1b113 2

第五章

董事及董事會.............................................. 001

一、概說 ....................................................................... 001 二、董事之人數、資格、任期........................................ 001 三、董事之報酬............................................................. 006 四、董事之選任............................................................. 016 五、董事之退任............................................................. 020 六、董事之競業限制...................................................... 048 七、董事對公司內部之責任 ........................................... 056 八、董事違法行為之防止、對董事之訴訟 ...................... 060 九、董事會之權限、義務............................................... 062 十、董事會之召集、出席、決議方法、瑕疵 .................. 068 十一、常務董事及常務董事會........................................ 092 十二、董事長 ................................................................ 097 董監候選人提名制度–公司法第 192 條之 1 與公司法第 216 條之 1》 ............................. 107

 《專題研究一

 《專題研究二

表決權信託與表決權拘束契約》 .........113

 《專題研究三

股東代表訴訟》..................................119

 《專題研究四

董事之資訊請求權》 ......................... 124

1

 《專題研究五  第五章

第六章

臨時管理人–公司法第 208 條之 1》 . 128

相關考題 ...................................................... 135

監察人 ........................................................ 157

一、基本概念................................................................. 157 二、監察人之人數、資格、任期、選任及解任 ............... 157 三、監察人競業禁止義務 ............................................... 161 四、監察人之權限.......................................................... 166 五、監察人之責任.......................................................... 171 六、準用董事之規定 ...................................................... 171  《專題研究  第六章

第七章

附錄

董事與公司間為法律行為之規範》 ........ 173 檢查人 ............................................... 190

股份有限公司之股份與股票 ......................... 197

一、股份........................................................................ 197 二、股票........................................................................ 216 三、股票之發行 ............................................................. 217 四、股票之公開發行、撤銷股票公開發行 ...................... 230 五、股份自由轉讓原則................................................... 232 六、股份自由轉讓原則之例外 ........................................ 236 七、股分回籠禁止原則................................................... 245

2

第八章

公司之資本 ................................................. 253

一、最低資本額限制已經刪除........................................ 253 二、資本三原則............................................................. 253 三、有限公司之資本三原則 ........................................... 264

第九章

股份有限公司之會計 ................................... 265

一、公積 ....................................................................... 265 二、盈餘發放 ................................................................ 271 三、股東之盈餘分派權 .................................................. 277  第九章

第十章

相關考題...................................................... 279

股份有限公司之發行新股 ............................ 305

一、概說 ....................................................................... 305 二、發行新股之區分...................................................... 305 三、新股認購權............................................................. 307 四、發行新股之限制...................................................... 307 五、發行新股之程序...................................................... 308

第十一章

員工與公司之獎勵員工、勞資融合相關 規定 ........................................................ 313

一、相關法條 ................................................................ 313 二、員工之認定............................................................. 314 三、個別條文中員工所指，係特定員工或全體員工 ........ 314 四、個別員工獎勵制度分析 ........................................... 315

3

五、制度比較................................................................. 322

 第十一章 附錄 限制員工權利新股相關規範 .......... 331 第十二章

公司債 ..................................................... 343

一、概說........................................................................ 343 二、公司債之意義.......................................................... 344 三、公司債 VS.股份....................................................... 347 四、公司債之種類.......................................................... 347 五、公司債之公開募集與私募 ........................................ 354 六、公司債券之流通 ...................................................... 360

第十三章

關係企業 ................................................. 371

一、何謂關係企業.......................................................... 371 二、制定關係企業章之目的............................................ 371 三、我國公司法下關係企業型態共有三種 ...................... 371 四、有控制與從屬關係之公司 ........................................ 371 五、相互投資公司.......................................................... 374 六、互為控制從屬公司................................................... 374 七、控制公司、負責人以及受益之從屬公司之責任 ........ 375 八、控制公司對從屬公司債權之限制 ............................. 382 九、持股狀況之通知義務（投資情形公開化） ............... 385 十、相互投資公司表決權之限制..................................... 386

4

十一、關係報告書及合併財務報表之編製 ...................... 388 十二、新法相關規定...................................................... 388

第十四章

有限公司 ................................................. 403

一、概說 ....................................................................... 403 二、有限公司之股東權 .................................................. 404 三、有限公司之股單...................................................... 405 四、有限公司出資轉讓 .................................................. 405 五、有限公司股東拋棄出資額........................................ 408 六、有限公司業務執行機關－董事 ................................ 410 七、有限公司之監督機關............................................... 416 八、有限公司之修正方向............................................... 418  第十四章

第十五章

附錄

選擇題 ........................................... 429

合併概論 ................................................. 433

一、概說 ....................................................................... 433 二、學說上之合併態樣區分 ........................................... 433 三、「合併」於「公司法」上之規範體系........................ 434 四、企業併購法之規定 .................................................. 435 五、合併之優點............................................................. 435 六、合併公司種類之限制............................................... 435 七、合併之程序............................................................. 437 八、股份有限公司合併時，反對股東之股份收買請求權 . 442

