying with regulation, limiting liability exposure and dealing with stakeholders and regulators in crisis situations.

-Marie t Anne c a ead t n Co ner – H e – Part s nc a la o Nic d Fin ing an k n a B of 4 30 31 466 2 2 5 3 +

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EN BREF

TOP 10

Les plus grands cabinets d’avocats du Luxembourg

Luxhub L’une des 100 regtech les plus innovantes au monde

Le site spécialisé lexgo.lu met régulièrement à jour ces données concernant les employés des cabinets d’avocats au Luxembourg. 1. Arendt 325 avocats/juristes

2. Elvinger Hoss Prussen 180 avocats/juristes

Fondée en 2018, Luxhub n’a pas tardé à se faire un nom dans le secteur regtech, et ce à l’échelle mondiale. D’abord spécialisée dans la mise en conformité par rapport à PSD2, ce qui lui valut d’être désignée deuxième plus important hub pour l’open banking en Europe lors de l’EBA Day 2019, la société luxembourgeoise a ensuite élargi son activité en proposant une plate-forme API permettant aux fintech et aux institutions financières de mieux collaborer. Cerise sur le gâteau, Luxhub a aujourd’hui intégré le classement Regtech 100, et est donc considérée comme l’une des 100 regtech les plus innovantes au monde. Cette liste, renouvelée chaque

année, reprend les sociétés à suivre dans le domaine des technologies facilitant la mise en conformité, principalement des institutions financières. Le management de Luxhub s’est évidemment félicité de cette nouvelle, y voyant « une preuve de la reconnaissance internationale croissante dont bénéficie la société, en tant qu’industrie leader de l’économie API ». Notons qu’une autre start-up luxembourgeoise, Governance.com, a également été choisie pour intégrer ce classement.

3. Loyens & Loeff 110 avocats/juristes

4. Allen & Overy 90 avocats/juristes

3 QUESTIONS À BÉNÉDICTE SCHAEFER Fondatrice de la plate-forme Juridivox

6. Bonn Steichen & Partners 70 avocats/juristes

7. Bonn & Schmitt 45 avocats/juristes

8. PwC Legal Luxembourg 45 avocats/juristes

9. White & Case 44 avocats/juristes

10. Wildgen 43 avocats/juristes

Quel est le principe de Juridivox ? Juridivox est une plate-forme d’intermédiation qui permet aux particuliers ou aux responsables de PME d’entrer en contact avec un avocat, en fonction de besoins précis. On pourra donc trouver un avocat selon son expertise, la langue qu’il pratique, sa localisation, mais aussi le budget qu’on peut y consacrer. Les honoraires pratiqués par l’avocat sont en effet visibles sur le site, pour peu qu’il ait accepté de communiquer sur le sujet. La plate-forme est-elle déjà fonctionnelle ? Nous recherchons actuellement un financement pour le développement d’un nouveau CMS, qui permettrait

d’intégrer de nouvelles fonctionnalités à la plateforme, notamment la possibilité de donner une notation selon des critères objectifs. Le but est de développer un outil qui permette à la fois aux avocats d’élargir leur base de clients et de devenir de réels entrepreneurs, tout en offrant une mise en relation rapide, en toute transparence, aux clients. Quel est le modèle économique de Juridivox et comment comptez-vous le développer à l’avenir ? Juridivox pourra assurer son fonctionnement en demandant un abonnement de 89 euros par mois hors taxes aux avocats qui acceptent de rejoindre la plate-forme. Le Barreau a déjà marqué

er e développ d t s e t u b « Le i permette un outil qu ts d’élargir aux avoca e clients leur base d nir de réels e v e d e d t e eurs. » entrepren son accord par rapport à cet outil et, pour le développer, il nous reste à convaincre un maximum d’avocats actifs au Luxembourg de travailler avec nous. Pour les aider à se lancer, nous comptons leur offrir trois mois d’essai gratuit. Ensuite, il faudra voir comment nous pouvons nous positionner sur d’autres marchés, d’autres pays européens où le même besoin s’exprime.

Les brèves du secteur  L’Union internationale des avocats en congrès à Luxembourg Après 1931, 1950 et 1983, l’Union internationale des avocats (UIA) a posé à nouveau ses valises à Luxembourg cette année pour son congrès annuel. Du 6 au 10 novembre derniers, une série de thèmes ont ainsi été débattus au sein du Centre européen des congrès, au Kirchberg.  La compliance grève la profitabilité des banques Le Global Banking Annual Review publié par McKinsey le 22 octobre pointe la baisse importante de rentabilité des banques, conséquence des coûts liés à la digitalisation et à la mise en conformité. À terme, ce phénomène pourrait amener une banque sur trois à disparaître.  Un cadre légal pour l’utilisation et la gestion des banques de données La ministre de la Justice, Sam Tanson, a annoncé la création d’un cadre légal par rapport à l’utilisation et à la gestion des dizaines de banques de données en possession des autorités judiciaires luxembourgeoises. Actuellement, aucune durée maximale de conservation des données, notamment pour les données du registre de la protection de l’enfance, n’est prévue. 6—

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TEXTES Sébastien Lambotte PHOTO Maison Moderne

5. Clifford Chance 80 avocats/juristes

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Building strong client relationships and forging a culture of excellence is our guiding principle. Acting as a business partner, we deliver relevant, innovative and smart business solutions in our key expertise of business law.

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pwclegal.lu PwC Legal, SARL, Société d’avocats indépendante inscrite au Barreau de Luxembourg et soumise aux règles déontologiques de la professions d’avocats au Luxembourg - membre du réseau PwC © 2019 PwC Legal, SARL. All rights reserved. In this document, “PwC Legal” refers to PwC Legal, SARL which is a member firm of PricewaterhouseCoopers International Limited («PwC IL»), each member firm of which is a separate legal entity. PwC IL cannot be held liable in any way for the acts or omissions of its member firms.

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LE JOUR OÙ...

Quand j’ai gagné l’affaire la plus compliquée de ma carrière

n 51 ans de carrière, je suis intervenu dans E de très nombreuses affaires, principalement au niveau pénal mais aussi beaucoup

dans le droit du travail. Quand vous m’avez demandé d’évoquer l’affaire la plus difficile que j’ai gagnée, j’ai donc dû aller fouiller dans ma mémoire. Je me suis souvenu de ce dossier particulièrement délicat, à propos duquel un journaliste du Tageblatt, Romain Durlet, a d’ailleurs publié un ouvrage intitulé Der Fall Olivier (« L’Affaire Olivier »). Je défendais un homme accusé d’être responsable de la mort d’un petit enfant de deux ans, prénommé Olivier, survenue deux jours avant Noël en 1982. C’est un procès à la fois intéressant et compliqué, avec une procédure longue qui a finalement conduit à l’acquittement de mon client. Une affaire impliquant la mort d’un enfant est toujours très chargée émotionnellement. En tant qu’avocat, cependant, il faut pouvoir faire la part des choses et se concentrer sur l’essentiel : la défense des droits de son client en considérant les aspects juridiques à mobiliser. Dans cette affaire, si ma mémoire est bonne, des avis médicaux divergeaient quant à l’heure à laquelle était survenue la cause du décès. Au cœur de notre argumentaire, ces divergences créaient un sérieux doute, qui devait profiter à mon client et conduire

8—

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à son acquittement. En effet, l’un des avis médicaux infondait les éléments retenus contre lui. Or, mon rôle, en tant qu’avocat, est de considérer tous les éléments entrant en ligne de compte, en l’occurrence l’ensemble des ressorts émanant du droit pénal, pour lutter contre des charges apparaissant injustifiées à nos yeux. Dans cette affaire, pour que le doute puisse profiter à mon client, il a cependant fallu épuiser toutes les procédures d’appel, passer par la Cour de cassation, qui ne nous a pas donné raison sur l’élément de procédure invoqué, pour au final aller jusqu’à obtenir du ministre de la Justice de l’époque une révision du procès. Une telle décision constitue un fait relativement rare. Ce n’est qu’après cette révision, au terme d’un nouveau procès, que l’on a pu obtenir l’acquittement de mon client. Pour aller au bout d’une telle procédure, il est évidemment nécessaire de bien connaître l’ensemble des rouages de notre système judiciaire. Il faut aussi croire en ce que nous raconte notre client, au regard des arguments avancés par la partie adverse, qui n’étaient, à mes yeux, pas concluants. Le plus gênant, c’est que tout le long de la procédure, s’étalant sur de longs mois, votre client est privé de liberté et nourrit l’espoir de pouvoir sortir de prison. C’est une attente nourrie d’espoir et d’incertitude,

alors que l’on est personnellement convaincu de son innocence. Quand, en fin de parcours, on obtient l’acquittement, prononcé en raison des doutes qui demeuraient quant à la responsabilité de mon client, c’est une grande satisfaction à la fois personnelle et professionnelle que l’on éprouve. C’est aussi une libération pour tout le monde. On est évidemment et avant tout heureux de voir son client, celui qui a placé toute sa confiance en vous, retrouver sa liberté, et grandi par la reconnaissance qui nous est alors témoignée. »  S. L.

PHOTO Pauline Hy (Maison Moderne) ILLUSTRATION Ellen Withersova

L’avocat Roland Michel, 75 ans et toujours actif, conseil luxembourgeois du journaliste Edouard Perrin dans le cadre du procès LuxLeaks, a fouillé dans ses souvenirs à la recherche de l’affaire la plus difficile qu’il a remportée. Il nous emmène dans le Luxembourg judiciaire du milieu des années 80.

obtient « Quand on ent (...), l’acquittem rande c’est une g n satisfactio rsonnelle à la fois pe ionnelle et profess rouve. » que l’on ép

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SUR LE RADAR

LE BAROMÈTRE FISCAL COMPOSITION DES RECETTES FISCALES DES ADMINISTRATIONS PUBLIQUES (2018)

40,1 %

3 % 6 %

Impôt foncier, droits de succession

Taxe d’abonnement

2 % Autres prélèvements

9 %

33 %

Droit d’accise

Impôt sur le revenu des personnes physiques

4 %

C’est, selon l’OCDE, le ratio impôts/PIB pour le Luxembourg en 2018. Un chiffre qui en fait un des pays à la fiscalité la plus lourde de l’OCDE. Le Grand-Duché pointe au 8e rang, nettement plus haut que la moyenne OCDE, qui s’établit à 34,3 %.

Impôt sur la fortune

21 %

22 %

Impôt sur le revenu des personnes morales

TVA

TAUX DE L’IMPÔT DES SOCIÉTÉS DANS LES PAYS DE L’OCDE (ANNÉE 2019)

RECETTES DES DROITS DE DOUANE ET D’ACCISE

Taux en %

(en milliards d’euros) 2,0

ce an Fr gal u rt ue Po iq ex ie M tral s ne Au ag m on le Al Jap e u iq lg ce Be rè G lie Ita d Su a du ad ée an or de C C an él is -Z Un e lle sve tat gn ou É pa s N Es -Ba ys hili Pa C e h ic tr g Au ur bo m xe 4 % Lu 4,9 2

*estimation

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LES RENTRÉES DE LA TAXE D’ABONNEMENT*

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1.200

(en millions d’euros)

17 20

1.000

800

600

* La taxe d’abonnement est due par les organismes de placement collectif (OPC), les fonds d’investissement spécialisés (FIS) et les sociétés de gestion de patrimoine familial (SPF) ** Estimation

11 012 013 14 015 016 017 018 019 20 2 2 2 2 2 2 2 20

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SOURCES BCL, OCDE, Statec

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EN COUVERTURE GARE AU GAFI ! GROENLAND

CANADA

DANEMAR ROYAUME-UNI IRLANDE

ALLEMAG

FRANCE

ANDORRE ÉTATS-UNIS D'AMÉRIQUE

TUNISIE

ALGÉRIE BAHAMAS CUBA

MEXIQUE

MAURITANIE

RÉPUBLIQUE DOMINICAINE

MALI

GUATÉMALA

NIGER

SÉNÉGAL

NICARAGUA

BURKINA FASO

TRINITÉ-ET-TOBAGO

PANAMA

SIERRA LEONE

VENEZUELA

GHANA

LIBÉRIA

GUYANA COLOMBIE

CAME

GUINÉE ÉQUATO ÉQUATEUR

PÉROU BRÉSIL

BOLIVIE

PARAGUAY

CHILI ARGENTINE

ÎLES MALOUINES (ÎLES FALKLAND)

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ITA

MAROC

Le Groupe d’action financière, ou Gafi, viendra passer au crible les dispositifs de lutte contre le blanchiment et le financement du terrorisme du Luxembourg à l’automne 2020. Mais en quoi consistent réellement ses missions ? Comment fonctionne-t-il ? Plongée dans les rouages de cet organisme international tout juste trentenaire.

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ESPAGNE

SOURCE Gafi

GARE AU GAFI !

ISLANDE

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Le Gafi compte 39 membres (37 pays et 2 organisations régionales). Deux États sont actuellement placés sur « liste noire » et 12 sont sous surveillance ou « liste grise ».

RUSSIE

FINLANDE

SUÈDE ESTONIE LETTONIE DANEMARK

OYAUME-UNI BIÉLORUSSIE ALLEMAGNE UKRAINE FRANCE

ANDORRE

KAZAKHSTAN

AUTRICHE

MONGOLIE

ROUMANIE BULGARIE

ITALIE

KIRGHIZSTAN

ARMÉNIE

ESPAGNE

GRÈCE

TURQUIE

CORÉE DU NORD

TADJIKISTAN CORÉE DU SUD

SYRIE

TUNISIE

IRAK

IRAN

ISRAËL

PAKISTAN

KOWEÏT

ALGÉRIE

LIBYE

ÉGYPTE

NÉPAL

ARABIE SAOUDITE

BANGLADESH OMAN

MALI

JAPON

CHINE

AFGHANISTAN

INDE

TAÏWAN

BIRMANIE

LAOS

SOUDAN

NIGER

ÉRYTHRÉE

TCHAD

YÉMEN

CAMBODGE VIÊT NAM

URKINA FASO ÉTHIOPIE

GHANA

PHILIPPINES

SOMALIE SRI LANKA MALAISIE

CAMEROUN

MALAISIE

GUINÉE ÉQUATORIALE

KENYA RWANDA PAPOUASIENOUVELLE-GUINÉE

TANZANIE TIMOR ORIENTAL

SALOMON

ANGOLA ZAMBIE VANUATU ZIMBABWE

MADAGASCAR

AUSTRALIE

l Capone n’est plus, mais les blanchisA series tournent encore à plein régime ! Selon les Nations unies, l’argent blanchi dans

BOTSWANA

AFRIQUE DU SUD

Pays membres du Gafi P ays qui ont fait l’objet d’un appel du Gafi (sur « liste noire ») : Corée du Nord, Iran P ays à hauts risques et sous surveillance (sur « liste grise ») : Bahamas, Botswana, Cambodge Ghana, Islande, Mongolie, Pakistan, Panama, Syrie, Trinité-et-Tobago, Yémen, Zimbabwe

le monde représente 2 à 5 % du PIB mondial chaque année, soit 800 à 2.000 milliards de dollars. Et selon Europol, 1 % des richesses de l’Union européenne est impliqué dans des activités financières suspectes, soit l’équivalent du budget annuel de l’UE. Les scandales se suivent et se ressemblent : la seule année 2019 a vu éclore l’affaire retentissante de la « blanchisserie Troïka ». Révélée en mars, celle-ci impliquerait à divers degrés de nombreuses banques européennes (Raiffeisen Bank, Citigroup, Deutsche Bank, ING, ABN Amro, Rabobank, Indosuez et les scandinaves Danske Bank, Swedbank, Nordea et SEB). Comment venir à bout de ces fraudes qui se jouent souvent à une échelle mondiale ?

C’est la mission qui incombe au Gafi, le Groupe d’action financière. Cet organisme intergouvernemental a été spécialement créé pour lutter contre le blanchiment de capitaux en 1989, lors du sommet du G7 à Paris. Son mandat a ensuite été étendu à la lutte contre le financement du terrorismeNOUVELLE-ZÉLANDE en 2001. Avec un objectif en forme de vœu pieux : préserver l’intégrité du système financier international contre son utilisation à des fins illicites. Et ce, avec un budget annuel de fonctionnement de 6,2 petits millions d’euros en 2018 (en hausse de 29 % par rapport à 2017). À l’occasion de son 30e anniversaire, le Gafi a par ailleurs vu son mandat, jusqu’à présent limité dans le temps, fixé pour une durée indéterminée. C’est dire l’ampleur de la tâche qui l’attend. L’année prochaine, à l’automne, ses inspecteurs débarqueront au Luxembourg pour Janvier 2020 — Tax & Legal —

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GARE AU GAFI ! passer au crible les dispositifs de lutte contre le blanchiment et le financement du terrorisme. Ce n’est pas la première fois que le Gafi s’intéresse au Grand-Duché. Lors de sa dernière évaluation, il y a dix ans, ses conclusions avaient fait l’effet d’une volée de bois vert. Jugé « partiellement conforme », le Luxembourg a dû adopter toute une série de mesures pour corriger ses dysfonctionnements et redresser son image et sa réputation (voir page 18). Aujourd’hui encore, le sujet reste hautement sensible. Au point que très peu d’interlocuteurs se risquent à l’évoquer, même off the record...

NOUVELLES MENACES

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Le Gafi a été créé lors du sommet du G7 qui s’est tenu à Paris en 1989. De gauche à droite : Jacques Delors (Commission européenne), Ciriaco de Mita (Italie), Margaret Thatcher (Royaume-Uni), George Bush (États-Unis), François Mitterrand (France), Helmut Kohl (Allemagne), Brian Mulroney (Canada) et Sosuke Uno (Japon).

de l’application des diverses réglementations existantes en matière de LBC / FT (Lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme). Des tâches qui vont de pair avec l’évaluation de ses membres, l’analyse de leurs progrès, et par conséquent, l’identification de vulnérabilités. Le Gafi publie également des lignes directrices et des guides de bonnes pratiques, pour soutenir les pays dans leur mise en œuvre des normes. Il doit par ailleurs s’adapter en permanence aux nouvelles menaces. C’est ainsi qu’il a annoncé en juin que les plates-formes de cryptomonnaies devront aussi se plier à une série de règles pour prévenir leur utilisation comme moyen de blanchir de l’argent. Cette tentative de réglementation du marché des cryptomonnaies est une première au niveau mondial.

terrorisme auxquels ils sont exposés », note le Gafi dans son rapport spécial 30 ans. 18 % des pays ont ainsi un niveau d’efficacité jugé bas et des améliorations fondamentales à effectuer, et 34 % ont un niveau modéré d’efficacité et des ajustements majeurs à réaliser. Au final, le Gafi estime que seulement 1 % des pays est dans les clous, avec un haut niveau d’efficacité et des progrès mineurs à faire. Le contrôle de l’efficacité des dispositifs de LBC / FT est justement la grande nouveauté du 4e cycle d’évaluations mutuelles. Il s’ajoute à la vérification de la conformité technique aux recommandations du Gafi. Ainsi, lors de sa visite précédente au Luxembourg en 2010, le Gafi avait uniquement évalué cette conformité technique, à savoir si les lois, réglementations ou autres mesures requises étaient entrées en vigueur et appliquées, et si le cadre institutionnel CONTRÔLE DE L’EFFICACITÉ de la LBC / FT était bien en place. « De nombreux pays ne comprennent pas Le Gafi a pour cela publié une liste de encore parfaitement les risques de blan- 40 recommandations, assorties de « notes chiment d’argent et de financement du interprétatives », que tous les pays du monde

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Comment fonctionne cet organisme qui fait si peur ? Le Gafi rassemblait à l’origine 16 membres (dont le Luxembourg), et en compte 39 aujourd’hui (37 pays et territoires ainsi que deux organisations régionales : la Commission européenne et le Conseil de coopération du Golfe). Le Groupe d’action financière mobilise par ailleurs des membres observateurs, des membres associés et des organisations au statut d’observateur, comme l’OCDE (Organisation pour la coopération et le développement économiques), la BCE (Banque centrale européenne), la Banque mondiale, le Comité de Bâle sur le contrôle bancaire, Europol, l’Organisation mondiale des douanes ou encore le FMI (Fonds monétaire international). L’organe de décision du Gafi, la plénière, se réunit trois fois par an, en règle générale en février, juin et octobre. Et c’est l’OCDE à Paris qui lui fournit les services de secrétariat (une dizaine de personnes). Actuellement directeur général du département juridique de la banque centrale chinoise, Xiangmin Liu présidera le Gafi jusqu’au 30 juin 2020. « Le défi auquel de nombreux pays sont confrontés aujourd’hui n’est pas l’absence de normes mondiales complètes. C’est l’application effective de ces normes », a-t-il posé dans ses Objectifs de la présidence chinoise. Il sera le dernier président à effectuer un mandat d’un an ; son successeur aura un mandat étendu à deux ans. L’actuel vice-président du Gafi, l’Allemand Marcus Pleyer (également directeur général adjoint au ministère fédéral allemand des Finances), devait lui succéder le 1er juillet 2020. Mais du fait du changement de durée du mandat de la présidence, le poste ne lui est pas encore assuré. Si tel était cependant le cas, c’est donc lui qui serait à la tête de l’institution lors de la visite du Gafi en octobre 2020 au Luxembourg, en Pologne et... en Allemagne. Le Grand-Duché, lui, n’a encore jamais présidé le Gafi depuis sa création. La mission première du Gafi consiste donc à élaborer des normes et à faire la promotion — Tax & Legal — Janvier 2020

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GARE AU GAFI !

