第壹部分 第一編
智慧財產權總論 ...........................001 基本理論 ................................................. 001
第一章
概說 ............................................................. 002
第二章
營業秘密法之特別規定................................. 003
第二編
國際條約 ................................................. 017
第一章
綜合性條約 .................................................. 017
第二章
工業財產權之相關條約................................. 017
第貳部分
專利法要論 ..................................019
第一編
總論 ........................................................ 019
第一章
緒論 ............................................................. 019
第二章
總則 ............................................................. 020
第二編
發明專利 ................................................. 039
第一章
概說 ............................................................. 039
第二章
發明專利之要件 ........................................... 043
第三章
申請 ............................................................. 053
第四章
審查及再審查 ............................................... 076
第五章
專利權 ......................................................... 093
第六章
專利之授權 .................................................. 140
1
第七章
專利權人之納費義務..................................... 154
第八章
專利權之侵害與救濟..................................... 156
第三編 第一章
概說 ............................................................. 173
第二章
實查要件 ...................................................... 176
第三章
審查 ............................................................. 177
第四章
專利權 .......................................................... 184
第四編
設計專利 ................................................. 193
第一章
概說 ............................................................. 193
第二章
實質要件 ...................................................... 197
第三章
審查 ............................................................. 200
第四章
專利權 .......................................................... 208
第參部分
商標法要論 .................................. 217
第一編
緒論 ........................................................ 217
第一章