5

九、合併之效果 ............................................................. 445 十、公司合併之重要配套規範 ........................................ 446

第十六章

股份有限公司之合併 ................................ 451

一、簡易合併（Short-form Merger） ............................. 451 二、非對稱合併 ............................................................. 453 三、其他合併類型.......................................................... 454 四、企業併購時董事之受任人（受託）義務 ................... 455  第十六章

相關考題................................................... 463

 第十六章

附錄

第十七章

企業併購法..................................... 470

股份有限公司之分割 ................................ 483

一、概說........................................................................ 483 二、公司分割之種類 ...................................................... 483 三、公司分割後公司種類之限制..................................... 486 四、公司分割之程序 ...................................................... 486 五、分割後可能的效果................................................... 492

6

107

董監候選人提名制度－

第

《專題研究一

五 章

公司法第 192 條之 1 與公司法第 216 條之 1》 在董監選舉之時，董監候選人提名制度之存在乃必要，否則公司法第 177 條之 1、第 177 條之 2 的書面及電子投票制度，將會難以適用。

二、效果：僅可由候選人中選任董事。 三、提名人：  持股百分之一以上之股東：  係屬少數股東權，可由意見相同之股東湊足股數，若不足則不列 入候選人名單 175。  依經濟部見解 176，委託書之 公開徵求人僅為召開股東會時代 174

其理由乃在於此為重大限制股東權之故。並可參見經濟部 94 年 8 月 12 日經商 09402115470 號函： 按公司法第 192 條之 1 規定：「公開發行股票之公司董事選舉，採候選人提名度 者，應載明於章程……」。準此， 公司如採董事選舉提名制度，即應於章程中明確載明，尚 不可選擇採用，即不得如來函載明為：「本公司董事選舉，『得』採候選人提名制度…」。同法第 216 條之 1 有關監察人選舉提名制度，亦同此意旨辦理。

175 176

依林國全老師見解：和公司法第 172 條之 1 同樣限於有表決權之股東。

經濟部 102 年 7 月 15 日經商 10200616510 號函： △公開徵求人無董事提名權 一、按金融監督管理委員會 102 年 6 月 21 日金管證交字第 1020023845 號函略以： 「委託書制度係為便利不能親自出席股東會之股東，委託他人代理出席而設； 所謂徵求委託書，依公開發行公司出席股東會使用委託書規則（以下稱委託書 規則）第 3 條規定，係指以公告、廣告、牌示、廣播、電傳視訊、信函、電話、 發表會、說明會、拜訪、詢問等方式取得委託書藉以出席股東會之行為。另依 委託書規則第 5 條、第 6 條規定，持有公司一定股數之股東，及信託事業或股 務代理機構皆可為徵求人。徵求委託書目的係代理股東出席股東會，與董事候 選人提名制度係屬二事。」 二、又依公司法第 192 條之 1 規定，具有董事候選人提名權者，為董事會及持有已 發行股份總數百分之一以上股份之股東。係鑒於董事會為公司業務執行機關，股 東為出資者，故賦予提名權。公開徵求人僅為召開股東會時代理股東行使表決權 之人，與出資之股東，尚屬有間，自無法賦予董事候選人提名權。

董 事 及 董 事 會

一、適用公司：公開發行股票之公司，且章程必須載明「採行 或不採行」174。

108

理股東行使表決權之人，與出資之股東，尚屬有間，自無 法賦予董事候選人提名權。

董事會： 劉連煜老師批評：公司法第 216 條之 1「監察人」提名制度亦 準用此，則準用後監察人之候選人可由董事會提名，則恐違反公司 治理之精神，容易造成監察人成為董事會之俘虜，如此之設計不利 監察人監督董事會之作為的精神，故宜再加斟酌調整，使之明確。

四、提名程序：  公司公告可以受理提名（公司法第 192 條之 1 第 2 項）： 在受理期外提出，不列入候選人名單。 （公司法第 192 條之 1 第 5 項第 1 款）  以書面提名，提名人數不可超過董事應選名額，違反則不列入候選 人名單。（公司法第 192 條之 1 第 5 項第 3 款）  必須依照公司法第 192 條之 1 第 4 項 177檢附資料，違反則不列入候 選人名單。（公司法第 192 條之 1 第 5 項第 4 款）  公司審查結果通知及公告→公司法第 192 條之 1 第 7 項。

五、公司法第 192 條之 1 第 5 項之適用： Ⅴ董事會或其他召集權人召集股東會者，對董事被提名人應予審查， 除有左列情事之一者外，應將其列入董事候選人名單： 一、提名股東於公告受理期間外提出。 二、提名股東於公司依第 165 條第 2 項或第 3 項停止股票過戶時，持