« Le défi auquel de nombreux pays sont confrontés aujourd’hui n’est pas l’absence de normes mondiales complètes. C’est l’application effective de ces normes. » Xiangmin Liu président du Gafi et directeur général du département juridique de la Banque centrale chinoise

sont censés prendre en compte. Publiées dès 1990, ces recommandations ont ensuite été actualisées en 1996, 2001, 2003 et en 2012. Celles-ci sont classées en sept grandes catégories : coordination en matière de LBC / FT, blanchiment de capitaux et confiscation, financement du terrorisme et de la prolifération, mesures préventives, transparence et bénéficiaires effectifs des personnes morales et constructions juridiques, pouvoirs et responsabilités des autorités compétentes et autres mesures institutionnelles, et enfin coopération internationale. En plus de l’effectivité de la mise en place de ces recommandations, le Luxembourg, comme les autres pays, est désormais évalué sous l’angle de l’efficacité, c’est-à-dire de la qualité de cette mise en œuvre. Le Gafi s’attache ainsi à mesurer de quelle manière le cadre juridique et institutionnel produit (ou non) les résultats escomptés. « Il s’agit là de la grande nouveauté et du grand défi de ce 4e cycle d’évaluations. Il n’est donc plus question de produire uniquement des statistiques quantitatives, le Gafi regarde aussi la valeur qualitative du système mis en place », atteste Michel Turk, le « Monsieur Gafi » du GrandDuché (lire son interview page 24).

LISTE GRISE ET LISTE NOIRE

Enfin, au-delà des points techniques, les équipes d’évaluateurs, dépêchées par le Gafi, tiennent évidemment compte des spécificités du pays étudié, par exemple le poids des différentes composantes du secteur financier, le volume d’activités nationale et transfrontalière, la taille de la population ou le niveau de développement du pays. Mais aussi d’élé16 —

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ments plus structurels, comme « la stabilité politique, un engagement politique de haut niveau à traiter les questions de LBC / FT ; des institutions stables, tenues de rendre des comptes, intègres et transparentes ; l’état de droit ; et un système judiciaire compétent, indépendant et efficace », précise la méthodologie du Gafi. Des facteurs contextuels sont également analysés, tels que le niveau de corruption, la maturité du cadre réglementaire ou encore le niveau d’exclusion financière. « Ces facteurs sont susceptibles d’expliquer en grande partie pourquoi le pays obtient ou non de bons résultats, et de constituer un élément important des recommandations formulées par les évaluateurs sur la façon dont l’efficacité peut être améliorée. [...] Toutefois, les risques et les spécificités, ainsi que les facteurs structurels ou autres facteurs contextuels, ne doivent pas servir d’excuse à une mise en œuvre insuffisante ou inégale des normes du Gafi », prévient-il. Que se passe-t-il alors quand un pays ne coche pas toutes les cases lors d’une campagne d’évaluations ? « En cas d’évaluation négative, nous serons placés en suivi renforcé et il faudra alors rendre compte plus fréquemment et plus en détail. Il existe aussi un autre processus lorsque les résultats sont franchement mauvais. Dans ce cas, c’est un groupe de travail du Gafi, l’International Cooperation Review Group (ICRG), qui place le pays sur les listes dites ‘grise’ ou ‘noire’ L’inconvénient d’être considéré comme un pays ‘à risques’, c’est que les pays qui ont des relations d’affaires avec vous doivent prendre plus de précautions. Pour une place financière comme le Luxembourg,

nous n’avons évidemment aucune envie de figurer sur une liste » affirme Michel Turk. Deux États sont actuellement placés sur la « liste noire » du Gafi : l’Iran et la Corée du Nord. Ils sont décrits par le Gafi comme étant des « juridictions présentant des défaillances stratégiques en matière de LBC / FT et qui font l’objet d’un appel du Gafi à ses membres et aux autres juridictions à appliquer des contre-mesures ». Et 12 autres pays sont sous surveillance ou « liste grise ». Parmi eux se trouvent par exemple l’Islande, les Bahamas, le Cambodge, le Pakistan ou le Panama. Selon le Gafi, ils « présentent des défaillances stratégiques en matière de LBC / FT, n’ont pas fait de progrès suffisants ou ne se sont pas engagés à suivre un plan d’action élaboré avec le Gafi afin de remédier à leurs défaillances ». Suite à la plénière d’octobre, l’Éthiopie, le Sri Lanka et la Tunisie sont par ailleurs sortis de la liste des pays sous surveillance. À l’issue de sa dernière évaluation en février 2010, le Luxembourg avait lui aussi été placé sur cette « liste grise ». Les évaluateurs du Gafi lui reprochaient notamment, à l’époque, le manque de pouvoir de la Commission de surveillance du secteur financier (CSSF) et un secret bancaire incompatible avec le principe de lutte contre le blanchiment.

UNIFICATION DE LA LUTTE

Malgré la production de normes, les évaluations régulières et la menace que peut constituer le placement sur une liste pour la réputation et les affaires d’un pays, des millions passent encore entre les mailles du filet du Gafi. Les différentes régions concernées doivent donc intensifier leurs efforts. C’est pourquoi les États membres de l’Union européenne tentent depuis plusieurs mois de s’accorder pour harmoniser la lutte contre le blanchiment à l’échelle du Vieux Continent. « L’évolution en matière de LBC / FT n’est pas terminée, d’autant plus que de nombreuses failles ont été enregistrées au cours des dernières années un peu partout dans le monde. Dans ce domaine, la discussion est très vive, et il y a entre autres un débat qui nous attend, à savoir si, dans ce domaine, il faut renforcer les acteurs nationaux ou s’il faut se doter d’une agence européenne qui pourrait reprendre une partie de cette responsabilité », déclarait Pierre Gramegna, ministre des Finances, lors de l’Aca Insurance Day le 21 novembre dernier. Réunis à Bruxelles le 5 décembre dernier, les ministres des Finances européens se sont mis d’accord sur la nécessité de parfaire le cadre réglementaire de la lutte contre le blanchiment, emmené par six pays (France, Pays-Bas, Italie, Espagne, Lettonie, Allemagne), qui souhaitent qu’une autorité européenne supervise

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À QUELS RÉSULTATS S’ATTEND LE GAFI ?

Objectif de haut niveau : « Les systèmes financiers et l’économie en général sont protégés des menaces de BC / FT et de la prolifération, ce qui renforce l’intégrité du secteur financier et contribue à la sécurité et à la sûreté. »

Le Gafi évalue l’efficacité sur la base de 11 « résultats immédiats », avec un « objectif de haut niveau ».

D e 1 à 2 : Les politiques, coordination et coopération atténuent les risques de BC/FT. D e 3 à 5 : Les produits du crime et les fonds soutenant le terrorisme ne peuvent pénétrer le secteur financier ni d’autres secteurs, ou sont identifiés et signalés.

D e 6 à 11 : Les menaces de BC/FT sont identifiées et jugulées, et les criminels sont sanctionnés et privés des revenus illicites.

Impossibilité de collecter, transférer et utiliser des fonds.

Impossibilité de collecter, transférer et utiliser des fonds, ni exploiter l’utilisation des organisations à but non lucratif à des fins de FT.

O bjectif de haut niveau

9 8 7 6 5 4 3 2

SOURCE Gafi

Les activités et les infractions de FT font l’objet d’enquêtes et les personnes liées font l’objet de poursuites et de sanctions.

Le produit et les instruments du crime sont confisqués.

Les activités et les infractions de BC font l’objet d’enquêtes et les auteurs d’infractions sont poursuivis et font l’objet de sanctions efficaces, proportionnées et dissuasives. Les renseignements financiers et toutes autres informations pertinentes sont utilisés par les autorités compétentes dans le cadre des enquêtes sur le BC/FT.

L’utilisation des personnes morales et des constructions juridiques à des fins de BC/FT est évitée, et des informations sur leurs bénéficiaires effectifs sont accessibles aux autorités compétentes. Les institutions financières et les entreprises mettent en œuvre des mesures préventives en matière de LBC / FT et déclarent les opérations suspectes.

Les autorités de contrôle surveillent de manière adéquate les institutions financières et les entreprises afin de s’assurer qu’elles respectent les obligations de LBC/FT en fonction de leurs risques.

La coopération internationale fournit des informations, des renseignements financiers et des preuves adéquates, et facilite les actions contre les criminels.

Les risques BC/FT sont compris et les actions coordonnées au niveau national.

ces questions. « Lorsque des intérêts financiers importants sont en jeu, il existe un risque que les autorités de surveillance nationales soient directement ou indirectement influencées par des institutions ou des groupes d’intérêts surveillés », écrivent les six pays dans un communiqué commun en novembre. Deux options sont actuellement sur la table : la première, soutenue par la France, viserait à renforcer les attributions de l’Autorité bancaire européenne. La seconde, défendue par l’Allemagne, consisterait à créer une autorité ad hoc supranationale consacrée à la LBC / FT, qui se focaliserait dans un premier temps sur le secteur financier. « L’analyse d’aujourd’hui apporte de nouvelles preuves que nos règles strictes en matière de lutte contre le blanchiment de capitaux ne sont pas appliquées de la même manière dans toutes les banques et dans tous les pays de l’UE. Nous sommes donc face à un problème structurel dans la capacité de l’Union à empêcher que le système financier soit utilisé à des fins illégitimes. Ce problème doit être résolu, et le plus tôt sera le mieux », a asséné Valdis Dombrovskis, vice-président de la Commission européenne pour l’euro et le dialogue social, également chargé de la stabilité financière, des services financiers et de l’union des marchés des capitaux, lors de la présentation de propositions de la Commission fin juillet. Il s’agira dans tous les cas d’éviter les effets pervers d’une fragmentation de la régulation en matière de LBC / FT, dont pourraient profiter les criminels. Et qui peut également dégénérer en crise de leadership : en février, la Commission européenne avait en effet annoncé l’ajout (finalement enterré) de 7 pays à sa liste noire, portant à 23 le nombre d’États « à hauts risques ». Une communication qui n’avait pas été du goût du Gafi, dont le président de l’époque, l’Américain Marshall Billingslea, avait réaffirmé le « rôle central comme institution leader dans la lutte contre le blanchiment d’argent ». De nombreux travers subsistent encore. Bill Browder, homme d’affaires américain qui a alerté dès 2013 les autorités scandinaves de soupçons de blanchiment avant que l’affaire de la Troïka n’éclate au grand jour, les dénonce sans concession. Au Monde le 9 mars 2019, il constatait l’« inhabilité systémique des régulateurs et autorités en Europe à lutter contre le blanchiment d’argent », et les relations « incestueuses » dans le secteur de la finance en Scandinavie. « Ce sont de petits pays, où les banquiers et les régulateurs ont fait les mêmes écoles, partent en vacances ensemble et ne veulent pas se fâcher en enquêtant les uns sur les autres », ajoutait-il. À méditer pour le secteur financier luxembourgeois, qui devra donc montrer patte « blanche » à l’automne 2020...  C. F. ET L. F. Janvier 2020 — Tax & Legal —

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EN COUVERTURE PRÉPARATIFS

La hantise d’un nouveau bonnet d’âne Échaudé par le rapport cinglant du Gafi lors du dernier cycle d’évaluation en 2010, le Grand-Duché prépare méticuleusement la prochaine visite, qui s’annonce plus exigeante encore. Avec une nervosité palpable sur la Place.

’était il y a 10 ans... Le Luxembourg se faiC sait étriller par le Gafi dans un rapport sans concession. Ses inspecteurs épinglaient un à un les dysfonctionnements de la Place en matière de lutte contre le blanchiment des capitaux et le financement du terrorisme (LBC/FT) : absence d’une évaluation préalable des risques, insuffisance des contrôles sur le terrain de la CSSF, absence d’un registre des personnes morales nommant les bénéficiaires effectifs, usage non contrôlé d’actions au porteur, manque de poursuites au niveau national comme international... « L’un des manquements décelés était aussi une coordination nationale trop informelle », se souvient Michel Turk, nommé « Monsieur Gafi » du gouvernement l’an dernier pour préparer la prochaine visite. Pour le Luxembourg, cette mise à l’index tombait d’autant plus mal que l’année précédente, l’OCDE l’avait placé sur sa liste grise en matière d’échange d’informations fiscales.

LE COMPTE À REBOURS JUSQU’À LA VISITE DU GAFI Début de l’analyse documentaire sur la conformité technique.

Une tape sur les doigts décidée par le G20 sur fond de crise économique et financière mondiale. « Dans la précipitation et dans l’ambiance délétère du G20, les Européens ont cédé devant la pression britannique et américaine, avait alors froidement résumé le Premier ministre Jean-Claude Juncker interrogé par Paperjam. Il est vrai qu’il est plus facile de taper sur le Luxembourg et la Suisse que sur les États-Unis. » Heureusement, le camouflet ne fut que de courte durée. Moyennant la conclusion de 12 conventions fiscales de non double imposition, le seuil fixé par l’OCDE pour redevenir fréquentable, le Luxembourg sortit rapidement de la liste de la honte. Quant au Gafi, il consentit un an plus tard à repêcher le Grand-Duché par « extrême gentillesse », selon les mots de Pascal Saint-Amans, directeur du centre de politique et d’administration fiscales de l’OCDE. Il faut dire qu’entre-temps,

Analyse de l’évaluation des risques du pays.

Pour le Gafi

Au moins 6 mois avant

Pour le Luxembourg

18 —

Mise à jour des informations sur sa conformité technique (législation, cadre institutionnel, risques).

4 mois avant

Réponse quant à l’efficacité sur la base des 11 résultats immédiats.

Envoi du premier projet d’évaluation sur la conformité technique au pays pour commentaire.

3 mois avant

Préparation de la visite sur la Place.

le pays avait mis le paquet en déposant en quelques mois une série de lois et de circulaires : responsabilité pénale des personnes morales, renforcement du cadre légal contre le blanchiment et le financement du terrorisme, assistance mutuelle, terrorisme maritime, gel des avoirs terroristes… Il n’empêche. Ces deux coups de semonce ont marqué la fin d’une ère pour le Luxembourg. Peut-être celle de l’insouciance ou de l’impunité avant une mise au pilori parfois simpliste. Certains diront que l’infamie de ces listes grises a aussi révélé l’incapacité du gouvernement de l’époque – et en particulier de Luc Frieden (CSV), alors en charge des portefeuilles des Finances et de la Justice – à flairer le changement fondamental qui se tramait sur la scène internationale. L’explosion de la bulle des subprimes et la crise financière avaient en effet, par ricochet, ouvert la chasse aux paradis fiscaux et, par extension,

Finalisation du programme de la visite et de la liste des rencontres sur place.

1 mois avant

Préparation du projet de texte sur la conformité technique et aperçu des premières constatations ou questions sur l’efficacité.

2 semaines avant

Envoi des réponses aux questions en suspens.

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aux juridictions jugées trop prospères pour être honnêtes comme le Luxembourg. Le Grand-Duché en a-t-il tiré toutes les leçons ? Après une nouvelle piqûre de rappel par le Forum mondial de l’OCDE à l’automne 2013, il a en tout cas mis les bouchées doubles pour éviter une nouvelle mise au piquet. Dans un rapport intermédiaire de février 2014, le Gafi reconnaissait d’ailleurs que « le Luxembourg [avait] corrigé un nombre significatif de problèmes matériels liés à toutes les recommandations décisives et clés notées partiellement conformes et non conformes dans son rapport d’évaluation mutuelle. Le Luxembourg a ainsi haussé le niveau technique de ces recommandations à un niveau de conformité au moins équivalent à largement conforme. » Un satisfecit a posteriori pour le reconverti Luc Frieden qui s’était démené pour remettre le Grand-Duché dans les clous – tout en expliquant à la Place qu’il allait bien falloir renoncer au secret bancaire. Arrivée aux commandes du pays fin 2013, la coalition DP-LSAP-Déi Gréng, avec son nouveau ministre des Finances Pierre Gramegna, n’eut d’autre choix que de s’atteler à son tour à la tâche. En 2014, le Grand-Duché abandonne officiellement le secret bancaire dans le contexte de la mise en œuvre de l’échange automatique d’informations pour les résidents de l’Union européenne. Il signe le traité Fatca qui concerne les ressortissants américains et accepte la transmission automatique des rescrits fiscaux transfrontaliers. La machine législative tourne à plein régime : approbation de la convention de 2013 concernant l’assistance administrative mutuelle en matière fiscale, réglementation des actions au porteur, simplification de la procédure applicable à l’échange de renseignements fiscaux sur demande (d’ailleurs excessive, puisqu’elle sera retoquée par la Cour de justice de l’UE dans l’arrêt Berlioz)... Le Luxembourg plonge également avec ses partenaires européens dans l’ère de l’échange automatique d’informations sur la base des nouveaux standards établis par l’OCDE fin 2015. Dans la foulée, Pierre Gramegna épouse aussi la cause du projet Beps présenté par l’OCDE en octobre 2015 et devient le disciple assidu du level playing field théorisé par Pascal SaintAmans. Les efforts payent et permettent au ministre des Finances d’annoncer fièrement le 30 octobre 2015, qu’« aujourd’hui est un bon jour pour le Luxembourg, car notre réputation est rétablie » : le Forum mondial de l’OCDE vient alors d’attribuer au pays la note « conforme pour l’essentiel ».

opportuniste – le ministère des Finances, lui, ne compte plus se laisser surprendre. Une évaluation négative serait en effet extrêmement néfaste pour la réputation de la Place. La prochaine visite du Gafi annoncée pour 2020 a donc été préparée avec soin afin de bétonner le dossier luxembourgeois. Et d’abord en se dotant d’organismes ad hoc : la Cellule de renseignement financier (CRF), dont le rattachement au Parquet de Luxembourg avait été épinglé par le Gafi en 2010, est ainsi devenue en 2018 « une autorité autonome sous la surveillance administrative du procureur général d’État ». Ses effectifs ont été étoffés, doublés, passant de trois à six magistrats. Ses rapports annuels démontrent une explosion des déclarations d’opérations suspectes, accélérée par la transmission électronique des déclarations via l’application GoAML. Quant aux poursuites judiciaires, la CRF a transmis 191 rapports au Parquet de Luxembourg ou de Diekirch en 2018. Le taux de dossiers classés sans suite reste élevé – presqu’un tiers d’entre eux – mais sept jugements ont été rendus. À noter que les statistiques de la CRF ne précisent pas le nombre d’infractions liées à du blanchiment de capitaux. « Il importe de noter qu’au Luxembourg – place financière internationale –, la grande majorité des déclarations a trait à des infractions primaires commises à l’étranger », rappelle également la CRF dans son rapport annuel 2018. Le Grand-Duché a également pris soin de structurer sa lutte contre le blanchiment et le financement du terrorisme afin de répondre à un autre grief du Gafi en 2010. C’est ainsi qu’a été formé le comité de prévention du blanchiment et du financement du terrorisme en 2018, formalisant la coopération des différents acteurs (ministères des Finances et de la Justice, régulateurs, autorités judiciaires, professions autorégulées et organisations professionnelles). Un comité voué à perdurer au-delà de la visite du Gafi à l’automne 2020 comme gage de lutte consciencieuse contre le blanchiment. Le Luxembourg a également adopté, à l’instar des autres membres du Gafi, l’approche fondée sur les risques autour de laquelle s’articule le 4e cycle d’évaluations. En commençant par dresser une Évaluation nationale des risques identifiant les menaces auxquelles le pays est confronté, les secteurs les plus vulnérables et l’efficacité des facteurs de mitigation, c’est-à-dire des garde-fous permettant de contrer ces menaces. Ses conclusions soulignent une exposition très élevée du pays au blanchiment du fait de « l’ampleur, UNE LUTTE PLUS STRUCTURÉE [de] la diversité et [de] l’ouverture aux flux Quatre ans plus tard, si la mutation du Luxem- financiers transitant par le Luxembourg », bourg en matière de transparence et de coo- ce qui explique que l’exposition du pays soit à pération fiscale n’a pas encore convaincu tout 75 % externe. Le trafic de stupéfiants, la fraude, le monde – les ONG la jugent « relative » sinon les infractions fiscales et la corruption sont les

IA ETC

LAA TECHNOLOGIE AU SERVICE DE LA LBC/FT Auxiliaires de la criminalité financière, les nouvelles technologies le sont aussi de la lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme (LBC/FT). « La technologie peut jouer un rôle majeur dans la lutte contre la criminalité financière, d’autant plus qu’elle est de plus en plus sophistiquée », souscrit Nasir Zubairi, CEO de la Lhoft. « Il existe ainsi des solutions innovantes intéressantes pour détecter les fraudes, en particulier celles qui sont basées sur l’intelligence artificielle. CDDS, SmartOversight, KYC3 ou encore Belleron sont des fintech membres de la Lhoft qui sont actives en matière de lutte antiblanchiment. Le problème consiste dans le fait que les institutions financières mettent trop de temps à intégrer ces nouvelles solutions. Elles ne sont pas encore assez agiles. Or, en matière de lutte anti-blanchiment, tout le monde croit utiliser la meilleure solution, jusqu’à ce qu’il y ait un souci. » L’Ordre des avocats propose justement à ses membres une plateforme KYC comprenant un outil de name screening élaboré avec la start-up Smart Oversight, afin de les aider à effectuer leurs vérifications de due diligence. Les gendarmes de la LBC/FT s’y mettent également. La Cellule de renseignement financier utilise ainsi depuis 2017 l’application informatique GoAML développée par l’Office des Nations unies contre la drogue et le crime (UNODC) pour faciliter et sécuriser les échanges avec les professionnels qui signalent des opérations suspectes. La CRF s’appuie également sur l’intelligence artificielle pour repérer les transactions suspectes.

principaux risques identifiés. Et sans surprise, le secteur économique de la place financière présente la plus grande vulnérabilité avec un risque inhérent jugé élevé dans les banques (en particulier les banques privées), l’investissement (gestionnaires de fortune, placement collectif…), les entreprises de services monétaires, les prestataires de services professionnels (réviseurs, avocats, comptables…), les personnes morales de tous ordres mais aussi les marchands de biens, l’hôtellerie et les opérateurs de port franc. Aux régulateurs de s’assurer que les entités placées sous leur surveillance identifient leurs propres risques et mettent en place des procédures internes pour détecter et signaler toute opération suspecte. En première ligne : la Commission de surveillance du secteur finanJanvier 2020 — Tax & Legal —

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PRÉPARATIFS cier (CSSF), le Commissariat aux assurances (CAA), l’Administration de l’enregistrement, des domaines et de la TVA chargée de superviser les agents immobiliers, les comptables, les conseillers fiscaux et économiques, les prestataires de services aux sociétés et fiducies, les opérateurs de port franc et certains négociants en biens de grande valeur. Sans oublier les professions autorégulées dont les instances ordinales sont alors chargées de cette supervision, qu’il s’agisse des réviseurs d’entreprises, des avocats, des notaires ou des experts comptables.