商標之意義 ................................................... 217
第二章
商標之性質及功能 ........................................ 218
第二編
2
新型專利 ................................................. 173
本論 ........................................................ 220
第一章
總則 ............................................................. 220
第二章
商標 ............................................................. 246
第三章
證明標章、團體標章及團體商標 ................... 364
第四章
罰則 ............................................................. 384
第肆部分 第一編
著作權法要論...............................391 緒論 ........................................................ 391
第一章
著作權之概念 ............................................... 391
第二章
國際間著作權之相互保護關係 ...................... 393
第二編
本論 ........................................................ 396
第一章
總則 ............................................................. 396
第二章
著作 ............................................................. 399
第三章
著作人及著作權 ........................................... 423
第四章
製版權 ..........................................................511
第五章
權利管理電子資訊及防盜拷措施................... 517
第六章
權利侵害之救濟 ........................................... 525
第七章
網路服務提供者之民事免責事由................... 544
第八章
罰則 ............................................................. 554
附錄一
重要法規 .........................................569
專利法 .................................................................... 569 專利法施行細則 ...................................................... 593 商標法 .................................................................... 607 商標法施行細則 ...................................................... 622 著作權法 ................................................................ 628
附錄二
近年相關考試試題暨解答.................647
3
003
例如：依商標法第 30 條第 1 項第 7 款規定，妨害公共秩序或善良風俗 者，其商標不得註冊。
第 壹 部 分
貳、公序良俗原則
參、利益平衡原則
1
立之評定 。」
第二章
營業秘密法之特別規定 發展經過
在早期的智慧財產權相關國際公約上，對於營業秘密的保護並未直接明 文規定，例如巴黎公約，營業秘密只可以說是其中「防止不正競爭」的一部 分。在建立世界智慧財產組織公約（WIPO） ，對於營業秘密的保護，同樣只 是屬於其中「防止不正競爭」規範的一部分。
貳、TRIPS 之明文規範 首先將營業秘密明文規範的國際公約，為 TRIPS。其於第 39 條中關於 「未公開資訊之保護」的規定（Protection of Undisclosed Information） ，即包 含對營業秘密的保護。
