第五章
董事及董事會.............................................. 001
一、概說 ....................................................................... 001 二、董事之人數、資格、任期........................................ 001 三、董事之報酬............................................................. 006 四、董事之選任............................................................. 016 五、董事之退任............................................................. 020 六、董事之競業限制...................................................... 048 七、董事對公司內部之責任 ........................................... 056 八、董事違法行為之防止、對董事之訴訟 ...................... 060 九、董事會之權限、義務............................................... 062 十、董事會之召集、出席、決議方法、瑕疵 .................. 068 十一、常務董事及常務董事會........................................ 092 十二、董事長 ................................................................ 097 董監候選人提名制度–公司法第 192 條之 1 與公司法第 216 條之 1》 ............................. 107
《專題研究一
《專題研究二
表決權信託與表決權拘束契約》 .........113
《專題研究三
股東代表訴訟》..................................119
《專題研究四
董事之資訊請求權》 ......................... 124
1
《專題研究五 第五章
第六章
臨時管理人–公司法第 208 條之 1》 . 128
相關考題 ...................................................... 135
監察人 ........................................................ 157
一、基本概念................................................................. 157 二、監察人之人數、資格、任期、選任及解任 ............... 157 三、監察人競業禁止義務 ............................................... 161 四、監察人之權限.......................................................... 166 五、監察人之責任.......................................................... 171 六、準用董事之規定 ...................................................... 171 《專題研究 第六章
第七章
附錄
董事與公司間為法律行為之規範》 ........ 173 檢查人 ............................................... 190
股份有限公司之股份與股票 ......................... 197
一、股份........................................................................ 197 二、股票........................................................................ 216 三、股票之發行 ............................................................. 217 四、股票之公開發行、撤銷股票公開發行 ...................... 230 五、股份自由轉讓原則................................................... 232 六、股份自由轉讓原則之例外 ........................................ 236 七、股分回籠禁止原則................................................... 245
2
第八章
公司之資本 ................................................. 253
一、最低資本額限制已經刪除........................................ 253 二、資本三原則............................................................. 253 三、有限公司之資本三原則 ........................................... 264
第九章
股份有限公司之會計 ................................... 265
一、公積 ....................................................................... 265 二、盈餘發放 ................................................................ 271 三、股東之盈餘分派權 .................................................. 277 第九章
第十章
相關考題...................................................... 279
股份有限公司之發行新股 ............................ 305
一、概說 ....................................................................... 305 二、發行新股之區分...................................................... 305 三、新股認購權............................................................. 307 四、發行新股之限制...................................................... 307 五、發行新股之程序...................................................... 308