CIRCULAIRES ET INSPECTIONS

Si la CSSF comme le CAA ne souhaitent pas s’exprimer sur leurs activités en matière de lutte contre le blanchiment, leurs rapports annuels font état d’un renforcement de leur surveillance. La CSSF combine inspections off-site et on-site : la collecte de données quantitatives au moyen de questionnaires envoyés annuellement « permet de cerner les risques actuels » et aussi d’identifier les entités les plus exposées. Celles-ci seront surveillées et accompagnées de près. Une autre inflexion de la surveillance qui correspond à l’approche fondée sur les risques. « C’est comme dans un zoo : on n’encadre pas les tigres et les lapins de la même façon, comparait Patrick Wagner, responsable des inspections on-site de la CSSF, lors d’une conférence en juin dernier. Le fait de prévoir des mesures de vigilance moindre sur certaines catégories de clients permet de nous focaliser sur les activités et produits à risque. » Les visites on-site ont également l’atout d’évaluer les pratiques des professionnels au quotidien. La CSSF convoque encore les compliance officers pour une réunion annuelle de mise à jour. Et publie régulièrement le fruit de ses échanges avec le terrain. Dans une publication du 5 décembre reprenant les conclusions d’un questionnaire envoyé à des gestionnaires de fonds, elle déclarait avoir identifié « des domaines d’amélioration ou nécessitant une orientation plus avancée ». L’occasion de rappeler certains principes de base : « Les déclarations de risques sont obligatoires et non optionnelles », « les professionnels doivent communiquer sans délai leurs soupçons à la CRF », etc. La CSSF a effectué 32 contrôles liés au blanchiment en 2018 dont 20 dans des banques, cinq dans le secteur de l’investissement, cinq chez des PSF spécialisés, un dans un établissement monétaire et un autre dans une société de paiement électronique. Et infligé des amendes à hauteur de 4,2 millions d’euros. Le CAA livre beaucoup moins de détails concernant ses activités en matière de LBC/FT. Si l’introduction de son rapport annuel 2018 indique que le « renforcement du dispositif de lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme » a été « un grand chantier auquel le CAA a accordé une 20 —

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grande priorité en 2018 », impossible de trouver le nombre de contrôles réalisés dans cette optique ! Le CAA a émis 15 amendes dont « la grande majorité concerne des sociétés de courtage pour des problèmes liés au reporting annuel ou aux obligations de formations de ‘lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme’ », apprend-on tout au plus. Les efforts du régulateur des assurances se sont portés sur la modernisation de l’outil de scoring des contrats. Le comité technique dédié au blanchiment a enfin élaboré deux circulaires, l’une concernant de nouveaux questionnaires quantitatifs pour les entreprises d’assurance-vie, et l’autre un questionnaire qualitatif pour les courtiers. L’Ordre des avocats, lui, livre sans façon ses statistiques en matière de LBC/FT. « Quasiment la moitié des membres du Barreau de Luxembourg a été contrôlée », précise Me François Prum, bâtonnier sortant et président de la sous-commission contrôles de la commission anti-blanchiment créée en 2011. De fait, le Barreau a appuyé sur l’accélérateur en 2016, « se dotant d’un compliance officer et d’avocats-contrôleurs supplémentaires ». Entre 2012 et 2016, 21 études avaient été contrôlées, représentant 600 avocats. Entre 2016 et 2018, 40 l’ont été, soit plus d’un millier d’avocats. Une vingtaine de contrôles sont prévus pour 2019 et un deuxième compliance officer a été engagé. Ces contrôles confraternels peuvent conduire à des sanctions si les études passent outre les recommandations de l’Ordre. Tout cela étant formalisé dans un règlement intérieur daté de septembre 2018. L’Ordre des avocats a également alourdi les conséquences d’un faux pas d’un de ses membres. « Une procédure disciplinaire est dorénavant ouverte de manière systématique à chaque fois qu’un avocat ne respecte pas ses obligations en matière de LBC/FT, ne coopère pas dans le cadre des contrôles confraternels ou ne respecte pas les recommandations du Conseil de l’Ordre », précise le Barreau. Deux procédures disciplinaires ont été ouvertes en 2017-2018 : la première a abouti à un renvoi devant le conseil disciplinaire et administratif, et la seconde à une suspension de l’avocat du Tableau pour cinq ans. Cette année, quatre procédures ont été ouvertes, avec un renvoi devant le conseil disciplinaire, un avertissement et deux encore pendantes. « Nous travaillons d’arrache-pied depuis trois ans », souligne Me Prum, rappelant que le Barreau organise aussi des formations « en collaboration avec le ministère de la Justice et la Cellule de renseignement financier, illustrées par des cas pratiques et organisées à intervalles réguliers », sans compter celles organisées en interne au sein des études d’avocats. « Le Barreau prend très au sérieux

sa mission d’autorégulation et déploie des efforts considérables dans la formation et le contrôle de ses membres. Il n’hésite pas à sanctionner ceux qui ne respectent pas les règles en la matière. » Autant de dispositifs qui ne s’éteindront pas au lendemain de l’évaluation du Gafi. « Nous avons eu davantage de demandes des entreprises du secteur financier en matière de conseil, en particulier pour la mise en conformité avec la 4e directive AML. C’est donc un travail qui court depuis plusieurs années », souligne Roxane Haas, partner and banking leader chez PwC Luxembourg.

« On n’encadre pas les tigres et les lapins de la même façon. » Patrick Wagner Responsable des inspections on-site de la CSSF

Toutefois, la visite des évaluateurs nourrit une grande nervosité sur la Place. « La nouveauté qui consiste à évaluer l’efficacité des dispositifs, en plus de la conformité technique, prévoit notamment l’interview de certains acteurs de la Place et fait l’objet de beaucoup d’attention », résume pudiquement Mme Haas. Une appréhension diffuse qui a conduit les entreprises à solliciter les avocats, Big Four et autres conseillers afin de s’assurer qu’elles ne risquent pas de se faire taper sur les doigts. « Les entreprises doivent prendre cette visite au sérieux. Il s’agit de sujets complexes et techniques : elles doivent donc s’assurer que les personnes susceptibles d’être auditionnées par le Gafi ont bien été préparées, étant donné que le vocabulaire utilisé par le Gafi n’est pas exactement le même employé par la 4e directive AML. » Sachant que les « volontaires » désignés par Michel Turk pour rencontrer les évaluateurs seront certainement préparés dans cette perspective. « Nous sommes tous dans le même bateau », insistait Patrick Wagner lors d’une conférence en juin dernier. « Si le Gafi livre une évaluation médiocre, nous en souffrirons tous. N’oublions pas ce qui s’est passé en Lettonie où une banque s’est retrouvée en liquidation suite à une proposition du FinCen, visant à l’exclure du système financier américain. Par la suite, tout le secteur financier avait été redressé pour ne garder qu’un secteur domestique, ce qui, pour nous, serait un scénario catastrophe. » L’avertissement – et le compte à rebours – est lancé. Le pays a moins d’un an pour prouver l’efficacité de ses dispositifs anti-blanchiment.  C. F. ET L. F.

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Niveaux de risque inhérent : Moyen

Très faible

Élevé

Faible

Risque moyen du secteur

OPÉRATEURS DE PORT FRANC

BANQUES

PERSONNES MORALES ET CONSTRUCTIONS JURIDIQUES

HÔTELS, BARS, RESTAURANTS ET AUTRES COMMERCES DE DÉTAIL

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Fiducies étrangères

) (« fiducies » nationales s Fiduciaires Autre l asb res G Aut ON ns tio s da e vil ci n Fo

ér at eu rs So co de mm ci po ét erc Hô rt és tels es , ba de fran rs, d éta c res Marc tau i hand Métaux ran l s d’a ts précieu utom x, joaill obile iers, ho s rlogeri e et vie il or Produits de luxe (par ex. maroquin erie) Art / Antiquités ers mobili teurs im s ière promo il t e b ts o m e Agen s im lign é it n iv e le ct na c es a ent r t o g u i r t A ’a na ho xd e u i d e r J a rtifs te Lo ies po r s te Lo aris P Au tre s

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LA TVA SUR LES VÉHICULES, UNE MATIÈRE COMPLEXE Si l’achat d’un véhicule par un assujetti à la TVA présente des avantages, comme la possibilité de déduire cette taxe, il est également encadré par de nombreuses règles. Se faire accompagner dans cette démarche peut donc s’avérer utile.

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vec 662 véhicules pour 1.000 habitants, le GrandDuché est le champion d’Europe du nombre de véhicules par habitant. Le Luxembourg compte aussi un parc automobile parmi les plus jeunes du continent : 23 % des voitures du pays ont moins de deux ans. Évidemment, le fait que le Grand-Duché se positionne en tête de ce classement est avant tout lié à l’attrait économique du pays et au fait que de nombreux travailleurs, souvent non-résidents, bénéficient d’une voiture de société qui est immatriculée au Luxembourg. On imagine parfois, un peu trop rapidement, que les sociétés qui achètent ces véhicules peuvent systématiquement déduire la TVA liée à cet achat. Or, les règles en vigueur sont bien plus complexes qu’il n’y paraît. De manière générale, la déduction sur ce type d’achat n’est pas vraiment automatique.

En outre, si le moyen de transport acquis est mis à disposition d’un collaborateur et utilisé à des fins privées, la TVA sera partiellement due. Des questions similaires doivent se poser au moment de la revente du véhicule : faut-il alors, ou non, soumettre la vente à TVA ? On le voit, la taxe sur la valeur ajoutée est une matière plus délicate que ce que l’on pourrait croire de prime abord, notamment lorsqu’elle s’applique à l’achat d’un moyen de transport. Les choses se compliquent encore dans le cas d’un achat intracommunautaire, c’est-à-dire dans un autre pays de l’Union européenne. Dans cette situation, des règles spécifiques doivent être respectées si l’on souhaite bénéficier d’une exonération de la TVA. Pour éviter de se perdre dans ce labyrinthe réglementaire, l’aide d’un professionnel peut donc être précieuse. 

« Les règles TVA en vigueur sont bien plus complexes qu’il n’y paraît. »

n de la TVA io t c u d é d « La à deux e is m u o s est ulatives. » m u c s n io it cond

aire acheter un moyen de transport par une société luxembourgeoise assujettie à la TVA paraît être une bonne idée, notamment parce que cette démarche permet de bénéficier d’une déduction de la TVA. Toutefois, celle-ci n’est pas systématique. Deux conditions cumulatives doivent ainsi être respectées pour en bénéficier. D’abord, le moyen de transport doit être affecté à une activité économique ouvrant droit à la déduction de la TVA. La simple détention de parts dans des sociétés est donc insuffisante. Ensuite, la dépense doit avoir un caractère strictement professionnel. La TVA liée à l’achat d’un véhicule de luxe, sans utilité réelle pour l’entreprise, ne pourra donc être déduite. En outre, si le véhicule est utilisé par un collaborateur de l’entreprise à des fins privées, il faudra reverser une partie de la TVA déduite.

LE CAS DE L’ACHAT INTRACOMMUNAUTAIRE

Si le moyen de transport est acheté dans un autre pays de

l’Union européenne, il est possible d’exonérer cette vente dans le pays dans lequel l’achat est effectué. L’une des conditions, pour obtenir cette exonération, est que le véhicule acheté à l’étranger par un assujetti luxembourgeois soit effectivement livré dans un autre État membre. S’il reste dans le pays d’achat, la TVA de ce pays est exigible. L’opération permet d’exonérer la TVA dans le pays de départ, mais pas dans le pays d’arrivée. L’acheteur doit bien déclarer son achat, livré au Luxembourg, dans sa déclaration TVA luxembourgeoise. Par ailleurs, la revente du véhicule dont la TVA a été récupérée lors de l’achat sera soumise aux règles normales de la TVA. Des dérogations existent seulement pour les professionnels de l’achat/vente de véhicules. Matière complexe, la TVA sur l’achat de moyens de transport exige donc une réelle vigilance. Faire appel à un professionnel pour vous conseiller sur le sujet vous évitera peut-être de douloureuses déconvenues… 

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le nombre de véhicules pour 1.000 habitants au Luxembourg.

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INTERVIEW

« un exercice de longue haleine » Michel Turk est le « Monsieur Gafi » du Luxembourg. Il détaille les challenges que pose la visite prévue à l’automne 2020.

Quel est votre rôle dans le cadre de la visite du Gafi ?

Je suis détaché de la Cellule de renseignement financier (CRF) pour la coordination nationale de la lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme (LB/FT) et chargé de la délégation auprès du Gafi. Le détachement est prévu pour trois ans, sachant que j’ai commencé le 15 juillet 2018. J’aurai le plaisir d’assister à la remise du rapport du Gafi, qui aura en principe lieu à la fin de l’été 2021. Pour ce qui est de la coordination nationale, il s’agit d’animer le comité de prévention du blanchiment et du financement du terrorisme, mis en place en 2009 dans le cadre du troisième cycle d’évaluations du Gafi. Le comité est un forum d’échanges, qui dispose aussi de groupes de travail où l’on débat concrètement de propositions.

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PHOTO Matic Zorman

Qui fait partie de ce comité ?

Lors de la dernière visite du Gafi, il a été reproché au Luxembourg d’avoir une coordination nationale un peu trop informelle. Le ministre de la Justice et des Finances de l’époque a donc pris un règlement ministériel pour mettre en place ce comité formel de coordination, qui rassemble des membres des secteurs public et privé. Du côté du secteur public se retrouvent les régulateurs, les autorités judiciaires, le ministère des Finances et celui de la Justice, tandis que les « autorégulateurs » comme les avocats, les notaires, les huissiers, les réviseurs d’entreprises, les experts-comptables et les représentants des organisations professionnelles (ABBL, Alfi, Alco, Chambre de commerce, Chambre des métiers) représentent le secteur privé. Il existe également — Tax & Legal — Janvier 2020

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BIO EXPRESS Depuis juillet 2018, Michel Turk, 52 ans, est détaché de la Cellule de renseignement financier (CRF) pour la coordination nationale de la lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme (LB/FT) et chargé de la délégation auprès du Gafi. Il est également honorary counsel près la cour d’appel depuis septembre 2017. Formé au droit à l’université de Montpellier, puis au droit luxembourgeois au Grand-Duché, Michel Turk a fait ses classes au sein de l’étude Turk & Prum avant d’être attaché de justice

Comment se déroulera concrètement la visite du Gafi ?

près les parquets de Diekirch et de Luxembourg. En 1998, il est nommé juge au tribunal d’arrondissement de Luxembourg, siégeant en matière criminelle, puis a occupé pendant neuf ans le poste de juge d’instruction chargé des affaires économiques. Entre 2009 et 2014, il a exercé successivement en tant que juge de paix, juge adjoint près la cour administrative et procureur en charge de la criminalité économique. Avant d’occuper ses fonctions actuelles, il a passé quatre ans comme responsable opérationnel de la CRF.

un secrétariat exécutif dédié au comité, Mais le but du Gafi n’est pas de dire qu’avoir qui fait partie du ministère de la Justice et un risque élevé est répréhensible. L’objeccompte six membres. tif des standards n’est ainsi pas d’éviter les risques, mais de les identifier, de les évaluer À quelle fréquence se réunit le comité ? et d’en être conscients pour parvenir à temEn moyenne, il se réunit toutes les six semaines. pérer ces risques. Au final, là où les risques Le Gafi considère que la lutte LB/FT est un sont élevés, il faut mettre les moyens. Cette travail collectif. Beaucoup d’acteurs y contri- approche transpire à travers toute la méthobuent, que ce soit au niveau de la prévention, dologie du Gafi. de la détection ou des poursuites. Il faut donc mettre ces différents acteurs autour de la table Quelle est justement la méthodologie pour que tout le monde tire du même côté. du Gafi ? Le comité est en cela un levier d’efficacité Les risques sont évalués au niveau national. important. Quant à la coordination, elle est Il revient ensuite aux régulateurs de faire leur permanente. Elle n’a pas été mise en place propre évaluation de risques par rapport aux uniquement dans l’optique de la visite du entités qu’ils surveillent afin d’intensifier ou Gafi. L’évaluation nationale des risques sera d’espacer leurs contrôles. d’ailleurs mise à jour par le comité de coordiCette approche basée sur les risques s’apnation, en fonction du niveau de risque iden- plique aussi aux professionnels, qui doivent tifié, des nouveaux risques, des éventuelles effectuer cette même catégorisation avec leurs lacunes et des remèdes, pour former une clients. Et si certains présentent des risques stratégie nationale. élevés, il faut aller plus loin dans la vigilance : mettre les dossiers plus fréquemment à jour, Pouvez-vous nous en dire plus sur cette vérifier les informations de plus près, etc. nouvelle évaluation nationale des risques ?

La dernière évaluation a été finalisée en septembre 2018 et les travaux pour sa mise à jour débuteront en janvier 2020. Elle comprend deux parties : les menaces et les vulnérabilités. L’exposition du Luxembourg consiste moins en une exposition domestique qu’en une exposition qui vient de l’étranger, du fait des capitaux qui transitent par notre place financière. Concernant les vulnérabilités, nous analysons les acteurs et les produits susceptibles d’être utilisés pour le blanchiment dans chaque secteur d’activité. L’étude des menaces et des vulnérabilités nous permet de déterminer un risque inhérent. Nous regardons ensuite tout le dispositif en place en matière de lutte LB/FT : c’est ce que l’on appelle les facteurs de mitigation. Lorsque vous retranchez les mesures de mitigation des risques inhérents, vous obtenez in fine le risque résiduel.

Qu’est-ce qui a évolué en termes de dispositifs et de process depuis la dernière visite en 2010 ?

Lors du troisième cycle d’évaluations, nous avons surtout regardé si notre législation était conforme aux 40 recommandations du Gafi. Il y avait, à l’époque, beaucoup de lacunes dans notre législation. En matière de sanctions financières internationales, aucun dispositif légal national n’existait, le Luxembourg se reposait sur les dispositifs de l’Union européenne. Un dispositif national a été mis en place depuis. Des progrès conséquents ont aussi été faits en matière de transparence des personnes morales. Et nous sommes allés encore plus loin avec le Registre des bénéficiaires effectifs (RBE), dont les informations seront même mises à disposition du grand public.

L’équipe d’évaluation comporte huit personnes. Cinq évaluateurs viendront d’autres pays. Ils sont soit membres du Gafi, soit membres d’autres organisations régionales du même type. Ils seront épaulés par trois membres du secrétariat du Gafi. Cette équipe viendra sur place en octobre/novembre 2020. Des bureaux seront mis à leur disposition. Les évaluateurs demanderont à s’entretenir avec des représentants de la lutte anti-blanchiment, parmi les autorités publiques et le monde professionnel. Ils auront déjà identifié un certain nombre de points à approfondir et cibleront leurs interlocuteurs en fonction de cela. Pour se faire une image complète, un « échantillon représentatif » du secteur privé sera auditionné. C’est à moi, en tant que coordinateur, de trouver des « volontaires » pour échanger avec les évaluateurs. Quelles différences y aura-t-il par rapport à la visite précédente ?

Avant la visite sur place, deux questionnaires devront être soumis au Gafi. Le premier concerne la conformité technique aux 40 recommandations. Le second se focalise sur l’efficacité et vérifie si le dispositif de lutte anti-blanchiment produit bien les résultats immédiats demandés. Il s’agit là de la grande nouveauté et du grand défi de ce quatrième cycle d’évaluations. Le premier devrait faire environ 200 pages ; pour le second, certains pays ont frôlé les 1.000 pages. J’espère que nous n’arriverons pas jusque-là… Il n’est donc plus question de produire uniquement des statistiques quantitatives, le Gafi regarde aussi la valeur qualitative du système mis en place. Le premier questionnaire sera remis six mois avant la visite sur place, et le deuxième trois mois avant. Lors de la visite sur place, nous serons donc plus ou moins fixés sur la conformité technique. Ce nouveau questionnaire vous fait-il craindre davantage le résultat ?