1
曾華松，找出智慧財產世界的真相－TIPA 提供服務平台，智慧財產權月刊，第 128 期，2009 年 8 月，頁 7～8。
基本理論
壹、「防止不正競爭」之一部分
第一編
第一節
智慧財產權總論
例如：商標法第 60 條規定： 「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。 但不得註冊之情形已不存在者，經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成
004
第二節
我國法之定義
我國營業秘密法第 2 條規定「營業秘密」係指：方法、技術、製程、配 方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合下列要件者： 一、非一般涉及該類資訊之人所知者。 二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。 三、所有人已採取合理之保密措施者。
第三節
以其他智慧財產權保護
營業秘密仍有可能可申請其他智慧財產權保護，例如技術性之營 業秘密而符合專利保護要件者，可以提出專利之申請。此外，只要能符合著 作權法之保護要件，亦有可能成為著作權法保護之客體 2。
第四節
保護要件
壹、必須是可用於生產、銷售或經營上之資訊 營業秘密法之立法目的在於維護產業倫理與競爭秩序，因此生產、銷售 或經營之資訊都是指與產業有密切關係者， 營業秘密法第 2 條所稱之方 法、技術、製程、配方等，均只是例示之規定而已。因此例如開發之 新技術、行銷、策略、投資計畫、市場調查資訊、價目表、成本估算資料、 客戶分析資訊、公司會計紀錄、員工薪資及廣告理念等等，都可以成為營業 3
秘密 。
貳、必須具有秘密性 此為營業秘密本來就應具有之特徵，知悉該秘密之人僅能限於特定而封 閉之範圍內，但並不以只有特定一兩人知悉為限，將營業秘密授權給數人使 2 3
謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 147～148。 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 148～149。
005
秘密性。然而如果一秘密已經成為公開之事實，則不再具有秘密性，自然不 4
能再受到營業秘密法之保護，例如已經在期刊上發表過之技術或其他資訊 。
參、非一般涉及該類資訊之人所知者 5
用，並無以營業秘密法特別加以保護之必要 。
肆、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值 所謂實際或潛在之經濟價值，係指保守該秘密，對於事業之競 爭能力具有重要之意義 ，一旦該秘密被公開將會對相關事業之競爭能力 造成影響，例如縱使是事業研發失敗之經驗，仍然可以構成營業秘密，因為其
智慧財產權總論
如為一般涉及該類資訊之人所知悉，原則上知悉該資訊之人皆可自由使
第 壹 部 分
用，同時約定被授權人負有保密之義務，且為各被授權人所遵守，仍然具有
6
伍、所有人已採取合理之保密措施 該資訊當成秘密加以保守之意思，例如將公司機密文件設定等級、妥為存放 （如上鎖、設定密碼），並對於接觸者分級管理、與員工簽訂保密合約、告 7
知公司營業秘密之範圍等 。
第五節
取得方式
壹、不正當方法之禁止 營業秘密之保護，是基於維護產業倫理與競爭秩序，對於他人「不正當 方法」之禁止。是以，只要他人方法正當，而得到該營業秘密，並不會構成 4 5 6 7
謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 149。 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 149。 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 150。 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 150～151。
基本理論
係指營業秘密之所有人，在客觀上已經為一定之行為，使人瞭解其有將
第一編
一旦公開將會縮短其競爭對手之研發時程，而使事業之競爭能力受到影響 。
006
對營業秘密之侵害，例如自行開發、以還原工程（reverse engineering）之方 法分析研究他人之產品，或甚至自營業秘密所有人所丟棄之垃圾中發現，其 8
方法均非不正當 。
貳、歸屬 一、僱傭關係 相關法條： 「Ⅰ受雇人於職務上研究或開發之營業秘密，歸雇用人所有。但契 約另有約定者，從其約定。Ⅱ受雇人於非職務上研究或開發之營業 秘密，歸受雇人所有。但其營業秘密係利用雇用人之資源或經驗者， 雇用人得於支付合理報酬後，於該事業使用其營業秘密。」為營業 秘密法第 3 條所規定。