177

經濟部 103 年 3 月 31 日經商 10302023700 號函引用金融監督管理委員會證券期貨局 103 年 3 月 20 日證期（發）1030006078 號函之摘要： （前略）針對公司法第 192 條之 1 第 4 項「其他相關證明文件」之規定，宜採限縮解釋： 應指與公司法第 192 條之 1 第 4 項所明定之被提名人姓名、學歷、經歷、當選後願任 董事之承諾書、無第 30 條規定情事之聲明書、被提名人為法人股東或其代表人者應 檢附該法人股東登記基本資料及持有之股份數額證明文件，以及 法令所明定要求之資格 條件（如公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第 2 條及第 3 條規定等）等有關之證明 文件，而非由公司任意增加其他資格條件之證明文件。

109

第

股未達百分之一。 三、提名人數超過董事應選名額。

五

四、未檢附第四項規定之相關證明文件。

章

 公司法第 192 條之 1 第 5 項係審查義務（法條明文「應」），且「僅 可」並「只能」作形式審查 178。

公司受有損害，需重開股東會補選董事 179： 現行法並未規定其效果及責任，也僅可由公司法第 23 條第 1 項 追究審查義務人之責任。  林國全老師：公司法第 192 條之 1 第 5 項係指「提名程序」之審查， 董事會仍可為「資格」之審查： 董事之法定要件包括行為能力（公司法第 192 條第 1 項）以及 國內有住居所（公司法第 192 條之 1 第 5 項準用公司法第 30 條第 2 項），且公司也可以章程規定董事之資格要件。 若董事會可由資料發現被提名人僅為未成年人之國中生，則股 東會召集人仍「得」且「應」不將該被提名人列入候選人名單。

 提名者違反公司法第 192 條之 1 第 5 項第 3 款－違反提 名董事人數限制：  劉連煜老師： 應將審查後，沒有超過董事應選名額之提名候選人，列入名 單內。並且應該立法修正明文規定之。

178

經濟部 103 年 3 月 26 日經商 10302406060 號函摘要： （前略）是以，股東提名董事候選人之審查權專屬於董事會（或其他股東會召集 權人）， 除有公司法第 192 條之 1 第 5 項得不列為董事候選人名單情事外，其餘符合該項規定 之提名議案，董事會均應列入董事候選名單。 至於董事會對提名人選未列入董事候選人名 單者，應依公司法第 192 條之 1 第 7 項規定所定期限告知提名股東。

179

例如將並未檢附「當選後願任董事之承諾書」或並未檢附「無公司法第 30 條規定情 事之聲明書」之董事候選人亦列入，導致當選董事不願意就任或當選當然無效。

董 事 及 董 事 會

 若未盡審查董事資格之義務，導致選出當選無效之董事，從而導致

110

 林國全老師－應該將提名名單之「全部」均不列入候選人名 單，理由在於：  判斷容易，若不加以注意，無保護必要。  若仍加以審查並排除，則會導致濫行提名，增加股東會召集人 之審查負擔。

審查權人違法濫權不將合格者列入名單之效果：  構成股東會「召集程序」違反法令或章程事由，可依公司法第 189 條撤銷該「選舉董監事議案」之股東會決議。  林國全老師、劉連煜老師：公司法應明訂違反義務者之民事賠償 責任，並擬制其損害賠償額之計算方法和賠償範圍，以利運用。

A 證券股份有限公司（下稱 A 公司）為上市公司，現有董事 9 席，因面臨 B 金融控股股份有限公司（下稱 B 公司）之敵意併購，A 公司擬採取分三 次改選董事，即每次改選三名董事之方法，以抵抗 B 公司之敵意併購。如 A 公司係採取累積投票制選舉董事，則 A 公司可否以修改公司章程方式採 取前述董事分期改選制度？請附具理由詳細說明之。

【2011 律師】

 分期改選董事之意義與目的： 董事分期改選制（staggered boards；classified boards），通常係設 計於章程中，於公司面臨敵意併購時，可供防禦之措施。係指將公司 之全體董事分類為數組，於不同年度改選，每年僅改選其中部分董事 之制度。而此等選舉制度，通常係將全體董事分為三組，即每年僅改 選三分之一董事，使得敵意併購者必須至少贏得兩次董事選舉才能達 到多數而控制董事會。 當目標公司採用董事分期改選制，並將董事分為三組，每年僅改 選三分之一董事時，敵意併購者需要贏得兩次董事會選舉始得取得董