Suivant les résultats obtenus, différentes procédures sont mises en œuvre : un suivi régulier ou un suivi renforcé. Depuis que le facteur d’efficacité a été introduit, le nombre de suivis renforcés s’est accru. Mais cela permet aussi de se remettre en cause : nous avons tous de belles législations, mais produisent-elles effectivement les résultats escomptés ? Beaucoup de pays ont peiné à démontrer les résultats et à convaincre les évaluateurs du bien-fondé de leurs systèmes. Nous ferons donc de notre mieux. La nationalité des évaluateurs du Gafi peut-elle inﬂuencer leurs conclusions ?

Nous ne savons jamais à l’avance qui sera désigné comme évaluateur. Le monde financier Janvier 2020 — Tax & Legal —

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INTERVIEW étant largement imprégné de la culture anglophone, si nous avons un évaluateur anglophone pour analyser la place financière, il aura peut-être une vue différente des choses. À l’inverse, pour le judiciaire, selon que l’évaluateur a un background de droit civil ou de droit pénal, cela peut aboutir à une appréciation différente. Dans tous les cas, la première règle pour un évaluateur consiste à ne pas comparer avec ce qui se fait dans son pays d’origine, mais bien par rapport aux standards du Gafi. Que reste-t-il encore à faire d’ici la visite, dans un peu moins d’un an ?

C’est maintenant la dernière ligne droite. Ce n’est plus le temps des grandes réformes législatives. Nous devons désormais finaliser les questionnaires. Celui sur la conformité technique est déjà bien avancé, et nous attendons la loi de transposition de la 5e directive AML pour consolider les différents apports. Quant aux travaux concernant le questionnaire sur l’efficacité, ils vont commencer.

pour peu que le régulateur arrive à démontrer qu’il a bien pris les mesures nécessaires pour faire respecter la loi. Ce n’est évidemment pas une bonne chose si des professionnels appliquent mal la législation, mais ce serait encore pire si le régulateur ne prenait pas les choses en main. Il faut donc arriver à démontrer que le système fonctionne et qu’on agit lorsqu’il y a des défaillances. Les lourdes sanctions délivrées ces dernières années par la CSSF jouent donc en sa faveur ?

Oui, car lors du troisième cycle d’évaluations, il nous a été reproché d’appliquer des sanctions qui n’étaient pas suffisamment efficaces et dissuasives.

Comment expliquez-vous l’explosion de déclarations de soupçons auprès de la Cellule de renseignement financier ?

Cela vient en partie du fait que des entreprises de paiement prestent désormais depuis le Luxembourg dans toute l’Union européenne. Les déclarations de soupçons, Le Luxembourg est considéré comme qui sont réalisées dans le pays d’établisse« conforme pour l’essentiel », selon ment des sociétés, peuvent alors concerner le Forum mondial sur la transparence. toute l’UE. La CRF a adapté ses outils de traQu’est-ce que cela vous inspire ? vail : un processus informatique a été mis en C’est une très bonne chose. Nous avons tou- place pour permettre de recevoir ces déclajours été dans la ligne de mire en matière de rations en très grand nombre, les traiter et transparence, et c’est donc un très bon point les échanger avec les autres États membres que nous soyons désormais considérés comme concernés. Les professionnels se servent égades bons élèves de la classe. lement d’outils d’intelligence artificielle, qui permettent de limiter le nombre de « faux Êtes-vous aujourd’hui en mesure positifs », tandis que la CRF s’en sert pour de dire que toutes les entreprises ont analyser les transactions en actifs virtuels. mis en place un dispositif LB/FT et ont L’autre risque, qui peut être redoutable pour éprouvé son efficacité ? la lutte anti-blanchiment, ce sont les « faux Les professionnels ont, en tout cas, l’obligation négatifs », à savoir ce que la machine ne voit de faire une évaluation des risques depuis la pas et qu’elle aurait dû voir. 4e directive AML et la transposition en droit luxembourgeois, qui a consacré le principe Quels messages avez-vous à faire d’approche basée sur les risques. C’est au régu- passer aux entreprises à quelques mois lateur de vérifier que tous les professionnels de la visite ? sont bien en ligne avec cette réglementation. Les conseils sont toujours les mêmes, avec ou Cela dit, cet exercice n’est pas une fin en soi. sans visite : appliquez la loi et travaillez sur l’apCar l’idée de cette nouvelle approche basée proche basée sur les risques, qui est vraiment sur les risques peut permettre à un profession- fondamentale. Elle est bien intégrée dans les nel de fonctionner de manière plus rationnelle pays anglo-saxons, mais elle doit encore s’anet de faire des économies, le but étant d’ar- crer dans les mentalités dans les autres pays. river à une bonne affectation des ressources. Qui dit catégorisation de risques en risques Quelles bonnes pratiques d’autres pays élevés, moyens ou faibles, dit concentration ont justement pu vous inspirer ? des moyens sur les risques élevés. Nous avons effectivement regardé ce qui s’était fait dans d’autres pays pour réaliLa CSSF a relevé plusieurs manquements ser notre première évaluation des risques. dans l’application de l’approche basée sur Mais il n’y a pas de formule one size fits all, les risques. Est-ce un point d’inquiétude ? car les pays adaptent leur évaluation selon Ce qui est important pour démontrer notre leurs risques. Nous examinons néanmoins efficacité au Gafi tient dans le fait que, s’il y a ce que font les pays qui ont des économies des manquements, il faut les constater et les similaires, ouvertes, avec une grande place sanctionner. Le Gafi peut être compréhensif, financière et une petite taille. 26 —

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« Là où les risques sont élevés, il faut mettre les moyens. Cette approche transpire à travers toute la méthodologie du Gafi. » Quels risques représente cette nouvelle visite pour le Luxembourg et pour sa Place en cas de mauvais résultats ?

En cas d’évaluation négative, nous serons placés en suivi renforcé et il faudra alors rendre compte plus fréquemment et plus en détail. Il existe aussi un autre processus lorsque les résultats sont franchement mauvais. Dans ce cas, c’est un groupe de travail du Gafi, l’International Cooperation Review Group (ICRG), qui place le pays sur les listes dites « grise » ou « noire ». L’inconvénient d’être considéré comme un pays « à risques », c’est que les pays qui ont des relations d’affaires avec vous doivent prendre plus de précautions. Pour une place financière comme le Luxembourg, nous n’avons évidemment aucune envie de figurer sur une liste. Après la dernière visite, nous étions sous le coup d’une procédure de suivi. Nous avons remédié aux défaillances et nous en sommes sortis, mais la nouveauté de l’évaluation de l’efficacité demeure un défi. Comment expliquez-vous que les différents acteurs refusent de communiquer sur leur préparation à la visite du Gafi ?

Il s’agit d’un processus technique, et il serait mal vu par le Gafi que cela devienne un débat politique. Nous évitons donc qu’il y ait des communications à tort et à travers. Le but de la coordination nationale est justement de parler d’une voix. Ce qui est un peu particulier au Luxembourg, c’est l’intérêt des médias pour le sujet, qui est plus développé que dans d’autres pays. Nous vous sentons très serein, ce qui contraste plutôt avec la nervosité de la Place. Comment expliquez-vous ce paradoxe ?

Je suis quelqu’un de zen ! Plus sérieusement, c’est un exercice de longue haleine, un sport d’endurance. C’est une évaluation qui demande beaucoup de travail et d’efforts, donc ça ne sert à rien de s’agiter.

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VU PAR LES ONG

« Le Luxembourg a encore des problèmes de transparence » Pour les ONG spécialisées, l’évaluation du Gafi n’est pas assez stricte, et le Luxembourg présente encore des signes préoccupants en termes de lutte contre le blanchiment de capitaux ou de transparence.

edoutés par les pays qu’ils visitent, les R évaluateurs du Gafi ne doivent pas être vus comme infaillibles. « Le Gafi est un organe

important, qui a beaucoup de poids au niveau international, concède Maíra Martini, conseillère politique senior spécialisée dans les flux et le blanchiment de capitaux pour Transparency International. Nous estimons toutefois que la façon dont les évaluations sont menées et les conséquences des évaluations négatives doivent être révisées. Les évaluations actuelles prennent beaucoup de temps mais ne consistent finalement qu’à cocher des cases. Une fois l’évaluation passée, le pays peut relâcher ses efforts jusqu’à la prochaine, qui n’interviendra que sept ou huit ans plus tard. Il faut s’assurer que les enjeux fondamentaux sont pris en compte au moyen de mesures efficaces qui sont réellement appliquées. » Transparency International pointe surtout l’influence excessive de la politique dans les évaluations, avec aussi des renvois d’ascenseur entre pays membres pour que personne ne subisse une mauvaise note. « C’est ce qui explique que la Russie affiche l’une 28 —

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des meilleures évaluations alors que tout le monde sait que les cas de blanchiment sont légion. » Ou que le Conseil de l’UE ait bloqué l’ajout de certains pays, dont l’Arabie saoudite, sur sa liste noire du blanchiment de capitaux. Un écueil que l’ONG voudrait contourner en coupant le cordon entre les évaluateurs et les pays membres du Gafi d’une part, et, d’autre part, en intercalant des évaluations thématiques (banques, immobilier, etc.) entre les évaluations nationales pour s’assurer que la lutte contre le blanchiment ne se relâche pas. « Le Luxembourg va probablement améliorer sa note, dans la mesure où il a transposé les directives AML de manière plus stricte que les recommandations, mais il faut aussi voir comment il les applique dans la réalité, note Mme Martini. Nous avons bien vu que beaucoup d’entreprises n’avaient pas fourni les données nécessaires pour le registre des bénéficiaires effectifs dans les délais. » Un registre dont les ONG nuancent d’ailleurs la pertinence, puisqu’il ne permet pas de retracer l’origine des fonds détenus par les bénéficiaires.

Le Grand-Duché a beau avoir fait des progrès sensibles en matière de transparence et de coopération fiscale depuis six ans, Tax Justice Network n’est pas non plus près de lui donner l’absolution. « Le Luxembourg a encore des problèmes de transparence des bénéficiaires en termes d’accès à une information à jour sur les bénéficiaires des sociétés et partenariats, d’immobilisation d’actions au porteur par un gardien privé et non par une autorité, d’absence de registre pertinent pour les fiducies – mais au moins, il a maintenant un registre public et gratuit en ligne sur les bénéficiaires effectifs », détaille Andres Knobel, chercheur chez Tax Justice Network. Et de rappeler que le Grand-Duché était classé sixième juridiction la plus opaque en 2018 dans le Financial Secrecy Index de TJN (devant l’Allemagne mais derrière les ÉtatsUnis). Idem dans le Corporate Tax Haven Index 2019, lequel pointait la taxation insuffisante du capital et des investissements étrangers, et surtout l’absence de limitation des déductions fiscales au titre des intérêts, des droits d’auteur, des paiements de services ou d’impôts retenus.  C. F.

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COMPLIANCE

La vague réglementaire n’est pas finie La Place est régulièrement impactée par de nombreuses réglementations qui nécessitent des adaptations rapides et souvent coûteuses. Alors que les dernières directives ne sont pas encore toutes en application, la nouvelle Commission européenne devra nécessairement poursuivre le travail effectué précédemment.

expliquer la perte de profitabilité des banques au cours de ces dernières années. L’enchaînement des vagues réglementaires, souvent initiées par l’Union européenne et progressivement intégrées au droit des pays membres avec l’aide des organismes régulateurs nationaux, entraîne en effet des coûts supplémentaires, en termes de personnel et de technologies, qui La Commission Von der Leyen a pris ses fonctions le mois dernier.

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grèvent la rentabilité des institutions financières. En plus de leur fréquence, qui demande une adaptation constante, ces réglementations ont également un spectre d’application très large. Elles peuvent en effet s’attaquer à des problématiques aussi diverses que la lutte contre le blanchiment d’argent, la lutte contre l’évasion fiscale, la protection des investisseurs, etc. Autant dire que les compliance officers des institutions financières, chargés de veiller à la mise en conformité des pratiques de l’entre-

prise avec ces réglementations, ne s’ennuient pas. Au Luxembourg, c’est la CSSF (Commission de surveillance du secteur financier) qui s’assure que les différents acteurs de la Place respectent les législations existantes et se préparent à celles à venir. L’organisme confirme la densité de l’agenda réglementaire en cours, qu’il s’agisse du secteur de l’asset management ou de celui des banques et entreprises d’investissement.

RENDRE LES BANQUES PLUS SOLIDES ET TRANSPARENTES

En ce qui concerne les gestionnaires d’actifs, tout d’abord, la CSSF pointe principalement la mise en œuvre intégrale de la circulaire 18/698 sur les gestionnaires de fonds d’investissement, qui devrait intervenir à la fin du mois de décembre 2019. Ce texte introduit notamment des dispositions spécifiques en matière de lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme. « Les retours que nous avons déjà pu obtenir de l’industrie laissent penser que les entités supervisées seront en conformité totale avant l’échéance de cette date, commente la CSSF. Nous continuerons naturellement à assurer le suivi auprès des entités et les inspections sur place en matière de gouvernance resteront une des priorités pour 2020. » L’une des autres priorités réglementaires en ce qui concerne les asset managers sera, en outre, toujours selon la CSSF,

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a compliance… Le sujet revient régulièreL ment dans les discussions qui portent sur le secteur financier, notamment lorsqu’il faut

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de veiller à se conformer au cadre légal le plus efficient pour traiter les problèmes de liquidité qu’ils pourraient rencontrer dans leurs fonds, particulièrement les fonds Ucits. Quant aux banques et entreprises d’investissement, elles ne sont pas en reste. Une série de réglementations destinées à renforcer leur solidité et leur stabilité figurera parmi les premières priorités du secteur. « Le paquet Risk Reduction Measures paru au Journal officiel de l’Union européenne le 7 juin 2009 modifie la directive 2013/36/UE (CRD), le règlement n° 575/2013 (CRR), la directive 2014/59/UE (BRRD) et le règlement n° 806/2014 (règlement MRU) concernant les exigences prudentielles applicables aux banques ainsi que le cadre de redressement et de résolution, précise la CSSF. La transposition dans la loi nationale des directives révisées CRD et BRRD devra avoir lieu au plus tard le 28 décembre 2020. Au cœur des dispositions que ces textes prévoient, on peut relever les nouvelles mesures en matière d’approbation de certaines compagnies financières holding qui sont à la tête de groupes bancaires européens et qui agissent comme centre de prise de décision, ou encore l’obligation, dans certains cas, de mettre en place des intermediate parent undertakings. » Ce n’est pas tout, puisque le règlement CRR modifié introduira, à partir de juin 2021, des changements sur des sujets un peu plus techniques, par rapport au ratio de levier – qui deviendra obligatoire et permettra de limiter l’usage d’un levier excessif –, par rapport au MREL (Minimum Requirement for own funds and Eligible Liabilities) ou encore au NSFR (Net Stable Funding Ratio). « Dans le cadre de sa mission, la CSSF communiquera au marché l’ensemble de ces nouvelles règles par le biais de circulaires ou de règlements », ajoute-t-elle.

« Les départements Compliance des institutions financières sont déjà très occupés et vont l’être tout autant dans les prochains mois. » Anne-Sophie Minaldo partner & head of regulatory services, KPMG Luxembourg

nouveaux contrats signés depuis le 30 septembre 2019. Néanmoins, les entités surveillées ont jusqu’au 31 décembre 2021 pour s’y conformer pleinement et remettre notamment leur registre des externalisations à la CSSF. » Selon la Commission de surveillance du secteur financier, la gestion des risques liés aux technologies de l’information et de la communication constituera un autre axe d’importance en 2020. À la moitié de l’année à venir, les recommandations de l’ABE entreront en effet en vigueur au Luxembourg et intégreront les orientations déjà formulées par l’autorité européenne par rapport aux mesures de sécurité pour les risques opérationnels liés aux services de paiement, dans le cadre de la directive PSD2. Certaines dispositions en lien avec cette dernière directive doivent d’ailleurs encore entrer en vigueur au Luxembourg. C’est le cas du dispositif d’« authentification forte » (Strong Customer Authentification ou SCA) permettant d’accéder aux comptes de paiement en ligne. À partir du 31 décembre 2020, la migration complète vers un tel système d’authentification sera obligatoire. Cette mesure visant à mieux protéger le consommateur se doublera de l’adaptation de textes PROTÉGER LE CONSOMMATEUR législatifs européens devant permettre d’améAu-delà de ces éléments, une attention toute liorer la pratique des banques en matière d’ocparticulière sera également apportée, d’un troi et de suivi de crédit. « De nouvelles normes point de vue réglementaire, à l’externalisa- de gouvernance rigoureuses et prudentes tion des fonctions de la banque. La pratique seront progressivement mises en place afin est en effet de plus en plus courante dans de mieux évaluer la solvabilité des emprunle secteur. Elle pourrait encore s’amplifier teurs dans le cadre de la gestion et du suivi dans les prochaines années et doit donc être du risque de crédit. L’ensemble de ces règles mieux encadrée. « Nous nous attacherons à va demander aux banques de s’adapter. Nous organiser le suivi de l’application des orien- accompagnerons les entités surveillées pour tations de l’Autorité bancaire européenne nous assurer que ces exigences soient cor(ABE) à ce sujet, qui précisent les dispo- rectement appliquées », commente la CSSF. sitifs en matière de gouvernance interne à mettre en œuvre lorsque des fonctions sont AML 5, UNE PRIORITÉ externalisées, indique la CSSF. Les entités Ce tableau global des directives, dont la mise surveillées doivent à présent opérationna- en œuvre sera bientôt d’actualité, suffit à se liser ces orientations et, en priorité, faire rendre compte du travail qui occupe d’ores et en sorte de conserver une structure suffi- déjà les compliance officers. « Effectivement, sante et de ne pas devenir des ‘coquilles vides’. les départements Compliance des instituCertaines dispositions sont applicables aux tions financières sont déjà très occupés et

vont l’être tout autant dans les prochains mois. Mais la fonction compliance, en tant que deuxième ligne de défense, doit aussi contrôler de façon récurrente la conformité des activités avec de nombreuses règles, dictées notamment par les directives Mifid, MAD, Priips, etc., explique Anne-Sophie Minaldo, partner & head of regulatory services au sein de KPMG Luxembourg. Pour l’ensemble du secteur financier, il y a donc un réel besoin de gagner en efficacité et d’automatiser un certain nombre d’activités de contrôle récurrentes. » Cette nécessité est d’autant plus réelle que des échéances importantes attendent le Luxembourg. C’est notamment le cas par rapport aux exigences en matière de lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme. « De nombreux observateurs du secteur s’accordent à dire que la mise en conformité avec la directive AML 5 sera l’une des priorités des compliance officers au cours des prochains mois, explique Baptiste Aubry, senior associate au sein du cabinet d’avocats Allen & Overy. Cela est aussi lié au calendrier : l’an prochain, le Gafi – Groupe d’action financière – sera présent durant quelques semaines au Luxembourg afin de mesurer la mise en application du dispositif AML luxembourgeois par les acteurs du secteur financier, au-delà de la simple transposition des directives européennes. Il y a donc une certaine pression sur le secteur et une attente des autorités à ce que les procédures AML / CTF soient bien huilées. » Le timing est pourtant serré, sachant que les dispositions liées à AML 4 n’ont été transposées dans le droit luxembourgeois qu’en février 2018 et que la mise en conformité avec cette directive est sans doute encore en cours dans de nombreuses institutions. « La différence entre ces deux versions de la directive est notamment qu’AML 5 met également l’accent sur les nouvelles technologies, les émetteurs de cryptocurrencies, etc. Le but est que les fintech actives dans ces niches soient également régulées, comme n’importe quel autre acteur du monde financier. Toutefois, il est Janvier 2020 — Tax & Legal —