內容分析： 受雇人於職務上研究或開發營業秘密之歸屬： 原則歸雇用人所有，按受雇人基於職務從雇用人處領取薪資，其於
職務上所研究或開發之營業秘密，多係利用雇用人之企業資 源而來，故上開營業秘密法規定此種情形其營業秘密歸雇用人所 有。例外若雇用人與受雇人間另訂有契約約定其歸屬者，自應基於 對契約自由原則之尊重，而委諸當事人自由意志決定其歸屬。 受雇人於非職務上研究或開發營業秘密之歸屬： 原則上此種情形受雇人所研發之營業秘密與雇用人無涉，該等營 業秘密權自應歸屬受雇人所有。惟受雇人若係利用雇用人之資源 或經驗者，則雇用人對於此等營業秘密之研發亦有所助益，故亦 賦予其得於支付合理報酬後，於該事業使用此等營業秘密，所謂 合理報酬原則上由當事人協議定之。此外，雇用人如欲在其所屬 其他事業內使用者，則須依營業秘密法第 7 條之規定得有營業秘 密所有人即受雇人之授權。
8
謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 240。
007
相關法條： 「出資聘請他人從事研究或開發之營業秘密，其營業秘密之歸屬依
第 壹 部 分
二、出資聘請關係
契約之約定；契約未約定者，歸受聘人所有。但出資人得於業務上 使用其營業秘密。」為營業秘密法第 4 條所規定。
出資聘請他人研發營業秘密者，該等營業秘密之歸屬依契約決定 之；若未約定，則歸屬為研發之受聘人所有。惟出資人既已出資， 其亦有參與此等營業秘密之研發，基於追求雙方當事人之衡平，縱 契約未為約定，亦不宜完全排除出資人之權利，本項但書允許出資 人使用此等營業秘密，但限於其業務上使用。
相關法條：
內容分析： 營業秘密若為數人所共同研發，其間該數人各付出之勞力、時間為 何，均為其內部關係，外界難以得知，故其應有部分之歸屬，本條 規定為依契約之約定，委諸當事人自行決定；若未約定者，則參照 民法物權編所有權共有制度之精神，推定為均等。
第六節
侵害營業秘密之態樣
依營業秘密法第 10 條規定，有下列情形之一者，為侵害營業秘密：
壹、不正當方法取得 所謂「不正當方法」，係指竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反
基本理論
「數人共同研究或開發之營業秘密，其應有部分依契約之約定；無 約定者，推定為均等。」為營業秘密法第 5 條所規定。
第一編
三、數人共同研發營業秘密之歸屬
智慧財產權總論
內容分析：
008
保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法。
貳、惡意轉得人 知悉或因重大過失而不知其為第 1 款之營業秘密，而取得、使用或洩漏 者。此款規範之對象為前款營業秘密之「惡意轉得人」，若原先善意不知其 為不正當取得之營業秘密，而且就其不知並無過失或僅有輕過失，則屬第 3 款規範之範圍。
參、嗣後惡意 取得營業秘密後，知悉或因重大過失而不知其為第 1 款之營業秘密，而 使用或洩漏者。此款所欲規範者為「嗣後惡意」，亦即取得時為善意，嗣後 知悉其為以不正當方法取得之營業秘密，例如善意取得營業秘密後，因新聞 報導該洩密案而知悉，卻仍為使用或洩漏。
肆、不正當方法使用或洩漏 因法律行為取得營業秘密，而以不正當方法使用或洩漏者。例如因僱 傭、委任、承攬、授權等關係而正當取得營業秘密，然而卻違反保密義務而 為使用或洩漏，或是於法律關係結束後，違反保密約款而使用該營業秘密或 將其洩漏給他人。若當事人之間並無保密義務，但仍有其他不正當方法而使 9
用或洩漏該營業秘密，例如擅自重製，仍然有可能構成本款禁止之行為 。
伍、違反法令所定之守密義務 依法令有守營業秘密之義務，而使用或無故洩漏者。例如營業秘密法第 9 條規定：「Ⅰ公務員因承辦公務而知悉或持有他人之營業秘密者，不得使 用或無故洩漏之。Ⅱ當事人、代理人、辯護人、鑑定人、證人及其他相關之 人，因司法機關偵查或審理而知悉或持有他人營業秘密者，不得使用或無故 洩漏之。Ⅲ仲裁人及其他相關之人處理仲裁事件，準用前項之規定。」
9
謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 239。
009
侵害營業秘密之責任
壹、民事責任
第 壹 部 分
第七節
一、請求權之種類
營業秘密受侵害時，被害人可以請求排除侵害，有侵害之虞者，得 請求防止之，對於侵害行為作成之物或專供侵害所用之物，亦得請 求銷燬或為其他必要之處置（營業秘密§11）。
損害賠償請求權： 負損害賠償責任。數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。此一損 害賠償請求權，自請求權人知有行為及賠償義務人時起，二年間不 行使而消滅；自行為時起，逾十年者亦同（營業秘密§12）。