111

 此制度在美國已經行之有年，其優點在於可使其他有經驗之董 事得以留任，並將公司治理之傳承予新任董事，有助於公司治 理穩定。  依照我國公司法第 195 條，法律僅就董事任期設有三年上限，並 未限制各董事需同時改選，故基於公司治理，錯開董事任期並分 期改選，應屬可行。  否定說：  現行實務上，均係選舉全體董事，並無分期改選之情形。  公司法第 203 條規定， 「每屆」第一次董事會，由所得選票代表選 舉權最多之董事為之，法條明文「每屆」 ，若採董事分期改選制度， 每年僅改選部分董事，則每屆董事會，係何所指？  公司法第 201 條之規定，董事缺額達三分之一時，董事會應召開 股東臨時會補選之，若採董事分期改選，將與本規定有所扞格。  經濟部之實務見解： 按經濟部曾做出解釋 181，認為公司法第 195 條董事任期制度下， 180 181

劉連煜老師，《現代公司法》，增訂七版，頁 392～393，2011 年 9 月。

經濟部 63 年 10 月 14 日經商 26503 號函： △公司董事有缺額而補選之情形時，新當選董事之任期應以補足原董事之任期為準 查股份有限公司董事之人選及任期，依公司法第 129 條規定，係公司章程應記 載事項，並依同法第 195 條之規定，董事任期除連選連任外不得逾三年。本案公司 章程既已訂明設董事十五人，任期三年，則其當選屆數之計算，自應以每滿三年股 東會改選時為一屆。至公司如有公司法第 197 條董事當然解任，第 201 條董事有缺額 額而補選之情形時，新當選董事之任期，應以補足原董事之任期為準。 本任董事改選時僅 十一人當選，於次年股東常會時方補選四人，第二次選出之董事任期，自應與第一 次選出之董事相同。

董 事 及 董 事 會

 肯定說：

章

關於董事分期改選制度是否應予以肯認，有肯否兩說，分述如下：

五

 分期改選董事之優劣 180：

第

事會之控制權。故於正常情況下，敵意併購者如欲取得目標公司董事 會控制權，最少需要等待一年，最多需要兩年，此時平均而言，需花 費一年半之時間使得取得控制權。由上述之情形可知，董事分期改選 制確實對敵意併購者產生不小之影響，相較於未採行董事分期改選制 （即每次選出全部董事）之公司，延長敵意併購成功之時間，即使敵 意併購者取得多數股權，亦無法立即取得公司董事會之控制權。

112

董事之補選，應以接續原董事之任期為主，依此見解，則係相對否定 董事可分期改選。 又經濟部近期並做出解釋 182認為，基於前開公司法第 195 條及公 司法第 201 條、第 203 條之規定，故而認為董事分期選任之制度，在 我國現行法下，不應允許，若依此而為股東會決議，該決議無效，若 依此選出之董事，亦不生效力。  本題之適用—應採肯定說，唯需注意與累積投票制之相關適用： 按依照前述經濟部之實務見解，則 A 公司不得以修改公司章程方 式採取前述董事分期改選制度。 唯在此本文基於公司法第 195 條並未明文補選之董事應補足其任 期，以及公司法第 192 條僅規定董事人數大於三人即可，故而認為可 採肯定說之見解。然關此仍須注意基於累積投票制度之適用，每次改 選仍應有兩席以上董事之選舉方可，若僅改選一席董事將與累積投票 制相抵觸而不合法 183。

182

經濟部 100 年 3 月 24 日經商 10002406370 號函： △股東會決議訂定公司章程採董事分期改選制度與公司規定不符 一、依公司法第 203 條規定：「董事會由董事長召集之。但每屆第一次董事會，由 所得選票代表選舉權最多之董事召集之。每屆第一次董事會…」，法條既稱「每 屆」 董事會，如採董事分期改選制度，每年僅改選部分董事，則所謂每屆董事會，係何 所指，不無疑義； 又依公司法第 201 條規定： 「董事缺額達三分之一時，董事會

應召開股東臨時會補選之。」如採董事分期改選制度，與上開規定，將生扞格 之處。董事分期改選制度，國外雖有此立法例，惟因涉及董事如何分期，分幾 期，分幾席…等，情形甚多，狀況不一而足，亦需有相關配套措施始可。是以， 在現行公司法架構下，尚不允許公司章程採董事分期改選制度。

二、倘股東會決議訂定公司章程採董事分期改選制度，與上開規定，即有未合， 依 公司法第 191 條規定，該決議無效，公司登記主管機關將否准該章程之登記。又依據該 章程董事分期改選制度選出之董事，亦不生效力。

另依照劉連煜老師， 《現代公司法》 ，增訂七版，頁 393，註 34，2011 年 9 月，另有經 濟部 100 年 3 月 16 日經商 10002405040 號函，亦採相同見解。 183

劉連煜老師， 〈累積投票制與應選董事人數之縮減〉 ，收錄於《公司法理論與判決研究  》，初版，頁 33，1995 年 1 月。