第十一章
員工與公司之獎勵員工、勞資融合相關 規定 ........................................................ 313
一、相關法條 ................................................................ 313 二、員工之認定............................................................. 314 三、個別條文中員工所指，係特定員工或全體員工 ........ 314 四、個別員工獎勵制度分析 ........................................... 315
3
五、制度比較................................................................. 322
第十一章 附錄 限制員工權利新股相關規範 .......... 331 第十二章
公司債 ..................................................... 343
一、概說........................................................................ 343 二、公司債之意義.......................................................... 344 三、公司債 VS.股份....................................................... 347 四、公司債之種類.......................................................... 347 五、公司債之公開募集與私募 ........................................ 354 六、公司債券之流通 ...................................................... 360
第十三章
關係企業 ................................................. 371
一、何謂關係企業.......................................................... 371 二、制定關係企業章之目的............................................ 371 三、我國公司法下關係企業型態共有三種 ...................... 371 四、有控制與從屬關係之公司 ........................................ 371 五、相互投資公司.......................................................... 374 六、互為控制從屬公司................................................... 374 七、控制公司、負責人以及受益之從屬公司之責任 ........ 375 八、控制公司對從屬公司債權之限制 ............................. 382 九、持股狀況之通知義務（投資情形公開化） ............... 385 十、相互投資公司表決權之限制..................................... 386
4
十一、關係報告書及合併財務報表之編製 ...................... 388 十二、新法相關規定...................................................... 388
第十四章
有限公司 ................................................. 403
一、概說 ....................................................................... 403 二、有限公司之股東權 .................................................. 404 三、有限公司之股單...................................................... 405 四、有限公司出資轉讓 .................................................. 405 五、有限公司股東拋棄出資額........................................ 408 六、有限公司業務執行機關－董事 ................................ 410 七、有限公司之監督機關............................................... 416 八、有限公司之修正方向............................................... 418 第十四章
第十五章
附錄
選擇題 ........................................... 429
合併概論 ................................................. 433
一、概說 ....................................................................... 433 二、學說上之合併態樣區分 ........................................... 433 三、「合併」於「公司法」上之規範體系........................ 434 四、企業併購法之規定 .................................................. 435 五、合併之優點............................................................. 435 六、合併公司種類之限制............................................... 435 七、合併之程序............................................................. 437 八、股份有限公司合併時，反對股東之股份收買請求權 . 442
5
九、合併之效果 ............................................................. 445 十、公司合併之重要配套規範 ........................................ 446