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COMPLIANCE probable qu’elles soient plutôt absorbées par certaines fonctions de contrôle interne, d’autres entités déjà régulées et que leur mise les obligations liées à la lutte contre en conformité se fasse donc indirectement », le blanchiment, etc. » précise Anne-Sophie Minaldo. Le coût supplémentaire engendré par la réglementation est notamment lié à la DAC 6, UN AUTRE GROS MORCEAU nécessité de recruter du personnel à même Si le volet fiscal n’a jusqu’ici pas été abordé, de traiter ces sujets, mais pas seulement. il est également encadré de plus en plus sévè- « Le renforcement de l’équipe compliance est rement par des réglementations visant notam- une nécessité quand on fait face à une telle ment les sociétés actives dans la structuration masse d’obligations professionnelles. Un de patrimoine. La directive européenne DAC 6 coût technique parfois important est égale(directive sur la coopération administrative) ment souvent à prendre en compte, notamest ainsi en cours de transposition dans la ment pour se mettre en conformité avec des loi luxembourgeoise et devrait donc bientôt directives comme Mifid II, indique Baptiste entrer en application. « Il s’agit de déclarer à Aubry. Soit la société investit elle-même dans l’administration les dispositifs transfronta- de nouvelles solutions IT qui permettent de liers mis en place et qui sont susceptibles de faire face à ces exigences, soit elle fait appel participer à des transactions qui présentent à des prestataires de services qui proposent un caractère potentiellement agressif sur le ces outils. Dans les deux cas, le coût de la mise plan fiscal, précise Luis Muñoz, senior tax en conformité fait augmenter les frais à supassociate chez Allen & Overy. La nouveauté porter et contribue à grignoter les marges. » avec la sixième version de cette directive, Dans le même ordre d’idées, Baptiste Aubry c’est qu’elle concerne désormais également pointe certaines contraintes liées à la mise en tous les intermédiaires, pas seulement ceux place d’un système d’authentification forte. actifs dans la fiscalité pure et dure : comp- « Du point de vue technique, l’implémentatables, banquiers, avocats, etc. » tion d’un tel système peut représenter un Un important travail d’information devra investissement considérable. C’est d’ailleurs donc être mené par ces différents acteurs une des raisons qui expliquent la nécessité de intermédiaires. « Chez ces intermédiaires, repousser la date butoir à laquelle les presdes questions vont inévitablement se poser : tataires de services de paiement devront se dans quel cas dois-je exactement repor- mettre au diapason pour certains aspects ter certains dispositifs ? Comment faut-il de cette exigence », explique-t-il. s’y prendre ? Ces professionnels n’ont pas forcément l’habitude d’être en contact avec S’APPUYER SUR LA TECHNOLOGIE l’administration fiscale, de devoir répondre La question du coût engendré par la mise à ce type d’exigences. Or, s’ils ne répondent en conformité avec ces nouvelles réglemenpas à leurs obligations, ils pourraient se voir tations est évidemment centrale pour les infliger des amendes. Leur seule solution sociétés de conseil comme KPMG, qui accomconsistera à faire appel à des conseillers pagnent de nombreux clients dans ce procesfiscaux pour l’exécution de ces tâches de sus. Anne-Sophie Minaldo estime toutefois reporting. Or, cela a un prix, qui, finalement, que le recours aux nouvelles technologies peut se répercutera sur le client final… », ajoute permettre de limiter cette augmentation des Luis Muñoz. coûts. « Nous pensons qu’il est aujourd’hui nécessaire d’automatiser plus de processus, LE PRIX DE LA RÉGLEMENTATION notamment liés à la gestion de données, en Si l’intention des régulateurs est noble, le pro- utilisant les nouveaux outils qui sont à disblème est bien là : ces vagues réglementaires position sur le marché », explique la partner grèvent la rentabilité des différents acteurs de KPMG. de la Place en faisant augmenter parfois Cette automatisation accrue n’est touconsidérablement leurs coûts de fonction- tefois pas synonyme de réduction du pernement et donc également leurs tarifs. « En sonnel en place. « L’idée n’est pas du tout de prenant l’exemple récent des nouvelles faire des coupes dans le personnel existant, orientations de l’ABE encadrant l’exter- mais plutôt de laisser les collaborateurs se nalisation dans le secteur bancaire, on concentrer sur des tâches à plus haute valeur observe dès à présent une importante mobi- ajoutée, poursuit Anne-Sophie Minaldo. lisation de ressources pour répondre aux Les routines, elles, peuvent être exécutées attentes des autorités sectorielles, pour- par des machines. Il faut se rendre compte suit Baptiste Aubry. De nombreux contrats qu’aujourd’hui, certains employés de sociéet documents internes vont devoir être tés actives dans le secteur financier passent mis à jour. Sans compter qu’il faudra tenir encore leur journée à faire du screening de un registre de toutes les fonctions exter- différentes données. Il est clairement posnalisées. Or, l’outsourcing existe dans sible de les débarrasser de cette tâche pour de nombreux domaines : l’informatique, mieux exploiter leurs compétences. » Du côté 32 —

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LE DIGITAL, NOUVELLE CIBLE DE LA COMMISSION ? On l’a dit, il est difficile de savoir quels seront les chantiers réglementaires lancés par la nouvelle Commission européenne. Toutefois, pour les experts d’Allen & Overy, certains signes peuvent être interprétés dès aujourd’hui. « Le fait que la commissaire à la Concurrence, la Danoise Margrethe Vestager, devienne vice-présidente de la nouvelle Commission, avec la responsabilité du volet numérique, donne déjà un indice important sur l’avenir », estime Luis Muñoz. Mme Vestager s’est en effet illustrée au cours des dernières années pour le redressement fiscal qu’elle est parvenue à imposer à Apple, ou encore pour les amendes record infligées à Google. « Je ne serais pas surpris de voir l’utilisation, dans le secteur financier, de solutions digitales du type blockchain être mieux encadrée à l’avenir, poursuit Baptiste Aubry. Je serais notamment étonné que ces ‘nouveaux services’ soient moins réglementés que ne le sont les professionnels du secteur financier lorsqu’ils s’attaquent à des activités réglementées. Il suﬃt de voir la levée de boucliers réglementaire qui a suivi les ambitions annoncées par la Libra… Il semble clair que la réglementation ne va pas ﬂéchir au cours des prochaines années. »

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d’Allen & Overy, on abonde dans le même sens. « Le travail de reporting peut devenir chronophage et rendre le recours à des solutions techniques, incluant l’intelligence artificielle, indispensable, estime Baptiste Aubry. Le nombre de données à transmettre aux autorités est devenu si important qu’on peut se demander comment ces dernières parviennent à les traiter toutes de manière efficace. La rationalisation du coût de ces procédures se fera vraisemblablement par le biais des nouvelles technologies. »

directives doivent encore être transposées dans le droit national. Leur entrée en vigueur au cours des prochains mois devrait donc encore occuper les compliance officers ainsi que les autres professionnels des organisations du secteur. Ce n’est toutefois pas tout. « La nouvelle Commission européenne a certainement mis à son agenda une revue de l’efficacité des différentes directives mises en place au cours des prochains mois, pense Anne-Sophie Minaldo. Il est donc évident que des ajustements vont encore être opérés sur certaines réglementations déjà entrées en vigueur. Celles-ci demanL’OBJECTIF EST-IL ATTEINT ? deront immanquablement de nouveaux efforts Si les nouvelles réglementations font peser au secteur. » « Un premier signal annonçant ces des contraintes importantes sur le secteur ajustements futurs est la révision de Mifid II, financier, elles doivent aussi permettre, sur constate Baptiste Aubry. Vu le nombre de réglele papier au moins, d’instaurer une plus mentations qui ont été adoptées, ne serait-ce grande transparence, tant pour les autori- qu’au cours des cinq dernières années, il est tés de contrôle que pour l’investisseur. Mais inévitable d’assister à des actualisations, l’objectif avoué de ces vagues réglementaires même s’il ne s’agit que de modifications à la successives est-il finalement atteint ? Est-ce marge. Par ailleurs, des réglementations telles que la balance penche plus du côté des béné- qu’IFR et IFD, qui concernent les entreprises fices que des contraintes ? « Je pense qu’il faut d’investissement, ont récemment été adoptées ici faire deux constats différents, selon que par le législateur européen et devront égalel’on parle des investisseurs ou du régulateur, ment être menées à leur terme par la nouvelle explique Anne-Sophie Minaldo. Concernant Commission. Autant dire que l’agenda n’est les investisseurs, j’ai le sentiment qu’ils ne pas près de se vider. » prennent pas forcément la mesure du nombre La Commission européenne pourrait d’éléments qu’ils peuvent aujourd’hui connaître par rapport à leurs investisse- s’intéresser à la régulation des ments. Il est clair que ce supplément d’infor- investissements responsables. mation est une bonne chose, mais un effort de pédagogie doit encore être réalisé pour que chacun comprenne la portée des nouvelles réglementations, le niveau de transparence qui a été atteint. La CSSF s’implique d’ailleurs beaucoup dans ce volet éducationnel. » Luis Muñoz va même plus loin, estimant que les clients sont aujourd’hui dépassés. « Ils ne s’y retrouvent déjà plus dans cet enchevêtrement de lois et dans ce que celles-ci impliquent pour eux. Or, on ne va pas forcément vers plus de simplification à l’avenir. » Pour le régulateur, par contre, le renforcement de la réglementation, notamment celle imposant plus de reportings, atteint bien son objectif. « Il y a évidemment une plus grande transparence vis-à-vis du régulateur et le travail de celui-ci est donc grandement facilité, indique Anne-Sophie Minaldo. Grâce à cela, la Banque centrale européenne, par exemple, peut mieux mesurer le niveau de risque que présentent les différentes organisations actives sur le territoire. »

Ces différents ajustements ne sont toutefois pas des initiatives de la nouvelle Commission. A-t-on déjà une idée des nouvelles législations qu’elle pourrait, par elle-même, décider de lancer ? Évidemment, c’est encore très difficile à dire. « Je n’ai pas de boule de cristal qui permet de prévoir l’avenir. Mais il est probable qu’un focus plus important soit mis sur l’encadrement des risques opérationnels au cours des prochains mois, annonce Anne-Sophie Minaldo. En outre, je pense que, la question du changement climatique étant sur toutes les lèvres, des réglementations vont voir le jour pour favoriser les investissements positifs pour l’environnement, par exemple. Mais à l’heure actuelle, il s’agit juste de pistes. » L’horizon réglementaire est donc loin de se dégager pour le secteur financier. Pour préserver ses marges dans ce contexte, on peut donc s’attendre à ce que certains changements organisationnels importants s’opèrent dans cette industrie au cours des prochains mois. Externalisation de certaines fonctions, automatisation de processus, organisation en hubs plutôt qu’en blocs monolithiques… Les possibilités ne manquent pas. Reste à faire les bons choix.  Q. D.

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VERS PLUS DE RÉGLEMENTATION

On pourrait être tenté de penser qu’après le passage des différentes vagues réglementaires que vient de connaître le secteur, une certaine accalmie devrait se faire sentir. Malheureusement, ce n’est pas vraiment le cas. Tout d’abord, comme l’expliquait la CSSF, un bon nombre de Janvier 2020 — Tax & Legal —

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IMPÔTS

Une nouvelle ère fiscale en 2020 L’année 2020 va voir entrer en vigueur de nouvelles mesures en matière fiscale : dispositions visant à lutter contre l’évasion fiscale, reporting à l’administration, instrument multilatéral, expiration des accords préalables… Et du côté gouvernemental, une nouvelle réforme se prépare.

ne série de nouvelles réglementations U fiscales pour les sociétés et investisseurs va s’appliquer en 2020. La plus importante

d’entre elles concerne assurément la directive européenne Atad 2 (Anti-Tax Avoidance Directive), qui a été transposée cette année dans le droit luxembourgeois.

ATAD 2 SUR TOUTES LES LÈVRES

Ces mesures visant à lutter contre l’évasion fiscale prendront effet au 1er janvier 2020, avec pour objectif principal d’éviter les situations hybrides sur des transactions transfrontalières. La loi concerne ainsi les sociétés qui présentent une dimension transfrontalière et qui soit reçoivent, soit effectuent des paiements qui peuvent être considérés comme hybrides. On distingue à cet égard deux typologies de paiement. D’une part, il peut s’agir d’un paiement avec une déduction sans inclusion, autrement dit d’un paiement déductible au Luxembourg et payé à un autre État mais non imposable dans cet autre État. D’autre part, cela peut concerner un paiement avec une double déduction, c’est-à-dire déductible au Luxembourg et dans un autre pays. Plusieurs cas de figure peuvent ainsi se présenter. L’entité, la succursale ou encore l’instrument peuvent créer l’hybridité. 34 —

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« On peut avoir un prêt participatif qui soit considéré comme étant de la dette en Espagne – on déduit donc des intérêts en Espagne –, mais qui d’un point de vue luxembourgeois est considéré comme une participation. Une société luxembourgeoise sera donc tenue d’exonérer ces intérêts qu’elle touche en Espagne parce qu’au Luxembourg, on considère que l’investissement en Espagne est une participation qui bénéficie du privilège mère-fille. Dans ce cas, on est face à une déduction en Espagne et à une non-inclusion au Luxembourg : il s’agit d’un paiement sur un instrument, à savoir le prêt participatif, hybride », illustre Keith O’Donnell, managing partner d’Atoz Luxembourg. Autre cas de figure que l’on peut rencontrer : une entité hybride, « telle qu’une sàrl luxembourgeoise qui paie un intérêt à un actionnaire américain. Cet actionnaire fait une élection aux États-Unis en vue de considérer que la société luxembourgeoise est transparente d’un point de vue fiscal américain, avec le résultat que le paiement d’intérêts fait par la société luxembourgeoise n’est pas pris en compte aux États-Unis, car d’un point de vue fiscal américain, l’entité luxembourgeoise n’existe pas. Dans ce cas, cette dernière constitue une entité hybride. »

Si d’aucuns pensent qu’il s’agit de situations exceptionnelles, elles sont en réalité bien plus courantes que ce que l’on ne croit. « L’industrie de l’investissement à l’international a beaucoup utilisé de tels instruments et entités. On retrouve donc au Luxembourg, et partout en Europe, une multitude de paiements qui sont couverts par cette directive Atad 2 », explique Keith O’Donnell. « Ces mesures peuvent s’appliquer à différentes industries au Grand-Duché : l’industrie alternative avec le private equity et le real estate, les sociétés et les groupes multinationaux, ou encore l’industrie d’asset management », ajoute Gérard Cops, tax partner de PwC Luxembourg. L’impact des directives Atad 1 et Atad 2 sur la pression fiscale des investisseurs est plus important dans les pays qui affichent un taux d’imposition facial élevé mais qui disposaient, dans leur droit, de nombreuses déductions fiscales. « Le Luxembourg en est un exemple, avec un taux facial d’impôt commercial commun (ICC) et d’impôt sur le revenu des collectivités (IRC) compris entre 25 à 28 %, constate Gérard Cops. Il faudra donc voir quelle importance Atad 1 et Atad 2 auront sur la pression fiscale des sociétés ou des investisseurs au Luxembourg. »

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Quelques éléments, qui conditionnent l’application de certaines règles liées à Atad 2, demeurent néanmoins encore relativement flous. La directive ne s’applique par exemple normalement qu’aux faits d’un instrument ou d’une entité hybride lorsqu’ils concernent une entreprise associée. « Une entreprise est associée dès lors que le seuil de participation est de 25 % pour les instruments et de 50 % pour les entités. Des sous-conditions prévoient toutefois que les sociétés avec une participation moindre puissent agir de concert. Dans le secteur de l’investissement alternatif, très actif au Luxembourg, il existe de nombreux cas où certains investisseurs pourraient donc agir de concert, se regrouper dans un investissement pour en faire des entreprises associées », constate le managing partner d’Atoz. Si l’on veut pouvoir appliquer au mieux ces nouvelles réglementations, il conviendra donc de préciser au mieux ces différents concepts dans la loi transposant la directive dans le droit luxembourgeois.

La Pologne, par exemple, l’a déjà réalisée mais de façon très extensive, en y intégrant la TVA qui n’est initialement pas concernée par la réglementation européenne. « Résultat : les investisseurs ont l’impression que leur investissement ou structure juridique est agressif, mais cela est uniquement lié à la vision très large de l’application de la directive », regrette Keith O’Donnell. Pour l’industrie d’investissement international, qui réalise de nombreux placements transfrontaliers, DAC 6 pourrait donc constituer un véritable casse-tête. « Il faut en effet sans cesse se demander si l’on est en présence d’un dispositif qui devrait être déclaré ou non, avec les conséquences qui en résultent,

poursuit le managing director d’Atoz. Une approche fainéante ou fataliste consisterait à dire que presque tout peut être déclarable, et que donc à chaque fois, on doit envoyer une déclaration à une administration fiscale européenne. Je ne pense pas que cela soit l’esprit de la directive ni une bonne idée pour le Luxembourg de l’interpréter de la sorte. Car même si cela n’est pas foncièrement le cas, ces déclarations ont une connotation d’agressivité. Il sera donc important pour le Luxembourg de bien comprendre ce que constitue ce critère d’avantage principal et de développer une approche conforme à l’esprit de la directive. C’est-à-dire de déclarer ce qui est déclarable, et non de faire des

PHOTO Matic Zorman

DAC 6, DES REPORTINGS QUI POSENT QUESTION

Autre changement majeur pour 2020 : la directive Dac 6, entrée en vigueur le 26 juin 2019, et qui concerne des rapports à remettre à l’administration fiscale. Une première série de reportings devra ainsi être réalisée pour la fin août 2020. Elle vise des cas où des contribuables et des intermédiaires – cabinets de conseils fiscaux et juridiques, banques, promoteurs d’investissement, voire gestionnaires d’investissement – conçoivent des structures avec un but principalement fiscal et essaient de les vendre. « L’objectif de départ est louable. Il doit en effet permettre à l’administration fiscale d’avoir une sorte de préavis lorsque l’on souhaite vendre un produit fiscal agressif, concède Keith O’Donnell. La directive a toutefois été finalement rédigée de façon beaucoup plus large, de sorte que de nombreux investissements, somme toute assez banals mais intégrant un avantage fiscal dans leur structure, pourraient être compris dans le champ de la directive. » Dès qu’il pourrait y avoir un avantage fiscal lié à un investissement, on pourrait donc se demander s’il faut faire une déclaration à l’administration. Une telle application amènerait à devoir déclarer toute vente d’une part d’OPCVM. Or, ce n’est pas parce que le contribuable peut être fiscalisé de manière intéressante dans ce cas que l’on est pour autant en présence d’un avantage principal fiscal et donc que la vente de ce produit, la distribution de dividendes ou le rachat d’une part doit être déclaré à l’administration. La transposition nationale de la directive complique également son application.

Le ministre des Finances Pierre Gramegna sera l’artisan en chef de la nouvelle réforme fiscale.

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IMPÔTS rapports de convenance parce que l’on n’a pas envie de faire une analyse en profondeur et de tirer les conclusions nécessaires. »

DE NOUVELLES RÈGLES POUR LES CONVENTIONS

Si son développement date d’un certain temps, l’instrument multilatéral pour la mise en œuvre des mesures relatives aux conventions fiscales aura, lui aussi, surtout un impact à partir de 2020. « L’instrument multilatéral modifie l’application des conventions bilatérales conclues afin d’éliminer les situations de doubles impositions. Il met en œuvre les standards minimums afin de prévenir l’utilisation abusive des conventions fiscales. Par exemple, les avantages d’une convention ne peuvent pas être accordés lorsqu’un des objets principaux des montages ou des transactions est de bénéficier d’un avantage en vertu d’une convention et que l’octroi de cet avantage serait contraire à l’objet et au but des dispositions conventionnelles », explique Gérard Cops de PwC Luxembourg. Cette disposition pourra par exemple influencer les distributions de revenus vers une société luxembourgeoise, par une société luxembourgeoise, dans le cas où les exonérations qui sont prévues dans la convention peuvent effectivement encore être appliquées. Pour éviter un impact négatif, les acteurs doivent avoir la substance nécessaire, tant au niveau des personnes qualifiées que de l’activité, la gestion et le contrôle depuis le Grand-Duché. La décision de la Cour de justice européenne concernant le Danish Benefical Ownership Case met d’ailleurs à nouveau l’accent sur la nécessité d’avoir une substance réelle et pertinente dans le pays où la société de holding est établie, pour pouvoir tirer profit des avantages de conventions, de directives européennes ou prévus dans le droit interne des autres pays.

leur cas spécifique, poursuit le tax leader de PwC. Chacune d’entre elles a la possibilité de demander un renouvellement de cet accord préalable auprès de la Commission de ruling. S’ils veulent l’obtenir, nous conseillons aux contribuables concernés d’introduire une demande avec un dossier complet durant le premier trimestre 2020, et ce afin de s’assurer que la décision de la Commission sera reçue à temps. » Dans tous les cas, si l’on ne veut pas laisser de place à une mauvaise interprétation et éviter, d’ici quelques années, un retour de manivelle par manque de guidelines, il sera essentiel que les différents projets de loi soient bien définis et que chaque loi, transposant Atad 2, Dac 6 ou encore la fin des rulings pré2015, puisse disposer de circulaires expliquant les positions de l’administration fiscale sur son application.

VOUS AVEZ DIT RÉFORME ?

Enfin, en 2020 devrait aussi être présentée une nouvelle réforme fiscale. Peu de détails ont fuité jusqu’à présent sur son contenu, mais elle semblerait se focaliser sur la fiscalité des personnes physiques. Les acteurs de la Place recommandent toutefois d’y ajouter un volet concernant l’impôt des personnes morales, afin de protéger la compétitivité économique et fiscale du Luxembourg. L’Union des entreprises luxembourgeoises (UEL) a ainsi été mandatée par le ministère des Finances pour déterminer, sur base des différentes industries présentes au Luxembourg, quel pourrait être le cadre fiscal nécessaire à cet égard et conseiller le gouvernement sur le sujet. Le but est d’éviter que les différentes industries et associations viennent avec leurs recommandations respectives, mais au contraire de s’appuyer sur une initiative consolidée. Parallèlement, l’UEL réalise un exercice d’intelligence de marché visant à identifier les tendances de manière approLA FIN DES RULINGS fondie et intégrer une revue de ce que font En ce qui concerne le Luxembourg, essentiel- les autres pays – tels que le Royaume-Uni, lement, un projet de loi prévoit que tous les l’Irlande, la Suisse, les Pays-Bas ou encore la rulings antérieurs à 2015 expirent à la fin de Hongrie – en matière de politique fiscale et l’année fiscale 2019. « Depuis 2015, les rulings réglementaire afin d’augmenter leur compéont en effet une durée limitée de cinq ans, titivité, notamment aux yeux des industries afin de permettre à l’administration fiscale présentes au Luxembourg. Car cette compéde revoir périodiquement la position d’une titivité du Luxembourg n’est pas seulement société ou d’un investisseur », précise le tax liée au cadre fiscal national, mais également à leader de PwC. la compétitivité des autres États. « Le LuxemDès lors, pour certains investisseurs et bourg ne peut pas regarder sa situation de sociétés établis au Luxembourg, le ruling manière isolée. En tant que petit pays, disne va en principe plus s’appliquer, et ce dès posant d’une économie internationale et le 1er janvier 2020. « Ce changement annoncé relativement mobile – et donc facilement très récemment n’aura pas un effet de fond transférable –, il doit s’assurer de rester mais n’est néanmoins pas sans importance compétitif s’il veut préserver ces acteurs sur pour les sociétés qui avaient des accords son territoire, met en garde Gérard Cops. Le valables en place », confie Keith O’Donnell. gouvernement doit pouvoir intégrer cet enjeu « Il est très important que les sociétés revoient dans sa politique économique et fiscale. » 36 —

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UNE VISION À LONG TERME ESSENTIELLE Alors que le cadre fiscal évolue très rapidement, les investisseurs internationaux veulent aujourd’hui disposer d’une certaine visibilité en ce qui concerne la stratégie économique et fiscale d’un pays. « Ce qui les intéresse n’est pas seulement de savoir ce qui va se passer d’ici quelques mois, mais plutôt d’ici trois à cinq ans. Au plus un pays présente une vision à long terme sur cette stratégie, au plus un investisseur sera enclin et certain d’y réaliser ses investissements, analyse Gérard Cops. Or, à ce stade, on manque un peu de cette visibilité au Luxembourg. » Le Grand-Duché pourrait prendre exemple sur d’autres pays qui communiquent, par écrit, leur stratégie économique et fiscale à moyen et long termes.