上述有關排除或防止侵害或損害賠償請求權，其成立之前提均必須是 營業秘密受有侵害，亦即違反營業秘密法第 10 條所禁止之各項「不正 當方法」之行為。
三、損害賠償之計算 在損害賠償之計算方面，營業秘密法第 13 條第 1 項規定，被害人得就 第 1 款或第 2 款之規定擇一計算其損害。根據該兩款所規定之內容， 其計算方法有四種： 營業秘密所有人所受損害所失利益（ 具體損害法 ）：依民法第 216 條之規定請求（營業秘密§13Ⅰ 本文）。 營業秘密所有人之利益差額（ 差額法 ）：營業秘密所有人不能證明 其損害時，得以其使用時依通常情形可得預期之利益，減除被侵害 後使用同一營業秘密所得利益之差額，為其所受損害（營業秘密§
基本理論
二、須營業秘密受侵害
第一編
在損害賠償責任方面，因故意或過失不法侵害他人之營業秘密者，
智慧財產權總論
排除侵害及防止侵害請求權：
010
13Ⅰ但書）。 侵害人所得利益（ 所得利益法 ）：請求侵害人因侵害行為所得之利 益（營業秘密§13Ⅰ 本文）。 侵害人總銷售額（ 總銷售額法 ）：侵害人不能證明其成本或必要費 用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益（營業秘密§ 13Ⅰ但書）。
四、懲罰性損害賠償 若侵害行為屬故意，法院得因被害人之請求，依侵害情節，酌定損害 10
額以上之賠償，但不得超過已證明損害額之三倍（營業秘密§13Ⅱ） 。
貳、102 年 1 月 30 日增訂刑事責任 一、侵害營業秘密罪 營業秘密法第 13 條之 1： 「I 意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利 益，而有下列情形之一，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺 幣一百萬元以上一千萬元以下罰金：一、以竊取、侵占、詐術、脅 迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘密，或取得後進而使用、 洩漏者。二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重 製、使用或洩漏該營業秘密者。三、持有營業秘密，經營業秘密所 有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者。 四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、 使用或洩漏者。II 前項之未遂犯罰之。III 科罰金時，如犯罪行為人 所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之三倍範圍內酌量加 重。 ｣
增訂理由： 刑法規定保護不足：
10
謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 338～339。
011
§335）、背信罪（刑§342）、無故取得刪除變更電磁紀錄罪（刑 §359）等，惟因行為主體、客體及侵害方法之改變，該規定對於
第 壹 部 分
按刑法關於侵害營業秘密之規定，固有洩漏工商秘密罪（刑§ 317、§318、§318-1、§318-2） 、竊盜罪（刑§320） 、侵占罪（刑
營業秘密之保護已有不足，例如： 刑法第 317 條、第 318 條、第 318 條之 1 及第 318 條之 2： 法使用行為，即一般俗稱之「產業間諜」可能無從規範。 刑法第 320 條竊盜罪： 欲透過竊盜罪規定訴追侵害營業秘密之行為，必須該營業秘密 已附著於特定之有體物上，而經行為人竊取作為己有；如其未 附著於特定物上或行為人並未將該特定物占為己有，而是使用 後歸還，無法構成竊盜罪。
侵占罪之成立，亦以行為客體是有體物為前提，包括有形之動 產、不動產，不包括無形之權利，單純之權利不得為侵占之客 體（71 台上 2304 判例參照），且該有體物是在行為人占有中，
刑法第 359 條無故取得刪除變更電磁紀錄罪： 僅處罰無故（不法）取得、刪除或變更營業秘密之行為，又不 及於無故洩漏及非法使用行為，且此無故取得營業秘密尚必須 限於已成為電磁紀錄之營業秘密，苟係傳統紙本或其他非電磁 紀錄之營業秘密，即非該條所規範。 小結： 刑法竊盜、侵占、背信、詐欺等罪是一般財產性犯罪，如果用 來處罰侵害營業秘密之行為，則事實上並不是保護營業秘密本 身，而是營業秘密以外之一般有體財產權。又刑法第 317 條、 第 318 條、第 318 條之 1 及第 318 條之 2 雖對無故洩漏業務上、 職務上或因利用電腦或相關設備而知悉或持有之工商秘密行為 設有規範，第 359 條雖亦對無故取得營業秘密電磁紀錄訂有處 罰條文，但侵害營業秘密之類型甚多，刑法規定殊欠完整且法 定刑過低，實不足以有效保護營業秘密，爰營業秘密法確有增
