1b134

第壹部分 第一編

智慧財產權總論 ...........................001 基本理論 ................................................. 001

第一章

概說 ............................................................. 002

第二章

營業秘密法之特別規定................................. 003

第二編

國際條約 ................................................. 017

第一章

綜合性條約 .................................................. 017

第二章

工業財產權之相關條約................................. 017

第貳部分

專利法要論 ..................................019

第一編

總論 ........................................................ 019

第一章

緒論 ............................................................. 019

第二章

總則 ............................................................. 020

第二編

發明專利 ................................................. 039

第一章

概說 ............................................................. 039

第二章

發明專利之要件 ........................................... 043

第三章

申請 ............................................................. 053

第四章

審查及再審查 ............................................... 076

第五章

專利權 ......................................................... 093

第六章

專利之授權 .................................................. 140

1

第七章

專利權人之納費義務..................................... 154

第八章

專利權之侵害與救濟..................................... 156

第三編 第一章

概說 ............................................................. 173

第二章

實查要件 ...................................................... 176

第三章

審查 ............................................................. 177

第四章

專利權 .......................................................... 184

第四編

設計專利 ................................................. 193

第一章

概說 ............................................................. 193

第二章

實質要件 ...................................................... 197

第三章

審查 ............................................................. 200

第四章

專利權 .......................................................... 208

第參部分

商標法要論 .................................. 217

第一編

緒論 ........................................................ 217

第一章

商標之意義 ................................................... 217

第二章

商標之性質及功能 ........................................ 218

第二編

2

新型專利 ................................................. 173

本論 ........................................................ 220

第一章

總則 ............................................................. 220

第二章

商標 ............................................................. 246

第三章

證明標章、團體標章及團體商標 ................... 364

第四章

罰則 ............................................................. 384

第肆部分 第一編

著作權法要論...............................391 緒論 ........................................................ 391

第一章

著作權之概念 ............................................... 391

第二章

國際間著作權之相互保護關係 ...................... 393

第二編

本論 ........................................................ 396

第一章

總則 ............................................................. 396

第二章

著作 ............................................................. 399

第三章

著作人及著作權 ........................................... 423

第四章

製版權 ..........................................................511

第五章

權利管理電子資訊及防盜拷措施................... 517

第六章

權利侵害之救濟 ........................................... 525

第七章

網路服務提供者之民事免責事由................... 544

第八章

罰則 ............................................................. 554

附錄一

重要法規 .........................................569

 專利法 .................................................................... 569  專利法施行細則 ...................................................... 593  商標法 .................................................................... 607  商標法施行細則 ...................................................... 622  著作權法 ................................................................ 628

附錄二

近年相關考試試題暨解答.................647

3

003

例如：依商標法第 30 條第 1 項第 7 款規定，妨害公共秩序或善良風俗 者，其商標不得註冊。

第 壹 部 分

貳、公序良俗原則

參、利益平衡原則

1

立之評定 。」

第二章

營業秘密法之特別規定 發展經過

在早期的智慧財產權相關國際公約上，對於營業秘密的保護並未直接明 文規定，例如巴黎公約，營業秘密只可以說是其中「防止不正競爭」的一部 分。在建立世界智慧財產組織公約（WIPO） ，對於營業秘密的保護，同樣只 是屬於其中「防止不正競爭」規範的一部分。

貳、TRIPS 之明文規範 首先將營業秘密明文規範的國際公約，為 TRIPS。其於第 39 條中關於 「未公開資訊之保護」的規定（Protection of Undisclosed Information） ，即包 含對營業秘密的保護。

1

曾華松，找出智慧財產世界的真相－TIPA 提供服務平台，智慧財產權月刊，第 128 期，2009 年 8 月，頁 7～8。

基本理論

壹、「防止不正競爭」之一部分

第一編

第一節

智慧財產權總論

例如：商標法第 60 條規定： 「評定案件經評定成立者，應撤銷其註冊。 但不得註冊之情形已不存在者，經斟酌公益及當事人利益之衡平，得為不成

004

第二節

我國法之定義

我國營業秘密法第 2 條規定「營業秘密」係指：方法、技術、製程、配 方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合下列要件者： 一、非一般涉及該類資訊之人所知者。 二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。 三、所有人已採取合理之保密措施者。