En outre, « le Luxembourg doit être conscient que les marchés à croissance élevée ne se trouvent plus en Europe et que le cadre réglementaire y devient plutôt lourd et rigide, souligne Gérard Cops. Beaucoup d’investisseurs commencent à voir l’Europe comme un marché trop compliqué et mature, où il est difficile de se développer et où les marges deviennent de plus en plus basses. Ils focalisent donc désormais leurs investissements sur les marchés à croissance élevée tels que l’Asie. Cette redirection influencera négativement la croissance de l’Europe, dont le Luxembourg fait partie. Le Luxembourg s’est fortement investi pour être conforme avec toutes les lois antiabus et être un bon partenaire à cet égard en Europe et à l’international. C’était et cela doit rester une priorité absolue. Le volet compétitivité devrait maintenant recevoir le même niveau d’attention. »  J.R.

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FISCALITÉ

survivre à un contrôle fiscal Au Luxembourg, les contrôles en matière d’impôts directs et indirects ne font pas les grands titres des journaux. Pourtant, chaque jour, des entreprises tombent dans le viseur des administrations concernées, qui mènent leurs enquêtes avec toujours plus de professionnalisme. Petit tour d’horizon d’un sujet en pleine évolution avec la team Contentieux fiscal du cabinet d’avocats Loyens & Loeff.

On parle peu de contrôles fiscaux au Luxembourg. Quelle est la situation sur le terrain ?

Nadège Le Gouellec En matière d’impôts directs, il suffit de consulter les rapports de l’Administration des contributions directes (ACD) pour constater une hausse assez évidente des réclamations et des contentieux au cours de ces dernières années. L’administration regarde certains aspects spécifiques avec beaucoup plus d’attention que par le passé en faisant preuve d’un professionnalisme accru.

Olivier Coulon, associate, Nadège Le Gouellec, senior associate, Peter Adriaansen, senior associate, et Véronique Hoffeld, managing partner du cabinet Loyens & Loeff.

38 —

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N. L. G. Elle s’intéresse par exemple aux transactions de financement intragroupe et aux prix de transfert qui y sont liés. Lorsqu’une telle transaction a été effectuée, la loi dit qu’il faut déterminer, comme pour tout autre type de transaction intragroupe, si la rémunération convenue, compte tenu de la nature économique de la transaction, est conforme au principe de pleine concurrence, c’est-à-dire si elle correspond au prix qui aurait été pratiqué et accepté par des entreprises indépendantes dans des circonstances comparables. L’ACD est très vigilante sur cette question, notamment depuis 2016 et la nouvelle loi sur

PHOTO Nader Ghavami

Quels sont les sujets qui intéressent particulièrement l’ACD ?

— Tax & Legal — Janvier 2020

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La culture d’entreprise fait parler d’elle au sein des conseils d’administration et occupe aujourd’hui la troisième position des priorités, après la stratégie et la performance financière. Cette tendance, largement poussée par l’ère numérique et la génération des millennials, incite les dirigeants d’entreprises à revoir la façon dont les affaires sont conduites. Cependant, à ce jour, seuls 25 % d’entre eux ont conduit un véritable audit stratégique. Ce 10×6 vous présentera 10 initiatives concrètes et porteuses de sens pour la stratégie de l’entreprise.

Avec la participation, entre autres, de : Josée Lynda Denis, Odgers Berndtson Marc Jacobs, Itim International / Hofstede Insights Alain Leduc, Creativores Nathalie Fossoud, Pictet Technologies Jacques Bouvy, Coherence Life Guy Kerger, MindForest Group Pierre Thein, Hein – Fabrique de Fours Claude Strasser, POST Luxembourg Bruno Van de Vloet, Advisory Key

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FISCALITÉ Et en matière d’imposition des personnes physiques, quels sont les cas recensés ?

« Il est important de savoir comment recevoir une administration qui mène un contrôle, d’apprendre à répondre aux questions, de connaître les points à mentionner. » Olivier Coulon associate, Loyens & Loeff

l’impôt des sociétés. Depuis 2010, on voit aussi apparaître la notion d’abus de droit en matière d’impôt direct. Et en ce qui concerne les impôts indirects ?

Olivier Coulon En matière de TVA, on n’assiste

pas à une augmentation du nombre des litiges. Par contre, la sophistication des dossiers est de plus en plus forte. En phase de précontentieux, les discussions avec l’Administration de l’enregistrement, des domaines et de la TVA atteignent des niveaux beaucoup plus techniques que par le passé. Cette meilleure maîtrise des dossiers vaut également pour les juges, qui prennent aujourd’hui des décisions claires et motivées, ce qui permet parfois de régler des questions pendantes depuis plusieurs années. On assiste à un ping-pong permanent entre l’administration, le juge et l’administré. Une partie à trois qui permet de faire évoluer positivement la matière et la sécurité juridique qui en découle. Si l’on devait parler de secteurs d’intérêt, les sociétés de holding sont, depuis 4-5 ans déjà, la cible de nombreux audits TVA. Comment s’effectuent les contrôles ? Comment s’y préparer ?

Véronique Hoffeld Il faut tout d’abord être conscient que les administrations ont un droit de regard très large sur l’activité d’une société. Elles peuvent ainsi consulter tous les documents qu’elles jugent utiles pour établir l’impôt juste, et cela peut aller jusqu’aux e-mails. O. C. Souvent, l’administration noue le dialogue et commence par poser une série de questions à la société concernée. Si elle n’obtient pas de réponses ou si elle juge 40 —

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celles-ci insuffisantes, elle peut mener des contrôles sur place. Dans la plupart des cas, elle annonce sa venue, mais il arrive qu’elle se déplace sans prévenir. Il est donc très important de se préparer à une telle visite, d’avoir les documents nécessaires à portée de main et d’être bien préparé. P e t e r A d r i a a n s e n En phase de prélitige, l’élément-clé est la communication. Il ne faut jamais briser le lien avec l’administration. Ne jamais laisser une question sans réponse. Toute réponse mérite aussi qu’on y consacre du temps. Mais au départ, l’absence de communication avec l’administration est sans doute l’élément le plus préjudiciable pour une société. Qui est concerné par ces contrôles ?

O. C. Absolument tout le monde, les sociétés, les indépendants, et même les personnes physiques. En matière de TVA, les holdings sont des cibles de premier ordre. Les voitures de luxe attirent aussi l’attention… N. L. G. Pour les impôts directs, les activités de financement et les activités de propriété intellectuelle intéressent plus particulièrement l’administration. O. C. On en revient à l’importance de la préparation. Des sociétés nous demandent de réaliser des audits préalables afin d’évaluer ce degré de préparation. Il faut savoir que les déclarations faites lors d’un contrôle sont enregistrées. Il est important de savoir comment recevoir une administration qui mène un contrôle, d’apprendre à répondre aux questions, de connaître les points à mentionner. Un mot dit de travers peut vite être mal interprété.

N. L. G. La raison principale des contrôles en matière d’impôt des personnes physiques concerne l’impôt sur salaire dans le cadre de la mise à disposition d’un appartement, sans qu’aucun loyer ne soit pris en compte. Mais nous voyons aussi beaucoup de dossiers qui ciblent des indépendants, médecins, avocats, associés importants, essentiellement sur des questions de déduction en lien avec l’immobilier. Quels sont les risques encourus par les administrateurs et les gérants de société ?

V. H. Depuis 2017, on voit apparaître la notion d’appel en garantie. Autrement dit, les administrations peuvent tenir pour responsables les administrateurs d’une société et se retourner contre eux, en cas de non-paiement d’un impôt, par exemple. À ce titre, l’impôt sur salaire est aujourd’hui considéré comme un impôt présumé dû. Les administrateurs de société ne sont pas toujours conscients de leurs responsabilités et des risques qu’ils encourent. N. L. G. L’appel en garantie s’applique tant pour l’impôt sur salaire que pour l’impôt sur le revenu des collectivités, l’impôt sur la fortune ou l’impôt commercial communal. L’Administration de l’enregistrement, des domaines et de la TVA a introduit cette même notion en 2017. P. A. La particularité du litige fiscal, par rapport à d’autres litiges, vient du fait que l’administré doit payer avant de se défendre. S’il ne le fait pas, des intérêts sont calculés sur le montant présumé dû, et le taux pratiqué est très élevé. De son côté, l’administration n’est pas soumise aux mêmes règles. Elle ne doit pas payer d’intérêts de retard quand elle est fautive. Devant les tribunaux, nous essayons de plaider afin que nos clients lésés puissent récupérer les sommes dues, et parfois immobilisées durant plusieurs années, avec des intérêts à la clé.

Quelle est l’évolution attendue dans les prochaines années ?

P. A. La tendance est à la professionnalisation des administrations, plus matures et mieux armées pour mener leurs enquêtes. Cette sophistication se retrouve parmi les avocats et les cours. L’augmentation du nombre de litiges et de prélitiges et la multiplication des décisions prises par les tribunaux nous permettent d’avoir une meilleure vue sur les bonnes pratiques et sur les attentes plus précises des administrations, qui évoluent en fonction de la jurisprudence. Nous y voyons plus clair, et cela nous permet de mieux conseiller nos clients sur toutes les questions en lien avec la fiscalité.  M. P.

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FISCALITÉ

Les 10 commandements du contribuable Comment se comporter face au fisc ? À l’invitation du Paperjam Club, Daniel Riedel, avocat à la Cour et senior associate du cabinet BSP, a dressé la liste des choses à faire et à ne pas faire au quotidien, comme dans la phase précontentieuse. Nous reproduisons ici les éléments-clés de son intervention.

Par transaction, on parle ici de toute écriture comptable, contrats signés, ou au final tout document qui pourrait avoir une importance pour la phase d’imposition. Cela paraît très simple a priori, mais un grand nombre de contentieux surviennent parce que des documents datant de plus de cinq ans, par exemple, ont été détruits, perdus ou oubliés, malgré les obligations légales. Ne pas avoir conservé ces documents vous fait courir le risque d’avoir une comptabilité non conforme. Cela peut poser de gros problèmes, notamment pour le report des pertes fiscales.

2. LES PRIX APPLIQUÉS INTRAGROUPE, TU JUSTIFIERAS

Dans le cadre du transfer pricing, il y a en quelque sorte un renversement de la charge de la preuve. L’administration, en cas de doute justifié ou non, a le droit de se tourner vers le contribuable pour lui demander des explications, et c’est à lui de pouvoir avancer et justifier que les prix pratiqués entre les entités du groupe sont comparables à ceux du marché. Cela vaut bien sûr aussi pour la vente de biens et de marchandises entre sociétés liées.

3. TES DÉCLARATIONS FISCALES, À TEMPS TU DÉPOSERAS

Peu de gens connaissent les délais légaux pour les déclarations fiscales et se disent en pratique que s’ils les déposent avant la fin 42 —

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de l’année, ça ira... Mais les textes disent autre chose et prévoient par exemple qu’un supplément de 10 % de l’impôt dû soit appliqué hors délai. Un dépôt tardif fait donc courir un risque.

4. T ES BULLETINS D’IMPOSITION, TU VÉRIFIERAS

Un contribuable peut se retrouver confronté à deux types d’erreurs. Les premières concernent les erreurs de frappe, d’arrondis ou de chiffres, par exemple un zéro en plus ou un zéro en moins... Celles-ci sont modifiables à n’importe quel moment par l’administration. Les secondes sont les vraies erreurs de fond, ou les divergences de vue, qui doivent être contestées dans un certain délai de forclusion. De nombreux contentieux sont perdus dès le départ parce que la réclamation ou le recours a été déposé trop tard.

5. TOUT PAR ÉCRIT AVEC ACCUSÉ DE RÉCEPTION, TU TRANSMETTRAS

Nous le savons tous, les paroles s’envolent, les écrits restent. Combien de contribuables, qui croyaient avoir été rassurés par un échange téléphonique avec le responsable de leur dossier, ont eu la mauvaise surprise de découvrir un autre chiffre, voire une amende, en recevant leur bulletin d’imposition. Il faut donc tout confirmer et envoyer par écrit, que ce soit par e-mail ou par lettre. Nous recommandons par ailleurs de tout transmettre avec accusé de réception, car c’est, pour le contribuable, l’un des seuls moyens de prouver qu’il a respecté les délais.

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1. DES PREUVES DES TRANSACTIONS, TU GARDERAS

Daniel Riedel, avocat à la Cour et senior associate du cabinet BSP.

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6. LES DÉLAIS, TU RESPECTERAS

Dans la phase précontentieuse, des délais s’appliquent par exemple lorsque l’on introduit une réclamation devant le directeur ou lorsque l’on demande une remise gracieuse. Ne pas les respecter entraîne un risque de forclusion.

7. LE CONTRÔLE SUR PLACE, TU PRÉPARERAS

Le contrôle sur place par le service de révision devient de plus en plus fréquent. L’administration a en effet le droit de venir sur le terrain, l’immeuble ou le commerce du contribuable afin de vérifier les documents. Préparez une salle de réunion pour le réviseur, imprimez tous les documents demandés pour les mettre à sa disposition, mais donnez-lui uniquement le nécessaire.

8. CORDIAL SANS T’INCULPER, TU RESTERAS

Le contribuable est contraint de fournir les informations qu’on lui demande, il peut être obligé de le faire sous serment, donc il faut dire la vérité. Il a cependant le droit de ne pas s’inculper si ce qu’il dit peut entraîner pour lui des conséquences pénales. Il faut donc faire attention à ce que l’on dit, ne pas trop en dire. Et lutter aussi contre l’envie de créer une relation amicale avec le réviseur. Il peut certes être sympathique et à l’écoute, mais il ne changera pas d’avis parce que vous lui avez offert un café ou parce que vous lui avez fait faire le tour des locaux pour lui montrer comment l’entreprise fonctionne...

9. LE RAPPORT DU SERVICE DE RÉVISION, TU COMMENTERAS

Une fois que le rapport a été rédigé, le contribuable a encore la possibilité d’émettre des commentaires, notamment de rectifier des erreurs de fond, des incompréhensions. Cependant, il faut garder à l’esprit qu’au final, le rapport est un rapport subjectif du réviseur. Vous n’arriverez donc pas à le faire changer d’avis. En principe, le service de révision est un auxiliaire du bureau d’imposition. Son rapport est donc censé servir de base avant la prise de décision. Mais en pratique, le bureau suit entièrement le rapport, et il faudra attendre la phase contentieuse pour mettre en avant les arguments du contribuable.

10. EN CAS DE DOUTE, TES CONSEILLERS TU CONTACTERAS

En général, un contribuable ne fait face au service de révision qu’une fois dans sa vie tout au plus, il n’a donc pas l’habitude. Des professionnels en ont fait leur métier pour savoir quoi dire surtout dans une situation de stress où on se sent un peu dans la position d’un criminel alors qu’on n’a rien à se reprocher. Se faire assister peut clairement aider ! 

Alain Steichen Steichen, managing partner, Bonn Steichen & Partners.

DE L’ADMINISTRATION IDÉALE AU « GARDE À VOUS, FISC ! » Quelque chose a changé sous le ciel fiscal luxembourgeois… C’est le constat dressé par Alain Steichen, cofondateur du cabinet BSP, devant les membres du Paperjam Club, cet automne. Extraits de son intervention. « Fort de plus de 30 années d’expérience, j’ai eu la chance de connaître une administration fiscale quasi unique au monde : efficace, juste, sage, à l’écoute de ses administrés, sans pour autant être laxiste. Une administration fiscale idéale, en somme, où l’inspecteur instruisait le dossier à charge et à décharge, un peu comme un juge d’instruction, pour déterminer la cote d’impôt la plus équitable, la plus juste, la plus conforme par rapport aux textes. Le contribuable lui-même coopérait spontanément – je dirais presque allègrement – parce qu’il ne redoutait rien. Il savait que, le moment venu, s’il y avait un problème sur sa déclaration, il pourrait toujours s’entendre avec l’inspecteur pour trouver une solution, dans un sens non pas forcément favorable au contribuable, mais au moins sur la base d’un dialogue ouvert et constructif. Voilà l’administration fiscale que j’ai connue et pratiquée pendant les 25 premières années de ma carrière professionnelle. Or, depuis cinq ou sept ans, nous sommes en train de glisser vers une relation qui met le contribuable au ‘garde à vous, fisc !’. Aujourd’hui, quand ont reçoit un courrier des impôts, on est inquiet sans même savoir ce qu’il contient, sans avoir mauvaise conscience, ni même quelque chose à se reprocher, mais à cause du simple fait que cette lettre provienne de l’administration fiscale. Comment en est-on arrivé là ? Ce n’est pas tant la situation juridique qui a évolué que l’attitude de l’administration et le ressenti du contribuable. Au-delà des textes, c’est bien dans l’application de la loi que nous avons constaté un changement très sensible

de la part des bureaux d’imposition. Nous sommes passés d’un couple ‘contribuable / fisc’ où l’on s’entendait comme dans un mariage, c’est-à-dire avec des hauts et des bas mais en avançant tout de même, à une situation où le contribuable se retrouve désormais face au fisc. Il ne peut plus tabler sur un dialogue ouvert et constructif, mais est contraint d’aménager en amont son dossier de la meilleure des façons possibles parce qu’il a la quasi-certitude que l’administration fiscale, au lieu de travailler à charge et à décharge, instruira en réalité son dossier dans le seul intérêt du Trésor public. Ce qui faisait la spécificité de cet ADN propre au Luxembourg s’est malheureusement perdu. Et on se retrouve désormais dans des situations comparables à ce qui peut exister avec les administrations fiscales étrangères. Ce glissement s’explique par des causes internes et externes, parmi lesquelles les médias et la pression sur les finances publiques, bien sûr, mais aussi par une forme de prise de conscience collective : aujourd’hui, on ne voit plus celui qui évite l’impôt comme un contribuable sympathique qui a joué un bon tour au fisc, mais comme quelqu’un qui ne paie pas sa juste part, parce qu’au final, il faudra bien que cet impôt soit réglé par quelqu’un d’autre, c’est-à-dire par vous et moi. Ce regard différent sur l’évitement de l’impôt a fait que, quelque part, l’administration se sent aussi naturellement renforcée dans la conviction qu’elle a raison de pourchasser avec plus de vigueur que par le passé ceux qui, à son sens, ne paient pas leur juste part dans les caisses de l’administration fiscale. »

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PANORAMA

Les regtech du Grand-Duché en un clin d’œil Gros plan sur ces jeunes pousses qui font le pari de marier nouvelles technologies et réglementation pour faciliter la vie des professionnels de la finance et de la compliance.