基本理論
始足該當侵占罪之構成要件。
第一編
刑法第 335 條侵占罪：
智慧財產權總論
均僅處罰無故洩漏營業秘密之行為，而無法處罰不法取得及非
012
訂刑罰之必要。 不法構成要件： 主觀要件： 除一般主觀要素之故意外，尚須符合以下任一之不法意圖： 為自己不法之利益 。 為第三人不法之利益 。 損害營業秘密所有人之利益 。 客觀要件： 即營業秘密法第 13 條之 1 第 1 項各款行為外在顯現形態之要素。 第 1 款行為態樣： 為行為人以竊取等不正方法取得，或取得後進而使用、洩漏 營業秘密： 行為主體： 任何人，並未限制行為主體之身分、資格或應具備之特定 關係。 實行行為方式： 包括 以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他
不正方法而取得 營業秘密，或 取得後進而使用、洩漏： 竊取： 指違背他人意願或未得其同意，就他人對營業秘密所有 之持有狀態加以瓦解並建立支配管領力之行為。 侵占： 指以持有為所有之行為，亦即是將自己持有之他人之營 業秘密變為自己所有之行為。 詐術： 指傳遞與事實不符之資訊之行為，包括虛構事實、歪曲 或掩飾事實等手段。 脅迫： 指以語言、舉動之方法為將加惡害之通知或預告，而形 成於他人意思或行動之妨害。 擅自重製： 指行為人未經營業秘密所有人之同意而為重製之行為。
013
本條刑事不法行為之態樣，除例示規定外，為免掛一漏 萬，參考一般立法例，採例示加概括方式，概括規定「其 他不正方法」之違法態樣，以資周延。至於具體事實行
第 壹 部 分
概括規定：
為是否與構成要件相當，則應由法院個案認定。與營業 秘密法第 10 條民事侵權行為所謂不正當方法之概念有 詞，概括規定其他不正方法。換言之， 所謂其他不正
方法，指除例示之竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製 等不正方法外，其他如行為人意圖取得他人營業秘密而 利用各種行為方式， 例如以窺視、竊聽而加以探知
取得該營業秘密之行為方式 ，亦屬之。 進而使用、洩漏行為： 行為人以竊取等不正方法取得營業秘密後，進而使用、 電磁紀錄，以電傳方式洩漏予他人。 第 2 款行為態樣： 為未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏營業秘密。
人，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏 該 營業秘密，由於其非屬第 1 款不正方法取得、使用或洩漏之 行為，故有必要加以明定。 第 3 款行為態樣： 為行為人經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀該營業秘密後， 卻消極不為刪除、銷毀或積極行為隱匿該營業秘密。適用對象 為持有營業秘密之人。由於科技發展，現行對於電磁紀錄之刪 除、銷毀，有可能藉由資訊技術，還原該營業秘密，因此，行
為人可能表面刪除、銷毀營業秘密電磁紀錄，卻私下隱 匿該電磁紀錄，因此，明定「隱匿」有其必要。 第 2 款及第 3 款分別明定之必要： 第 1 項第 2 款及第 3 款規範之重點在於行為人原本基於合法 原因取得營業秘密，但嗣後卻逾越授權範圍而重製、使用或 洩漏，或是經營業秘密所有人告知後仍不為刪除、銷毀或隱 匿，由於其逾越權限而取得、不刪除、隱匿他人營業秘密之 行為，均有可能破壞營業秘密之秘密性，且非屬第 1 款不正
基本理論
按 因契約關係或經授權合法知悉或持有營業秘密之
第一編
洩漏營業秘密之行為，例如：擅自重製含有營業秘密之
智慧財產權總論
所區別，爰參照刑法第 339 條之 1 至第 339 條之 3 之用
014
方法取得、使用或洩漏之行為，故有分別明定之必要，此乃 與第 1 款不法取得、使用或洩漏規定差異之所在。 第 4 款行為態樣： 為惡意轉得人，即明知他人知悉或持有之營業秘密有前 3 款 所定情形，卻取得、使用或洩漏該營業秘密。因此，本款處 罰對象為營業秘密之惡意轉得人，且 僅限於該惡意轉得人
具有直接故意始該當 。 未遂犯之處罰： 因刑法上之目的財產犯，多有未遂之處罰，故第 2 項亦規定未遂 犯罰之。
二、域外加重處罰： 營業秘密法第 13 條之 2： 「I 意圖在外國、大陸地區、香港或澳門使用，而犯前條第一項各款 之罪者，處一年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以 上五千萬元以下之罰金。II 前項之未遂犯罰之。III 科罰金時，如犯 罪行為人所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之二倍至十倍 範圍內酌量加重。」