第十六章
股份有限公司之合併 ................................ 451
一、簡易合併（Short-form Merger） ............................. 451 二、非對稱合併 ............................................................. 453 三、其他合併類型.......................................................... 454 四、企業併購時董事之受任人（受託）義務 ................... 455 第十六章
相關考題................................................... 463
第十六章
附錄
第十七章
企業併購法..................................... 470
股份有限公司之分割 ................................ 483
一、概說........................................................................ 483 二、公司分割之種類 ...................................................... 483 三、公司分割後公司種類之限制..................................... 486 四、公司分割之程序 ...................................................... 486 五、分割後可能的效果................................................... 492
6
107
董監候選人提名制度－
第
《專題研究一
五 章
公司法第 192 條之 1 與公司法第 216 條之 1》 在董監選舉之時，董監候選人提名制度之存在乃必要，否則公司法第 177 條之 1、第 177 條之 2 的書面及電子投票制度，將會難以適用。
二、效果：僅可由候選人中選任董事。 三、提名人： 持股百分之一以上之股東： 係屬少數股東權，可由意見相同之股東湊足股數，若不足則不列 入候選人名單 175。 依經濟部見解 176，委託書之 公開徵求人僅為召開股東會時代 174
其理由乃在於此為重大限制股東權之故。並可參見經濟部 94 年 8 月 12 日經商 09402115470 號函： 按公司法第 192 條之 1 規定：「公開發行股票之公司董事選舉，採候選人提名度 者，應載明於章程……」。準此， 公司如採董事選舉提名制度，即應於章程中明確載明，尚 不可選擇採用，即不得如來函載明為：「本公司董事選舉，『得』採候選人提名制度…」。同法第 216 條之 1 有關監察人選舉提名制度，亦同此意旨辦理。
175 176
依林國全老師見解：和公司法第 172 條之 1 同樣限於有表決權之股東。
經濟部 102 年 7 月 15 日經商 10200616510 號函： △公開徵求人無董事提名權 一、按金融監督管理委員會 102 年 6 月 21 日金管證交字第 1020023845 號函略以： 「委託書制度係為便利不能親自出席股東會之股東，委託他人代理出席而設； 所謂徵求委託書，依公開發行公司出席股東會使用委託書規則（以下稱委託書 規則）第 3 條規定，係指以公告、廣告、牌示、廣播、電傳視訊、信函、電話、 發表會、說明會、拜訪、詢問等方式取得委託書藉以出席股東會之行為。另依 委託書規則第 5 條、第 6 條規定，持有公司一定股數之股東，及信託事業或股 務代理機構皆可為徵求人。徵求委託書目的係代理股東出席股東會，與董事候 選人提名制度係屬二事。」 二、又依公司法第 192 條之 1 規定，具有董事候選人提名權者，為董事會及持有已 發行股份總數百分之一以上股份之股東。係鑒於董事會為公司業務執行機關，股 東為出資者，故賦予提名權。公開徵求人僅為召開股東會時代理股東行使表決權 之人，與出資之股東，尚屬有間，自無法賦予董事候選人提名權。
董 事 及 董 事 會
一、適用公司：公開發行股票之公司，且章程必須載明「採行 或不採行」174。
108
理股東行使表決權之人，與出資之股東，尚屬有間，自無 法賦予董事候選人提名權。
董事會： 劉連煜老師批評：公司法第 216 條之 1「監察人」提名制度亦 準用此，則準用後監察人之候選人可由董事會提名，則恐違反公司 治理之精神，容易造成監察人成為董事會之俘虜，如此之設計不利 監察人監督董事會之作為的精神，故宜再加斟酌調整，使之明確。
四、提名程序： 公司公告可以受理提名（公司法第 192 條之 1 第 2 項）： 在受理期外提出，不列入候選人名單。 （公司法第 192 條之 1 第 5 項第 1 款） 以書面提名，提名人數不可超過董事應選名額，違反則不列入候選 人名單。（公司法第 192 條之 1 第 5 項第 3 款） 必須依照公司法第 192 條之 1 第 4 項 177檢附資料，違反則不列入候 選人名單。（公司法第 192 條之 1 第 5 項第 4 款） 公司審查結果通知及公告→公司法第 192 條之 1 第 7 項。
五、公司法第 192 條之 1 第 5 項之適用： Ⅴ董事會或其他召集權人召集股東會者，對董事被提名人應予審查， 除有左列情事之一者外，應將其列入董事候選人名單： 一、提名股東於公告受理期間外提出。 二、提名股東於公司依第 165 條第 2 項或第 3 項停止股票過戶時，持
177
經濟部 103 年 3 月 31 日經商 10302023700 號函引用金融監督管理委員會證券期貨局 103 年 3 月 20 日證期（發）1030006078 號函之摘要： （前略）針對公司法第 192 條之 1 第 4 項「其他相關證明文件」之規定，宜採限縮解釋： 應指與公司法第 192 條之 1 第 4 項所明定之被提名人姓名、學歷、經歷、當選後願任 董事之承諾書、無第 30 條規定情事之聲明書、被提名人為法人股東或其代表人者應 檢附該法人股東登記基本資料及持有之股份數額證明文件，以及 法令所明定要求之資格 條件（如公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第 2 條及第 3 條規定等）等有關之證明 文件，而非由公司任意增加其他資格條件之證明文件。
109
第
股未達百分之一。 三、提名人數超過董事應選名額。
五
四、未檢附第四項規定之相關證明文件。
章
公司法第 192 條之 1 第 5 項係審查義務（法條明文「應」），且「僅 可」並「只能」作形式審查 178。
公司受有損害，需重開股東會補選董事 179： 現行法並未規定其效果及責任，也僅可由公司法第 23 條第 1 項 追究審查義務人之責任。 林國全老師：公司法第 192 條之 1 第 5 項係指「提名程序」之審查， 董事會仍可為「資格」之審查： 董事之法定要件包括行為能力（公司法第 192 條第 1 項）以及 國內有住居所（公司法第 192 條之 1 第 5 項準用公司法第 30 條第 2 項），且公司也可以章程規定董事之資格要件。 若董事會可由資料發現被提名人僅為未成年人之國中生，則股 東會召集人仍「得」且「應」不將該被提名人列入候選人名單。