Cascade

Europy

Maciej Waloszyk, managing partner Declan Ohannrachain, managing partner Cascade simplifie, organise et automatise la complexité opérationnelle des fiduciaires, des administrateurs de fonds et des cabinets d’avocats, en automatisant leurs processus. 2019 9, rue du Laboratoire 1911 Luxembourg

Stephan F. Raab, CEO Europy fournit une plate-forme, s’appuyant sur le technologie DLT, offrant notamment au secteur des fonds un meilleur contrôle sur les services externalisés. 2018 11, rue de Beggen L-1221 Luxembourg

CDDS Luxembourg Philippe Lassine, CEO - Philippe Jeanbaptiste, executive director CDDS fournit des logiciels et des solutions anti-blanchiment (AML) et Know Your Customer (KYC) aux entreprises soumises à la réglementation LBC/FT. 2013 233-241, rue de Beggen L-1221 Luxembourg

Compellio

AINOS – MyDPRights

Am Fine Luxembourg

Kenza Bouzouraa, head of sales (Elgon/Ainos) and deputy director (Ainos) MyDPRights est une plate-forme web sécurisée qui guide le DPO dans les étapes de la mise en conformité RGPD de son organisation tout en lui offrant un outil de pilotage. 2015 6, rue d’Arlon L-8399 Windhof

Jean-Christophe Mougnaud, CEO Amfine assure le reporting réglementaire autour des enjeux: EPT/EMT, Priips KID, Ucits KID, AIFMD, prospectus, rapports annuels, factsheets, Solvency 2 (TPT Ampere). 2006 26, boulevard Royal L-2449 Luxembourg

Algoreg Jérémy Antkowiak, gérant Algoreg propose aux prestataires de services de paiement, aux banques et aux acteurs du commerce électronique de mieux répondre à leurs obligations en matière de KYC. 2017 59, boulevard Royal L-2449 Luxembourg

Alto Advisory Yoann Jagoury, CEO & founder Alto est une société fintech / fund tech basée au Luxembourg qui crée des solutions d’intelligence et de surveillance pour l’industrie de la gestion d’actifs. 2009 18, rue des Arbustes L-5951 Itzig

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Apentis Audric Debaisieux, fondateur et associé - Thibault Mahiat, associé Apentis offre aux sociétés de gestion et aux gestionnaires d’investissement la possibilité d’externaliser les fonctions de gestion des risques. 2010 2A, rue Jean Origer L-2269 Luxembourg

BoardMaps Vladimir Bernstein, founder & CEO BoardMaps propose une solution logicielle liée à l’organisation des réunions, la gestion des décisions et au respect de la conformité continue dans le secteur des fonds. 2012 9, rue du Laboratoire L-1911 Luxembourg

Finologee Raoul Mulheims, CEO - Georges Berscheid, CTO - Jonathan Prince, CSO - Didier Spick, CFO Sa plate-forme «Trusted FinTech» simplifie la connectivité pour les professionnels des services financiers. Finologee fournit par ailleurs une variété d’outils spécialisés. 2017 7, rue Jean Fischbach L-3372 Leudelange

FinSoft

Denis Avrilionis, PhD - CEO & founder En utilisant la blockchain, Compellio Registry crée des enregistrements permanents et non falsifiables de contenus numériques. 2009 15, côte d’Eich L-1450 Luxembourg

Mark Gillies, CEO Finsoft développe des applications innovantes au service du secteur financier qui génèrent de la valeur dans des domaines-clés tout en exploitant l’infrastructure logicielle existante. 1999 69, rue d’Itzig, L-5231 Sandweiler

ComplianceWise

FundsQ

Christian Dappers, CEO ComplianceWise aide les institutions financières à se conformer aux exigences en matière de LBC. Elle propose une application KYC et de surveillance des transactions. 2012 5, Heienhaff L-1736 Senningerberg

David Kiener, CEO FundsQ est une regtech qui commercialise une plate-forme en ligne pour mener une due diligence sur les activités déléguées (third party risk management). 2016 1, rue de Turi L-3378 Livange

Duco Technology

Fundsquare

Christian Nentwich, CEO - Vincent Him, business development director Duco fournit une technologie innovante qui permet aux institutions financières de normaliser, valider et réconcilier tous types de données dans le cloud. 2013 3, avenue du Rock’n’Roll L-4361 Esch-sur-Alzette

Olivier Portenseigne, managing director - Maxime Aerts, COO Fundsquare offre une infrastructure flexible et collaborative pour permettre une efficacité opérationnelle sur l’ensemble de la chaîne de distribution de fonds. 2013 35A, boulevard Joseph II L-1840 Luxembourg

eProseed

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Geoffroy de Lamalle, CEO eProseed a créé une plate-forme de supervision et d’informations complète et hautement personnalisable, facilitant la gestion de tous les enjeux relatifs à la conformité. 2010 13, rue de l’Industrie L-8399 Windhof

Bert Boerman, CEO - Rob Boerman, CTO Governance.com fournit des solutions de gouvernance simples et efficaces pour connecter des données et les utiliser notamment dans des flux de travail automatisés 2014 29B, boulevard Prince Henri L-1724 Luxembourg

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Have-a-Portfolio Solutions

Luxhub

Secourriel

Stokr

Claude Havé, founder Have-a-portfolio solutions G.I.E. propose une plate-forme numérique pour répondre aux obligations dans le domaine de l’e-signature, de la gestion des e-documents et du KYC. 15, Zone industrielle L-8287 Kehlen

Jacques Pütz, CEO Luxhub simplifie les démarches des acteurs financiers dans le cadre de la directive PSD2 et permet aux fintech d’avoir accès aux données des clients des banques. 2018 153-155, rue du Kiem L-8030 Strassen

iDETECT

Nadi Solutions

Jorg Reinking, CEO Secourriel est un fournisseur de services cloud de cybersécurité visant à sécuriser les courriers électroniques, les flux d’information, ou encore le partage de fichiers sécurisés. 2017 29, boulevard Grande-Duchesse Charlotte L-1331 Luxembourg

François Gourdon, CEO iDETECT facilite la collecte de données et leur recoupement selon un modèle big analytics pour renforcer la sécurité et en intégrant des modèles prédictifs élaborés. 1998 427, route de Thionville L-5887 Alzingen

Steve Verlinden, COO, gérant Julien Schleich, CTO, gérant Nadi propose de gérer de manière simple des problèmes de reporting de plus en plus importants, en y allouant moins de ressources et en travaillant avec une petite équipe. 2013 40, rue de la Vallée L-2661 Luxembourg

Tobias Seidl, co-founder and project lead - Arnab Naskar, co-founder and business development - Christopher Nigischer, co-founder - Ingo Fiedler, co-founder Avec sa plate-forme d’investissement participative construite sur la blockchain, Stokr permet de créer un accès indépendant à de nouveaux marchés de capitaux. 2018 9, rue du Laboratoire 1911 Luxembourg

I-HUB Pascal Morosini, CEO i-Hub offre des services de KYC s’appuyant sur un référentiel centralisé. Il permet de collecter et vérifier les données en lien avec les exigences réglementaires KYC/AML. 2016 208, rue de Noertzange L-3670 Kayl

InReg Jean Louis Catrysse, managing partner Inreg mutualise la collecte et l’analyse quotidienne de nombreux changements réglementaires ayant un impact sur l’industrie des fonds dans plusieurs juridictions. 2016 33, rue du Puits romain L-8070 Bertrange

KYC3 Jed Grant, CEO KYC3.com s’est spécialisée dans l’analyse de données à destination des spécialistes du risk management amenés à composer avec le big data. 2014 59, boulevard Royal L-2449 Luxembourg

KYC Tech Thierry André, co-founder - Luc Maquil, co-founder KYC Tech veut fournir des solutions de pointe sur différents marchés réglementés au Luxembourg et au-delà dans le domaine du KYC et de la LBC/FT. 2016 153, rue du Kiem L-8030 Strassen

Oradian Antonio Separovic, managing director Oradian propose des services dans le cloud qui permettent aux institutions financières de connaître et de contrôler leurs portefeuilles avec des données en temps réel. 2012 14, rue Erasme L-1468 Luxembourg

Peer Mountain Jed Grant, CEO Peer Mountain déploie un écosystème d’identité et de conformité décentralisé au départ de la blockchain pour mieux contrôler ses informations personnelles protégées. 2017 9, rue du Laboratoire L-1911 Luxembourg

Riskconcile Jan De Spiegeleer, CEO RiskConcile développe et déploie des solutions de gestion des risques basées sur le cloud pour le secteur financier, et plus particulièrement pour les sociétés de gestion d’actifs. 2015 60, Kapeldreef B-3001 Leuven

Scorechain

Seqvoia Nicolas Buck, CEO FundD améliore considérablement la précision, l’efficacité et la traçabilité de la production des documents, leur traduction et leur distribution pour la gestion d’actifs. 2012 IVY Building - 13-15, Parc d’activités L-8308 Capellen

Smart Oversight Mr Guillaume Vieira de Carvalho, co-founder & CEO Smart Oversight est une solution de gestion qui rationalise les processus de lutte contre le blanchiment d’argent et de KYC en mettant en œuvre les dernières technologies. 2017 9, avenue du Blues L-4368 Sanem

SnapSwap International Denis Kiselev, co-founder and CEO Snapswap permet aux services financiers d’ouvrir de nouveaux comptes et d’intégrer de nouveaux clients en ligne, via un processus entièrement automatisé, en quelques minutes. 2015 59, boulevard Royal L-2449 Luxembourg

Taleo Reporting Arnaud Collignon, managing director Taleo Reporting est une regtech facilitant la création de rapports réglementaires pour les institutions financières. 2016 68, avenue de la Liberté L-1930 Luxembourg

Telindus Gérard Hoffmann, CEO DigitalKYC de Telindus est une plate-forme modulaire d’enregistrement automatique de clients pour les personnes physiques, entités juridiques et bénéficiaires d’actifs. 1979 Z.A. Bourmicht 18, rue du Puits romain L-8070 Bertrange

Tetrao Christian Gillot, founder & CEO Tetrao place la technologie d’automatisation au service des enjeux réglementaires auxquels sont confrontés les acteurs de la finance. 2014 96, boulevard de la Pétrusse L-2320 Luxembourg

Sqope

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Didier Schraub, administrateur délégué Sqope propose une gamme de solutions pour prendre des décisions plus audacieuses d’une manière pleinement conforme aux règles et réglementations (KYC / AML). 2010 1-3, boulevard de la Foire L-1528 Luxembourg

Laurent Denayer, CEO La solution proposée par Ume permet de mutualiser les efforts des sociétés de gestion autour des exigences de due diligence vis-à-vis des distributeurs de leurs fonds. 2017 9, rue du Laboratoire L-1911 Luxembourg

Laurent Kratz, CEO La solution Bitcoin et Ethereum Analytics de Scorechain est un outil anti-blanchiment d’argent. 2015 12, avenue du Rock’n’Roll L-4361 Luxembourg

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CARRIÈRE

DEVENIR AVOCAT AU LUXEMBOURG Au Luxembourg, le métier d’avocat revêt de multiples facettes. Mais si les perspectives sont intéressantes, le chemin qui y mène est parfois long et ardu.

tants. Ce n’est pas rien. Au niveau d’une place économique et financière comme le Luxembourg, dont le poids à l’échelle globale est loin d’être négligeable, cette forte représentation de conseillers juridiques est cependant justifiée. En effet, tous ces avocats ne se bousculent pas au quotidien dans les couloirs de la Cité judiciaire, à courir d’un contentieux à l’autre. De très nombreux avocats inscrits au Barreau luxembourgeois ne voient d’ailleurs que très rarement les cours et tribunaux du pays. Ils évoluent davantage dans les sphères du monde financier, délivrant des conseils utiles pour la constitution de structures d’investissement, accompagnant des projets de fusions et d’acquisitions, défendant les intérêts de divers clients empêtrés dans des imbroglios multijuridictionnels. En résumé, que l’on se place au service des citoyens et de la justice luxembourgeoise ou que l’on contribue au développement de la place financière, le métier d’avocat offre de nombreuses perspectives.

LE JEUNE BARREAU, C’EST 1.800 AVOCATS

Nous avons évoqué le parcours qui mène à l’exercice de cette profession au Luxembourg et les enjeux qui y sont liés avec trois membres 46 —

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ILLUSTRATIONS Ellen Withersova

ur le site du Barreau de Luxembourg sont S répertoriés près de 3.000 avocats. Le pays compterait un avocat pour quelque 200 habi-

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de l’actuel comité de la Conférence du Jeune Barreau de Luxembourg (CJBL) : Sabrina Sousa, membre et jeune avocate stagiaire, Philippe Sylvestre, vice-président et avocat à la Cour, et Andreas Hommel, président et avocat à la Cour. « Le Jeune Barreau est un organe de Barreau, l’Ordre des Avocats. La Conférence rassemble tous les avocats ayant moins de 11 ans d’ancienneté dans la pratique de la profession au Luxembourg, explique Andreas Hommel, senior associate au sein du cabinet Allen & Overy. Il compte aujourd’hui plus de 1.800 membres et ses missions ont trait à l’approfondissement des connaissances juridiques des avocats luxembourgeois, au maintien d’une entente confraternelle entre jeunes avocats à travers l’organisation d’événements festifs et d’activités ludiques, à la représentation de la profession au Luxembourg comme à l’étranger. » Surtout, la Conférence du Jeune Barreau est un interlocuteur désormais privilégié au sein de l’Ordre pour tout ce qui touche aux enjeux liés à l’entrée dans la profession et les perspectives qu’elle offre.

LE PARCOURS D’UNE JEUNE AVOCATE STAGIAIRE

Sabrina Sousa est avocate stagiaire depuis un peu plus d’un an. Après un baccalauréat en droit effectué entre l’Université du Luxembourg et celle de Strasbourg, elle a réalisé un master en droit de l’entreprise et des affaires puis un master 2 en droit fiscal à Montpellier, et enfin un master of laws (LL.M.) à Amsterdam. « Je suis ensuite revenue au Luxembourg pour suivre les cours complémentaires en droit luxembourgeois (CCDL), organisés par le ministère de la Justice, afin de pouvoir accéder au Barreau et pouvoir commencer mon stage judiciaire », nous explique-t-elle. C’est auprès de l’étude Rukavina Luxembourg, spécialisée notamment dans le droit commercial et le droit des sociétés, ainsi que dans le droit du travail, qu’elle poursuit donc son apprentissage de la pratique du droit en tant qu’avocate. Le parcours est typique de celui effectué par la plupart des candidats à la profession aujourd’hui. « Il peut paraître long, mais si on le compare à ce qui se passe dans d’autres pays, au niveau d’autres barreaux en Europe, le programme de formation pour accéder à la profession d’avocat au Luxembourg s’inscrit dans la norme », explique-t-elle. Après avoir étudié le droit, Sabrina Sousa aurait cependant pu opter pour un tout autre métier. « Cela dit, je ne me suis jamais posé la question. Pour moi, les études que j’ai effectuées devaient me conduire naturellement vers le Barreau. C’est d’ailleurs après avoir eu recours à un avocat, étant plus jeune, que j’ai développé un intérêt pour le métier, attirée

« Ce que j’aime dans ce métier, c’est que la seule routine quotidienne réside dans le café que l’on se sert pour débuter la journée. » Philippe Sylvestre Avocat à la Cour, senior associate au sein de l’Étude Max Mailliet

par l’idée de venir en aide à des personnes plus petite taille, où on peut mieux s’exprifaisant face à une problématique, en cher- mer, toucher à plus de domaines, explique chant dans le droit la solution la plus adap- l’avocat à la Cour. Je pratique essentiellement le contentieux du droit des affaires, tée », commente-t-elle. le droit pénal dans le domaine financier, et je me suis notamment spécialisé dans le suivi HARMONISER LES CONNAISSANCES Les voies pour pouvoir exercer la profession de dossiers de faillite. Ce que j’aime dans ce d’avocat au Luxembourg sont multiples. Tou- métier, c’est que la seule routine quotidienne tefois, le parcours traditionnel pour un jeune réside dans le café que l’on se sert pour débuavocat est celui qui passe par les CCDL. Cette ter la journée. Chaque jour est différent, avec étape, au cœur du cursus de formation des des dossiers très variés, l’un pouvant avoir jeunes avocats qui se destinent à pratiquer trait à une sicav et le suivant concerner un leur métier au Grand-Duché, vise à harmo- contentieux impliquant le bistro du coin. Les niser les connaissances en droit de chacun au implications liées à une faillite, en outre, exiregard des spécificités nationales. « La plupart gent souvent de faire appel à des domaines des jeunes avocats ont effectué leurs études du droit très divers : droit pénal, droit à l’étranger, en Belgique, en France, en Alle- du travail, droit privé, droit des sociétés… magne, parfois plus loin, explique Philippe C’est vraiment très enrichissant. » Sylvestre, avocat à la Cour, senior associate Les cours complémentaires en droit luxemau sein de l’Étude Max Mailliet. Au moment bourgeois comportent une période d’enseide revenir au Luxembourg, il est important gnement théorique de six mois. Au terme que chacun puisse intégrer les bases du droit de celle-ci, un certificat vient sanctionner la luxembourgeois. C’est au cours de cette étape réussite. Sur la session 2018-2019, on dénomque les candidats au Barreau luxembour- brait 426 candidats au certificat, pour envigeois pourront aussi commencer à se consti- ron 700 étudiants à l’inscription. Ils n’étaient tuer un réseau local sur lequel ils pourront cependant qu’environ 200 à prêter serment en tant qu’avocat à l’issue de cette session. s’appuyer pour le reste de leur carrière. » « Beaucoup choisissent un autre chemin de carrière. Aujourd’hui, de plus en plus de structures peuvent exiger le CCDL pour un poste de juriste dans le privé. Il existe des fonctionnaires, dans l’administration, qui peuvent aussi plaider devant certaines juridictions et doivent pour cela suivre le CCDL et passer leur avoué, autrement dit l’examen à réussir au terme des deux ans de stage », explique Philippe Sylvestre.

CONFRONTER LA THÉORIE À LA PRATIQUE

Tous les étudiants aux cours complémentaires ne se destinent donc pas à exercer le PAS DE ROUTINE Philippe Sylvestre a, pour sa part, étudié le métier d’avocat. D’ailleurs, au terme de ces six droit à l’Université de Paris I – Sorbonne avant mois de formation, l’aspirant avocat n’est pas d’effectuer un LL.M. à l’Université de Pennsyl- encore en droit de pratiquer en tant qu’avovanie. Il a débuté sa carrière en tant qu’avocat cat. L’assermentation au Barreau sur la liste II, stagiaire au sein du très grand cabinet Arendt pour ces candidats, ne marque que le début & Medernach, avant de passer son avoué et d’une période de stage de deux ans. Durant de rejoindre, un peu plus tard encore, l’étude celle-ci, l’accent est mis essentiellement sur dans laquelle il évolue actuellement. « Je cher- l’apprentissage de l’exercice de la profession chais à m’épanouir dans une structure de d’avocat. L’avocat stagiaire évolue alors sous Janvier 2020 — Tax & Legal —

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CARRIÈRE la responsabilité d’un maître de stage, qui doit contresigner tout éventuel acte qu’il serait amené à déposer. « Le stage est une étape essentielle permettant de confronter la théorie du droit enseignée à la faculté universitaire à la pratique sur le terrain », assure Sabrina Sousa. La jeune avocate, d’ailleurs, peut témoigner du décalage qu’il peut y avoir entre les deux. « C’est au cours du stage que l’on apprend vraiment ce qu’est le métier, comment il se pratique. Le rôle du maître de stage, qui doit pouvoir justifier d’une ancienneté d’au moins cinq ans en tant qu’avocat à la Cour, est à ce niveau très important, poursuit-elle. L’avocat stagiaire, tout en travaillant avec lui, agissant sous sa responsabilité, peut plaider les causes qui lui sont confiées. » Tout au long du stage, les jeunes avocats continueront par ailleurs à parfaire leurs connaissances à travers diverses formations.

426 Sur la session 20182019, on dénombrait 426 candidats au certiﬁcat, pour environ 700 étudiants à l’inscription. Ils n’étaient cependant qu’environ 200 à prêter serment en tant qu’avocat.

L’EXIGENCE LINGUISTIQUE EN DÉBAT

Au terme de ce stage de deux ans, c’est un nouvel examen, l’avoué , qui attend les jeunes praticiens du droit. Lors de cette épreuve, ils devront démontrer leur capacité à bien conseiller leur client et défendre ses intérêts dans un contexte bien déterminé. Mais c’est aussi à ce moment qu’ils devront faire valoir leur niveau de connaissance linguistique. Pour accéder au statut d’avocat à la Cour (liste I) à travers le stage (liste II), les avocats devront pouvoir comprendre et parler le français, l’allemand et le luxembourgeois. Cette exigence, en particulier, ne manque pas de susciter régulièrement beaucoup de débats. Elle est considérée par certains comme un frein important pour accéder à la profession au Luxembourg, rebutant ou recalant de nombreux candidats. « Dans un pays comme le Luxembourg, situé à la croisée des cultures et où cohabitent désormais de très nombreuses nationalités, l’exigence de connaissance des trois langues nationales m’apparaît comme légitime, commente Andreas Hommel. La déontologie précise d’ailleurs qu’un avocat ne peut pas accepter un dossier s’il 48 —

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« Quand on est amené à plaider au Luxembourg, pouvoir s’appuyer sur des connaissances en trois langues me paraît indispensable » Sabrina Sousa avocate stagiaire, Rukavina Luxembourg

n’en maîtrise pas la matière et les langues. » Or, considérant le contexte, il semble évident que tout praticien s’occupant de contentieux au Luxembourg sera rapidement confronté aux trois langues du pays. « Quand on est amené à plaider au Luxembourg, pouvoir s’appuyer sur des connaissances en trois langues me paraît indispensable », confirme Sabrina Sousa.

UN FREIN POUR L’AVOCAT-CONSEIL

Cependant, une proportion importante des avocats luxembourgeois n’est jamais appelée à plaider. Pour mener à bien leur mission principale ou exclusive, qui est de délivrer des conseils à des acteurs évoluant dans les sphères de la finance, une bonne connaissance de l’anglais pourrait largement suffire. Or, ce sont aujourd’hui les structures délivrant un conseil au niveau de la place financière qui ont le plus besoin d’avocats. Les exigences linguistiques à l’entrée dans la profession peuvent dès lors être perçues comme un sérieux frein au développement de l’activité des cabinets. « La problématique comprend diverses facettes. Le niveau d’exigence aujourd’hui requis est le fruit d’un compromis, d’un choix politique visant à garantir la bonne pratique du droit tout en répondant aux besoins de la Place au niveau économique », poursuit Andreas Hommel. « On pourrait en effet penser que de telles exigences linguistiques restreignent l’accès au Barreau de Luxembourg. Mais, au final, ne serait-ce pas plus grave d’en arriver à une situation où l’avocat, au cœur d’un procès,

ne serait pas en mesure de bien défendre les intérêts d’un client en raison d’une mauvaise maîtrise des langues utilisées ? », interroge Philippe Sylvestre. L’idée d’une éventuelle dissociation entre l’activité d’avocat-conseil, servant essentiellement les besoins de la place financière, et celle d’avocat plaidant est rapidement balayée par les jeunes avocats, suivant d’ailleurs la position du Barreau à ce niveau, au nom de l’unité de la profession.