增訂理由： 非難性較高： 營業秘密法第 13 條之 2 為意圖域外使用而犯同法第 13 條之 1 所 列之罪者，加重處罰規定。按行為人不法取得我國人營業秘密， 其意圖係在域外使用，將嚴重影響我國產業國際競爭力，其非難 性較為高度，爰明定加重處罰。 未遂犯之處罰： 因刑法上之目的財產犯，多有未遂之處罰，故第 2 項亦規定未遂 犯罰之。
三、訴追要件： 營業秘密法第 13 條之 3： 「I 第十三條之一之罪，須告訴乃論。II 對於共犯之一人告訴或撤回
015
職務知悉或持有他人之營業秘密，而故意犯前二條之罪者，加重其 刑至二分之一。」
增訂理由：
第 壹 部 分
告訴者，其效力不及於其他共犯。III 公務員或曾任公務員之人，因
有私下和解機會並節省司法資源：
業秘密法第 13 條之 3 定為告訴乃論之罪，使被害人與行為人有私 下和解之機會而得以息訟，並節省司法資源。 告訴或撤回告訴不可分原則之例外： 營業秘密保護之法益，兼具國家社會競爭力之公共利益及私人財產
智慧財產權總論
刑法上有關營業秘密之犯罪，包括刑法第 317 條、第 318 條、第 318 條之 1、第 318 條之 2 及第 359 條，均係告訴乃論之罪，故營
法益性質，告訴或撤回告訴不可分固為刑事訴訟法之原則，惟其非
「窩裡反」條款： 營業秘密受侵害案件中，由於證據取得非常不易，如能 讓被害人
例上，亦常以「窩裡反」之作法取得犯罪證據，例如美國司法部 對優先自首並提供證據之被告提供免刑等寬恕政策，屢屢使得美 國司法部能將複雜且蒐證難度極高之跨國反拖拉斯案件定罪，另 外，在我國立法例上，公平交易法第 35 條之 1 有聯合行為協助調 查之寬恕條款，及證人保護法第 14 條證人免責協商條款，因此， 對於行為人一方告訴或撤回告訴，其效力不及於他方，將有助於 犯罪事實之發現及違法事證之取得，爰於營業秘密法第 13 條之 3 第 2 項明定告訴或撤回告訴可分原則。
四、刑事罰併同處罰： 營業秘密法第 13 條之 4： 「法人之代表人、法人或自然人之代理人、受雇人或其他從業人員， 因執行業務，犯第十三條之一、第十三條之二之罪者，除依該條規定 處罰其行為人外，對該法人或自然人亦科該條之罰金。但法人之代表
基本理論
對部分配合調查之被告撤回告訴，將有助於發現犯罪事 實 ，較「告訴不可分」更能促進偵查之便利。再者，在國外立法
第一編
無例外（刑訴§239），自可視規範對象性質之不同而為不同規定。
016
人或自然人對於犯罪之發生，已盡力為防止行為者，不在此限。」
增訂理由： 處罰之從屬性： 併同處罰制之規定，係就同一犯罪行為同時處罰行為人及其企業組 織。對於行為人而言，其受處罰係因其違法之犯罪行為，對於企業 組織而言，其受罰則係因其監督不力。從法理而言，對受罰之企業
組織，其處罰具有從屬性，必以行為人受處罰為前提。 免責規定： 營業秘密法第 13 條之 4 但書之免責規定，讓法人或自然人雇主有 機會於事後舉證而得以證明其已盡力防止侵害營業秘密之發生， 此既可免於企業被員工之個人違法行為而毀掉企業形象，也可免 於大筆罰金之支出，更可予企業事先盡力防止犯罪發生之獎勵， 11
而有預防犯罪之功能 。
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經濟部智慧財產局網頁。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/News_NewsContent.aspx?NewsID=6278最後檢 視日：103.7.31）
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103 年檢察事務官偵查實務組
一、甲經營美滿不動產股份有限公司，從事不動產仲介等業務，其使用之 「happy house 及快樂不動產」商標早已於民國 94 年間完成註冊，指 定使用於「不動產之租售、買賣及租賃之仲介、不動產估價、不動產 經營管理、不動產經紀、不動產買賣諮詢顧問、不動產買賣資訊……」 等服務上，其中「不動產」不在專用之列。乙則為國內具有龍頭地位 之 A 房屋公司（下稱 A 公司）加盟店，為與其他 A 公司加盟店有所 區別，遂將其公司名稱登記為「快樂不動產仲介經紀有限公司」，營 業項目包括不動產買賣業、不動產租賃業、不動產仲介經紀業，惟其 店面招牌及名片均以顯著字體使用經設計之 A 公司及其商標圖案， 並未使用「快樂不動產仲介經紀有限公司」，只在其網頁左下角以較 小字體標示「快樂不動產仲介經紀有限公司版權所有，翻印必究」。 試問乙之行為是否構成對甲商標權之侵害？請依相關法律詳述之。