提名者違反公司法第 192 條之 1 第 5 項第 3 款－違反提 名董事人數限制： 劉連煜老師： 應將審查後，沒有超過董事應選名額之提名候選人，列入名 單內。並且應該立法修正明文規定之。
178
經濟部 103 年 3 月 26 日經商 10302406060 號函摘要： （前略）是以，股東提名董事候選人之審查權專屬於董事會（或其他股東會召集 權人）， 除有公司法第 192 條之 1 第 5 項得不列為董事候選人名單情事外，其餘符合該項規定 之提名議案，董事會均應列入董事候選名單。 至於董事會對提名人選未列入董事候選人名 單者，應依公司法第 192 條之 1 第 7 項規定所定期限告知提名股東。
179
例如將並未檢附「當選後願任董事之承諾書」或並未檢附「無公司法第 30 條規定情 事之聲明書」之董事候選人亦列入，導致當選董事不願意就任或當選當然無效。
董 事 及 董 事 會
若未盡審查董事資格之義務，導致選出當選無效之董事，從而導致
110
林國全老師－應該將提名名單之「全部」均不列入候選人名 單，理由在於： 判斷容易，若不加以注意，無保護必要。 若仍加以審查並排除，則會導致濫行提名，增加股東會召集人 之審查負擔。
審查權人違法濫權不將合格者列入名單之效果： 構成股東會「召集程序」違反法令或章程事由，可依公司法第 189 條撤銷該「選舉董監事議案」之股東會決議。 林國全老師、劉連煜老師：公司法應明訂違反義務者之民事賠償 責任，並擬制其損害賠償額之計算方法和賠償範圍，以利運用。
A 證券股份有限公司（下稱 A 公司）為上市公司，現有董事 9 席，因面臨 B 金融控股股份有限公司（下稱 B 公司）之敵意併購，A 公司擬採取分三 次改選董事，即每次改選三名董事之方法，以抵抗 B 公司之敵意併購。如 A 公司係採取累積投票制選舉董事，則 A 公司可否以修改公司章程方式採 取前述董事分期改選制度？請附具理由詳細說明之。
【2011 律師】
分期改選董事之意義與目的： 董事分期改選制（staggered boards；classified boards），通常係設 計於章程中，於公司面臨敵意併購時，可供防禦之措施。係指將公司 之全體董事分類為數組，於不同年度改選，每年僅改選其中部分董事 之制度。而此等選舉制度，通常係將全體董事分為三組，即每年僅改 選三分之一董事，使得敵意併購者必須至少贏得兩次董事選舉才能達 到多數而控制董事會。 當目標公司採用董事分期改選制，並將董事分為三組，每年僅改 選三分之一董事時，敵意併購者需要贏得兩次董事會選舉始得取得董
111
此制度在美國已經行之有年，其優點在於可使其他有經驗之董 事得以留任，並將公司治理之傳承予新任董事，有助於公司治 理穩定。 依照我國公司法第 195 條，法律僅就董事任期設有三年上限，並 未限制各董事需同時改選，故基於公司治理，錯開董事任期並分 期改選，應屬可行。 否定說： 現行實務上，均係選舉全體董事，並無分期改選之情形。 公司法第 203 條規定， 「每屆」第一次董事會，由所得選票代表選 舉權最多之董事為之，法條明文「每屆」 ，若採董事分期改選制度， 每年僅改選部分董事，則每屆董事會，係何所指？ 公司法第 201 條之規定，董事缺額達三分之一時，董事會應召開 股東臨時會補選之，若採董事分期改選，將與本規定有所扞格。 經濟部之實務見解： 按經濟部曾做出解釋 181，認為公司法第 195 條董事任期制度下， 180 181
劉連煜老師，《現代公司法》，增訂七版，頁 392～393，2011 年 9 月。
經濟部 63 年 10 月 14 日經商 26503 號函： △公司董事有缺額而補選之情形時，新當選董事之任期應以補足原董事之任期為準 查股份有限公司董事之人選及任期，依公司法第 129 條規定，係公司章程應記 載事項，並依同法第 195 條之規定，董事任期除連選連任外不得逾三年。本案公司 章程既已訂明設董事十五人，任期三年，則其當選屆數之計算，自應以每滿三年股 東會改選時為一屆。至公司如有公司法第 197 條董事當然解任，第 201 條董事有缺額 額而補選之情形時，新當選董事之任期，應以補足原董事之任期為準。 本任董事改選時僅 十一人當選，於次年股東常會時方補選四人，第二次選出之董事任期，自應與第一 次選出之董事相同。
董 事 及 董 事 會
肯定說：
章
關於董事分期改選制度是否應予以肯認，有肯否兩說，分述如下：
五
分期改選董事之優劣 180：
第
事會之控制權。故於正常情況下，敵意併購者如欲取得目標公司董事 會控制權，最少需要等待一年，最多需要兩年，此時平均而言，需花 費一年半之時間使得取得控制權。由上述之情形可知，董事分期改選 制確實對敵意併購者產生不小之影響，相較於未採行董事分期改選制 （即每次選出全部董事）之公司，延長敵意併購成功之時間，即使敵 意併購者取得多數股權，亦無法立即取得公司董事會之控制權。
112
董事之補選，應以接續原董事之任期為主，依此見解，則係相對否定 董事可分期改選。 又經濟部近期並做出解釋 182認為，基於前開公司法第 195 條及公 司法第 201 條、第 203 條之規定，故而認為董事分期選任之制度，在 我國現行法下，不應允許，若依此而為股東會決議，該決議無效，若 依此選出之董事，亦不生效力。 本題之適用—應採肯定說，唯需注意與累積投票制之相關適用： 按依照前述經濟部之實務見解，則 A 公司不得以修改公司章程方 式採取前述董事分期改選制度。 唯在此本文基於公司法第 195 條並未明文補選之董事應補足其任 期，以及公司法第 192 條僅規定董事人數大於三人即可，故而認為可 採肯定說之見解。然關此仍須注意基於累積投票制度之適用，每次改 選仍應有兩席以上董事之選舉方可，若僅改選一席董事將與累積投票 制相抵觸而不合法 183。
182
經濟部 100 年 3 月 24 日經商 10002406370 號函： △股東會決議訂定公司章程採董事分期改選制度與公司規定不符 一、依公司法第 203 條規定：「董事會由董事長召集之。但每屆第一次董事會，由 所得選票代表選舉權最多之董事召集之。每屆第一次董事會…」，法條既稱「每 屆」 董事會，如採董事分期改選制度，每年僅改選部分董事，則所謂每屆董事會，係何 所指，不無疑義； 又依公司法第 201 條規定： 「董事缺額達三分之一時，董事會
應召開股東臨時會補選之。」如採董事分期改選制度，與上開規定，將生扞格 之處。董事分期改選制度，國外雖有此立法例，惟因涉及董事如何分期，分幾 期，分幾席…等，情形甚多，狀況不一而足，亦需有相關配套措施始可。是以， 在現行公司法架構下，尚不允許公司章程採董事分期改選制度。
二、倘股東會決議訂定公司章程採董事分期改選制度，與上開規定，即有未合， 依 公司法第 191 條規定，該決議無效，公司登記主管機關將否准該章程之登記。又依據該 章程董事分期改選制度選出之董事，亦不生效力。
另依照劉連煜老師， 《現代公司法》 ，增訂七版，頁 393，註 34，2011 年 9 月，另有經 濟部 100 年 3 月 16 日經商 10002405040 號函，亦採相同見解。 183
劉連煜老師， 〈累積投票制與應選董事人數之縮減〉 ，收錄於《公司法理論與判決研究 》，初版，頁 33，1995 年 1 月。