LE NERF DE LA GUERRE DE L’AVOCAT STAGIAIRE

L’autre aspect qui suscite beaucoup de discussions auprès des jeunes avocats a trait à la rémunération octroyée durant la période de stage. Si, dans la pratique, les stagiaires exécutent de nombreuses prestations juridiques, pouvant parfois même gérer des dossiers intégralement, leur rétribution n’est pas toujours à la hauteur des espérances. « En début de carrière, c’est bien connu, le salaire octroyé aux avocats stagiaires n’est pas élevé si on le compare notamment à d’autres professions impliquant des cursus de formation équivalents, confirme Sabrina Sousa. On ne peut toutefois pas faire de généralités, la situation de chacun dépendant du cabinet dans lequel il évolue et du maître de stage. » Toutefois, l’idée d’imposer un revenu minimal des avocats stagiaires refait régulièrement surface. Cette volonté s’accommode cependant assez mal avec le caractère libéral de la profession, toujours ardemment défendu. Tout au plus, il est établi au niveau de l’Ordre que l’avocat stagiaire doit bénéficier d’un « niveau équitable de rémunération » et qu’il appartient au maître de stage d’y veiller. « Entre les grands et les petits cabinets, en fonction des disciplines pratiquées, cette appréciation du niveau juste de rémunération peut considérablement varier », reconnaît Andreas Hommel. Dans beaucoup de cas, toutefois, les revenus du jeune avocat n’excèdent pas le salaire social minimum en vigueur au Luxembourg. Pour un jeune au Luxembourg, à l’issue de ses études pour lesquelles il s’est éventuellement endetté,

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CARRIÈRE l’entrée dans la vie active peut s’avérer particulièrement ardue. Il est en effet difficile de prétendre être financièrement autonome dans de telles conditions. « Un trop faible niveau de rémunération en début de carrière constitue en effet une barrière importante à l’accès à la profession dans la mesure où elle pousse beaucoup de jeunes avocats à réorienter leur carrière, notamment vers le privé, explique Philippe Sylvestre. Sans vouloir entrer dans une logique de réglementation, parce que nous sommes attachés au caractère libéral de la profession, il ne me paraît pas non plus inconvenant de rattacher cette rémunération à des barèmes en vigueur par ailleurs. Il est aussi important de dénoncer les situations d’abus qui peuvent exister. » Il appartient aussi au stagiaire de pouvoir faire valoir lui-même ses intérêts, s’affirmant dans sa position. Il est d’ailleurs recommandé que, pendant ce tremplin qu’est le stage, le jeune avocat démontre sa capacité à développer ses propres dossiers. Dans ce contexte, il est bienvenu que le maître de stage l’y autorise et, mieux, qu’il mette à la disposition du stagiaire l’infrastructure nécessaire pour bien démarrer sa carrière.

FILIÈRE ALTERNATIVE

Le CCDL, le stage et l’avoué, bien que constituant le parcours classique pour devenir avocat, ne sont pas les seules voies d’accès au Barreau de Luxembourg. Un avocat déjà assermenté dans un autre barreau au sein de l’Union européenne a la possibilité de rejoindre celui de Luxembourg en s’inscrivant sur la liste IV. Cette inscription n’est pas soumise au passage d’un examen oral, contrairement à ce qui prévaut pour le parcours classique. De quoi apporter de l’eau au moulin de ceux qui souhaitent assouplir les exigences linguistiques définies par ailleurs. « La liste IV est une filière distincte par laquelle de plus en plus d’avocats arrivent au Luxembourg, assure Andreas Hommel. Dans un contexte international, avec des besoins importants en compétences juridiques, il est aussi important d’ouvrir le cadre dans lequel on évolue tout en veillant au respect des principes déontologiques qui régissent notre métier. Cela se traduit dans la diversité des nationalités des avocats inscrits au Barreau. Les Luxembourgeois sont environ 700, représentant 24 % des membres. Les Français sont plus nombreux, environ 1.200. Et on compte plus ou moins 360 Belges. »

taine à la fin des années 80. Ils sont près de 3.000 aujourd’hui. Dans un tel environnement, est-ce que chacun arrive à trouver sa place ? « C’est une question à laquelle il est difficile d’apporter une réponse claire dans la mesure où chacun est libre de se positionner comme il l’entend et d’organiser son activité comme il le souhaite, assure Andreas Hommel. On assiste cependant à une diversification, avec un mouvement de spécialisation des avocats. Celui-ci est lié à une complexification du droit exigeant que chaque avocat puisse approfondir ses connaissances dans des domaines bien particuliers. » Le marché est dense et diversifié. La situation des avocats évoluant dans les grands cabinets d’affaires n’est en rien comparable à celle des avocats investissant leur temps et leurs compétences au cœur d’affaires pénales ou appelés à intervenir sur des petits contentieux, des affaires relevant du droit du travail ou encore du droit de la famille, émanant éventuellement de l’assistance judiciaire. Les grands cabinets, s’inscrivant dans des logiques de compétition acharnée, sont d’importants pourvoyeurs d’avocats. Ils cherchent, dans ce contexte, à recruter les meilleurs, n’hésitant pas à aller les cueillir à la sortie de l’école.

Tout le monde ne partage pas forcément cette conception du métier d’avocat au service d’intérêts économiques. D’autres auront vocation à s’investir davantage dans d’autres domaines du droit, avec la volonté de défendre d’autres causes et de prendre part au bon fonctionnement de la justice pour tous. Dans cet environnement très hétérogène, à chacun de tirer son épingle du jeu. On se gardera bien de porter le moindre jugement.

FAIRE VALOIR UNE DIVERSITÉ DE COMPÉTENCES

De plus en plus, au-delà des compétences techniques en droit, les cabinets cherchent à attirer des avocats pouvant faire valoir diverses expériences et des centres d’intéUN MARCHÉ EN PLEINE ÉVOLUTION rêt autres que la matière juridique pure. Le Le marché luxembourgeois du conseil juri- parcours de l’actuel président de la Confédique a donc considérablement évolué ces rence du Jeune Barreau de Luxembourg, dernières années. En témoigne tout d’abord Andreas Hommel, mêle par exemple un attrait la progression du nombre d’avocats présents équivalent pour les affaires et pour le droit. au Luxembourg. Ils n’étaient qu’une cen- « J’ai commencé par des études en sciences

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économiques et de gestion à l’Université catholique de Louvain, commente l’avocat à la Cour, aujourd’hui senior associate chez Allen & Overy. À cette base, j’ai associé le droit, avec un master en droit à Paris Sud. C’est à ce moment qu’est intervenue la dernière crise financière, qui a remis beaucoup de principes économiques en question. J’ai compris à ce moment l’importance du droit et de la sécurité juridique dans le milieu des affaires et l’intérêt de combiner les deux aspects. Il est important de comprendre comment fonctionne l’économie tout en développant des connaissances des ressorts juridiques sous-jacents, pour mieux défendre ses intérêts. » De retour au Luxembourg après ce cursus de formation économico-juridique, Andreas Hommel s’est investi dans le droit bancaire et dans les enjeux de financements. Il a aussi développé une expertise dans les procédures collectives.

EXIGENCE DE COMPLÉMENTARITÉ

Ceux qui souhaitent devenir avocats au Luxembourg savent qu’ils doivent s’armer de patience pour accéder au titre convoité d’avocat à la Cour et pouvoir voler de leurs propres ailes. Au-delà, c’est souvent en s’associant avec des confrères, au sein d’un cabinet, que les carrières se dessinent aujourd’hui. « C’est aujourd’hui une exigence, assure Philippe Sylvestre. La nécessité de se spécialiser pour bien conseiller et défendre les intérêts du client au regard de la complexité du droit implique de travailler à plusieurs, dans une démarche de complémentarité. D’autre part, nous sommes soumis à des exigences réglementaires de plus en plus lourdes, comme des mesures anti-blanchiment ou des devoirs particuliers en matière fiscale. Elles nous imposent de disposer d’une structure d’une certaine taille. Il est devenu rare d’avoir un avocat exerçant seul. Les jeunes qui se lancent à leur compte, le plus souvent, se rassemblent à trois ou quatre. » Et une fois le titre d’avocat à la Cour acquis, peut-on se considérer comme installé pour de bon ? « Je pense qu’on n’est jamais complètement installé, commente Philippe Sylvestre. Cela est sans doute aussi lié au caractère libéral de la profession, qui fait que l’on court toujours après un nouvel objectif, que l’on se remet en question en permanence. Le métier évolue sans cesse, tout comme le droit et les exigences des clients. Réussir en tant qu’avocat implique une part de compétences, un peu de chance et, surtout, beaucoup de travail. Il faut pouvoir s’adapter en permanence si l’on veut avancer et, surtout, répondre de la meilleure manière aux problématiques qui nous sont soumises. » C’est sans doute ce qui fait la beauté de cette profession, à la fois libre et exigeante.  S. L.

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Au regard du marché luxembourgeois, comment la profession d’avocat évolue-t-elle ? Cindy Arces Ces dernières années, l’industrie

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qui vise un rendement supérieur à celui du marché obligataire avec une volatilité inférieure à celle d’un placement en actions, tout en acceptant une certaine fluctuation de valeur. Les résultats enregistrés par le passé ne constituent pas une garantie de rendement pour l’avenir. Tout investissement implique des risques pouvant inclure des pertes en capital. Banque de Luxembourg, société anonyme – 14, boulevard Royal – L-2449 Luxembourg – R.C.S. B5310

* Performance annualisée nette de frais sur 15 ans du 01/01/2004 au 31/08/2019 de notre mandat de gestion profil équilibré,

TÉMOIGNAGE

« La technologie nous invite à plus de créativité » Jean-Marc Ueberecken, managing partner d’Arendt & Medernach, évoque la transformation digitale des métiers du droit et la manière avec laquelle la fonction d’avocat est appelée à évoluer avec la technologie.

Comment doit évoluer le métier d’avocat en prenant en compte les apports de ces outils ?

Tout d’abord, il faut envisager la technologie comme une aide, un support à la réalisation de nos missions. L’intelligence artificielle ne peut pas remplacer l’avocat. Elle lui fait gagner du temps, elle le seconde dans la réalisation de tâches répétitives. Elle nous permet de nous attarder sur des tâches plus stimulantes au niveau intellectuel. Le temps que l’on passait à chercher une information peut être mieux investi dans le volet stratégique, dans l’analyse des éléments-clés d’un dossier. 54 —

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La technologie doit aussi nous inviter à faire preuve de plus de créativité dans la manière d’envisager notre métier, en cherchant les moyens de mieux servir nos clients. Le métier d’avocat est-il confronté à un risque de disruption ?

Affirmer catégoriquement que non, ce serait adopter une position hautaine et dangereuse. Je pense cependant que la transformation est plus incrémentale que radicale. Je n’identifie pas une chose en particulier capable de tout changer. Pour certaines missions, la rédaction d’un contrat ou la réalisation d’une due diligence, l’avocat sera moins sollicité. Dans certains cas, on pourra se passer de lui. Dans le même temps, cependant, il est appelé à se positionner davantage comme un conseiller stratégique des clients. Cela exigera de sa part de s’investir beaucoup plus dans la compréhension du contexte du client, plus en amont dans les dossiers. En étant soutenus par la technologie, nous pouvons mieux servir le client. Comment vos équipes s’engagent-elles dans cette transformation ?

Nous pensons que nous devons être un vecteur du changement, le porter plutôt que le subir. Dans cette optique, nous impliquons nos collaborateurs, nous les invitons à réfléchir sur leur métier, à envisager les possibilités de le faire évoluer. Récemment, nous avons par exemple mobilisé nos équipes au service de l’industrie des fonds au cœur d’un exercice particulier. Rassemblés en équipes, nos collaborateurs étaient invités à proposer des projets innovants, avec une dimension technologique, devant permettre de mieux servir le client ou encore de mieux faire leur travail. Ce fut un exercice très enrichissant, donnant lieu à des idées diverses et très intéressantes.

PHOTO Gaël Lesure

Les possibilités qu’offre le machine learning peuvent par exemple être mises au service de l’analyse documentaire, pour lui permettre de gagner en efficience et en précision. L’automatisation, à partir de modèles bien La transformation de nos métiers n’est pas définis, doit permettre de produire un grand si évidente. Les ordinateurs peinent encore nombre de documents dont seuls quelques à travailler avec les mots et surtout à inter- éléments sont appelés à changer. préter leur signification dans un contexte donné. Il y a toutefois un réel enjeu lié à Quelles technologies déployez-vous une bonne appréhension de la technologie. aujourd’hui ? Nous investissons actuellement dans le déploiement de nouvelles solutions à l’échelle de notre groupe. Certaines ont été développées par nos équipes, comme une plate-forme permettant de mieux gérer le calendrier judiciaire et les documents relatifs aux contentieux en cours et de partager le tout en direct avec les clients concernés. D’autres sont des outils développés par des partenaires et que nous intégrons au niveau de certains processus. Un de ces outils vise à l’automatisation de la production de certains contrats. Un autre, s’appuyant sur l’intelligence artificielle, analyse la jurisprudence pour nous aider à mieux évaluer l’opportunité d’engager des procédures judiciaires dans le cadre de certains litiges.

Dans tous les pans de l’économie, les métiers se transforment fortement avec l’évolution technologique. Au niveau des métiers du droit, comment appréhendez-vous l’enjeu numérique ?

— Tax & Legal — Janvier 2020

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AVIS D'EXPERTS Contenu sponsorisé

Depuis quelques années, la Commission européenne met les bouchées doubles pour traquer les tentatives d’évasion ﬁscale. Une déferlante de directives s’est ainsi abattue sur les entreprises, exigeant une adaptation rapide.

es directives européennes aux acronymes variés, destinées à empêcher les tentatives d’évasion fiscale, ont fleuri au cours des dernières années. L’ATAD (Anti Tax Avoidance Directive), tout d’abord, avait pour but de transposer dans le droit européen les grands principes du projet BEPS (Base Erosion and Profit Shifting), mis en œuvre par l’OCDE. On y retrouve l’introduction d’une clause anti-abus générale, la limitation de la déduction des intérêts, des mesures concernant les sociétés étrangères contrôlées soumises à une faible imposition, ou encore des règles concernant certains dispositifs hybrides. L’ATAD 2, adoptée en février 2017, élargit le spectre d’application des mesures anti-hybrides aux dispositifs impliquant des parties situées hors de l’Union européenne.

DAC 6, DERNIER DÉVELOPPEMENT EN DATE

Le plus récent de ces développements est une directive sur la coopération administrative nommée DAC 6. Elle vise à renforcer les dispositions déjà mises en place par les autres versions de « DAC », en introduisant un mécanisme de déclaration des dispositifs transfrontaliers de planification fiscale jugés « agressifs ». Le but de la directive, publiée en mai 2018 et dont la transposition en droit luxembourgeois a été initiée en août dernier, est de contraindre la transmission aux autorités fiscales d’informations leur permettant de réagir lorsqu’elles constatent l’existence de pratiques fiscales agressives. Ce paquet de mesures ne représente qu’une fraction des dispositions fiscales auxquelles les entreprises, au Luxembourg comme partout en Europe, sont confrontées. Face à cette complexité, obtenir le bon conseil est plus essentiel que jamais. 

« Face à cette complexité, obtenir le bon conseil est plus essentiel que jamais. »

LES OPÉRATIONS CONCERNÉES

Dans les grandes lignes, sont visées les opérations transfrontières des entreprises et des particuliers comportant certaines caractéristiques considérées comme potentiellement indicatrices de planification fiscale agressive. Cela peut par exemple concerner une structuration impliquant des juridictions à fiscalité faible ou inexistante, ou ne disposant pas de législation adéquate concernant la lutte contre le blanchiment de capitaux. Il peut également s’agir d’une disposition par laquelle un contribuable est en mesure de solliciter une exonération dans deux juridictions pour le même revenu. Le premier grand défi sera d’identifier les arrangements concernés par ce régime et de prendre position dans les hypothèses où les conditions ne sont pas clairement réunies. Si les prestataires de services auront certainement à cœur de respecter leur devoir de confidentialité dans l’intérêt de leurs clients, le risque d’imposition d’une lourde amende (jusqu’à 250.000 EUR par infraction) aura aussi pour effet d’inciter les prises de position prudentes.

mations concernant les dispositifs mis en œuvre entre le 25 juin 2018 et le 30 juin 2020. Concernant les dispositifs mis à disposition après le 30 juin 2020, la déclaration devra se faire dans les 30 jours. Chaque contribuable concerné sera aussi tenu de préciser, dans le cadre de sa déclaration annuelle pour l’impôt sur le revenu, l’utilisation qu’il fait du dispositif. Certains acteurs ne sont pas encore conscients que des informations concernant certaines structures mises en place avant même le vote de la loi seront partagées avec les autorités fiscales d’ici quelques mois. La sensibilisation à ce sujet est donc indispensable, afin notamment d’assurer la bonne coordination entre les divers intervenants.  Johan Léonard Tax Partner Stibbe

LA TRANSMISSION D’INFORMATIONS

En présence d’un dispositif visé par la loi, l’intermédiaire (ou, dans certains cas, le contribuable lui-même) sera tenu de transmettre à l’administration fiscale l’identité du contribuable et une description détaillée de l’arrangement en cause. Il conviendra de déclarer pour le 31 août 2020 les infor-

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Tax & Legal — Janvier 2020 —

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UN ARSENAL CONTRE L’ÉVASION FISCALE

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FORECAST

Faut-il encore réduire l’impôt sur les sociétés ? L’imposition sur les sociétés doit-elle diminuer ? Quelles seraient les opportunités d’une telle baisse ? Nous avons posé la question à trois acteurs de la Place.

owsk Krawczyk Raymond x, ta of ad partner, he Deloitte Olinger Jean-Paul r, eu ct re di entreprises Union des geoises luxembour

d’imposition des sociétés doit-il baisser ?’ et ‘les entreprises doivent-elles payer moins d’impôts ?’. Les entreprises contribuent à remplir les caisses de l’État, dont le budget pour l’an prochain dépasse les 20 milliards d’euros. À cet égard, les sociétés ne doivent pas payer moins d’impôts dans leur globalité. Par contre, nous devons réfléchir à restructurer la façon dont ceux-ci sont calculés. L’entrée en vigueur de nouvelles règlementations va changer la donne au niveau international, et la charge fiscale des entreprises devrait par la suite augmenter au Luxembourg. De ce fait, nous devons réfléchir à baisser le taux d’imposition. La France est passée de 33 à 25 %, les Pays-Bas et la Grande-Bretagne respectivement à 20 % et 19 %. Si le Luxembourg veut rester compétitif, il doit lui aussi s’adapter. Mais ce n’est pas une course au taux le plus bas. Nous devons parvenir à nous retrouver au taux moyen en vigueur en Europe, entre 20 et 22 %. » 58 —

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Gouellec Nadège le tax lawyer, eff Loyens & Lo

R . K . : « Le taux d’imposition global est à 24-25 %. Toutefois, les dispositions fiscales Atad 1 et Atad 2 prévoient un élargissement de l’assiette du contribuable sociétaire. Le mécanisme de non-déduction de certaines dépenses ou d’inclusion de revenus additionnels va en effet entraîner une augmentation de la base imposable. Par conséquent, sans réduction du taux d’imposition, dans les faits, l’État prélèvera davantage d’impôts. Si l’on veut pouvoir garder les contribuables présents sur le territoire luxembourgeois et en attirer d’autres, il convient de réviser ce taux à la baisse. Un taux effectif cumulé de 15 à 17 % pourrait être perçu comme raisonnable pour les sociétés et sans impact négatif sur le budget de l’État. Une telle baisse représenterait un danger pour l’État seulement dans le cas où l’augmentation de la base imposable n’atteindrait pas les montants attendus et que le taux d’imposition aurait été réduit de manière trop conséquente. »

N. L. g. : « D’autres mesures pourraient être

envisagées pour préserver l’attractivité du Luxembourg aux yeux des entreprises. Je pense notamment, comme le fait le Royaume-Uni, à la suppression de la retenue à la source sur les dividendes – actuellement de 15 %. De telles dispositions permettraient d’attirer de nouvelles sociétés et des investisseurs institutionnels. Parallèlement, on peut se poser la question de l’intérêt de l’impôt sur la fortune. Sans une baisse de l’imposition globale, certaines sociétés risquent de quitter ou de ne pas rejoindre le Luxembourg. Si le nombre d’entreprises diminue, la quantité de personnes imposables sera elle aussi réduite, ce qui aura un impact non négligeable sur le montant d’impôt minimum sur la fortune. Or, une grosse partie des revenus luxembourgeois ne provient pas des sociétés mais de l’impôt sur les salaires, essentiellement lié à l’attractivité du Luxembourg pour le marché de leur employeur. C’est de cet aspect que le législateur doit se préoccuper. »

TEXTE Jeanne Renauld PHOTOS Matic Zorman, Nader Ghavami

J.-P. O. : « Il est nécessaire de distinguer ‘le taux

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