商標權侵害之擬制－表彰營業主體名稱： 相關法規： 商標法第 70 條第 2 款規定： 「未得商標權人同意，有下列情形之一， 視為侵害商標權：……二、明知為他人著名之註冊商標，而以該著 名商標中之文字作為自己公司、商號、團體、網域或其他表彰營業 主體之名稱，有致相關消費者混淆誤認之虞或減損該商標之識別性 或信譽之虞者。」 文字： 係指與著名商標中足於引起消費者注意並藉以與他人商品或服務相 區別之文字「相同」者而言。
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商標的使用： 相關法規： 商標法第 5 條規定： 「Ⅰ商標之使用，指為行銷之目的，而有下列情 形之一，並足以使相關消費者認識其為商標：一、將商標用於商品 或其包裝容器。二、持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品。 三、將商標用於與提供服務有關之物品。四、將商標用於與商品或 服務有關之商業文書或廣告。Ⅱ前項各款情形，以數位影音、電子 媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦同。」 將商標用於與商品或服務有關之商業文書或廣告： 將商標用於訂購單、產品型錄、價目表、發票、產品說明書等商業 文書，或報紙、雜誌、宣傳單、海報等廣告行為，為業者在交易過 程常有促銷商品之商業行為，應為商標使用之具體態樣之一。 新興交易型態： 依商標法第 5 條第 2 項規定，透過數位影音、電子媒體、網路或其 他媒介物方式提供商品或服務以吸引消費者，已逐漸成為新興之交 易型態，為因應此等交易型態，爰明定前項各款情形，若性質上得 以數位影音、電子媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦屬商標 使用之行為。 乙之行為構成商標之使用： 乙在其網頁左下角以較小字體標示「快樂不動產仲介經紀有限公司 版權所有，翻印必究」 ，雖該「不動產」不在專用之列，但乙仍係將 甲商標圖樣中之「快樂」文字，以網路方式用於與商品或服務有關 之商業文書或廣告，依上開商標法第 5 條第 1 項第 4 款及第 2 項規 定，構成商標之使用。
近年相關考試試題暨解答
乙將其公司名稱登記為「快樂不動產仲介經紀有限公司」 ，營業項目 包括不動產買賣業等，本題僅稱甲之商標於民國 94 年間完成註冊， 固為註冊商標，惟未稱甲之商標為著名商標，甲之商標既非屬 ｢ 著 名之註冊商標」，縱乙將其「快樂不動產」部分作為自己公司名稱， 亦無上開商標法第 70 條第 2 款規定之適用，並未侵害甲之商標權。
二
乙之公司名稱未侵害甲之商標權：
錄
係指公司法與商業登記法中之公司名稱及商號名稱而言。
附
公司或商號名稱：
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商標權之效力： 相關法規： 商標法第 35 條第 2 項第 3 款規定： 「除本法第三十六條另有規定外， 下列情形，應經商標權人之同意：……三、於同一或類似之商品或 服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞 者。」 註冊商標之排他權： 商標法第 35 條第 2 項明定商標權人可以排除他人使用之範圍，即所 謂排他權範圍，其擴及了近似範圍。商標排他範圍主要在確保相關 1 消費者不致發生混淆誤認之虞，保護商標權不致受侵害 。 乙在其網頁之標示構成侵害甲之商標權： 乙將甲商標圖樣中之「快樂」文字，以網路方式用於與商品或服務 有關之商業文書或廣告，構成商標之使用已如前述。乙使用之「快 樂不動產仲介經紀有限公司版權所有，翻印必究」，與甲之「happy house 及快樂不動產」商標相較，有相同之「快樂」文字，應屬近似 之商標，復均指定使用於相同之不動產租售等服務，有致相關消費 者混淆誤認之虞，乙之行為違反商標法第 35 條第 2 項第 3 款規定， 構成侵害甲之商標權。
二、甲為國內知名飯店業者，其飯店不僅提供各種不同房型之客房共一百 二十餘間，且設有室內游泳池、健身房及中、西式餐廳。甲為提升住 宿品質並提供住宿旅客接收公共資訊之必要，乃將其飯店所接收到之 有線、無線電視台節目，透過中控室之小型分配器及纜線系統，將單 一訊號轉換為多條訊號後，再分送到飯店內各房間之電視、健身房及 餐廳。試問甲之行為有無構成著作權侵害？並請分析其民事、刑事責 任。
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經濟部智慧財產局編著，商標法逐條釋義，2013 年 2 月，頁 90～91。