第三節

以其他智慧財產權保護

營業秘密仍有可能可申請其他智慧財產權保護，例如技術性之營 業秘密而符合專利保護要件者，可以提出專利之申請。此外，只要能符合著 作權法之保護要件，亦有可能成為著作權法保護之客體 2。

第四節

保護要件

壹、必須是可用於生產、銷售或經營上之資訊 營業秘密法之立法目的在於維護產業倫理與競爭秩序，因此生產、銷售 或經營之資訊都是指與產業有密切關係者， 營業秘密法第 2 條所稱之方 法、技術、製程、配方等，均只是例示之規定而已。因此例如開發之 新技術、行銷、策略、投資計畫、市場調查資訊、價目表、成本估算資料、 客戶分析資訊、公司會計紀錄、員工薪資及廣告理念等等，都可以成為營業 3

秘密 。

貳、必須具有秘密性 此為營業秘密本來就應具有之特徵，知悉該秘密之人僅能限於特定而封 閉之範圍內，但並不以只有特定一兩人知悉為限，將營業秘密授權給數人使 2 3

謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 147～148。 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 148～149。

005

秘密性。然而如果一秘密已經成為公開之事實，則不再具有秘密性，自然不 4

能再受到營業秘密法之保護，例如已經在期刊上發表過之技術或其他資訊 。

參、非一般涉及該類資訊之人所知者 5

用，並無以營業秘密法特別加以保護之必要 。

肆、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值 所謂實際或潛在之經濟價值，係指保守該秘密，對於事業之競 爭能力具有重要之意義 ，一旦該秘密被公開將會對相關事業之競爭能力 造成影響，例如縱使是事業研發失敗之經驗，仍然可以構成營業秘密，因為其

智慧財產權總論

如為一般涉及該類資訊之人所知悉，原則上知悉該資訊之人皆可自由使

第 壹 部 分

用，同時約定被授權人負有保密之義務，且為各被授權人所遵守，仍然具有

6

伍、所有人已採取合理之保密措施 該資訊當成秘密加以保守之意思，例如將公司機密文件設定等級、妥為存放 （如上鎖、設定密碼），並對於接觸者分級管理、與員工簽訂保密合約、告 7

知公司營業秘密之範圍等 。

第五節

取得方式

壹、不正當方法之禁止 營業秘密之保護，是基於維護產業倫理與競爭秩序，對於他人「不正當 方法」之禁止。是以，只要他人方法正當，而得到該營業秘密，並不會構成 4 5 6 7

謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 149。 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 149。 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 150。 謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 150～151。

基本理論

係指營業秘密之所有人，在客觀上已經為一定之行為，使人瞭解其有將

第一編

一旦公開將會縮短其競爭對手之研發時程，而使事業之競爭能力受到影響 。

006

對營業秘密之侵害，例如自行開發、以還原工程（reverse engineering）之方 法分析研究他人之產品，或甚至自營業秘密所有人所丟棄之垃圾中發現，其 8

方法均非不正當 。

貳、歸屬 一、僱傭關係 相關法條： 「Ⅰ受雇人於職務上研究或開發之營業秘密，歸雇用人所有。但契 約另有約定者，從其約定。Ⅱ受雇人於非職務上研究或開發之營業 秘密，歸受雇人所有。但其營業秘密係利用雇用人之資源或經驗者， 雇用人得於支付合理報酬後，於該事業使用其營業秘密。」為營業 秘密法第 3 條所規定。

內容分析：  受雇人於職務上研究或開發營業秘密之歸屬： 原則歸雇用人所有，按受雇人基於職務從雇用人處領取薪資，其於

職務上所研究或開發之營業秘密，多係利用雇用人之企業資 源而來，故上開營業秘密法規定此種情形其營業秘密歸雇用人所 有。例外若雇用人與受雇人間另訂有契約約定其歸屬者，自應基於 對契約自由原則之尊重，而委諸當事人自由意志決定其歸屬。  受雇人於非職務上研究或開發營業秘密之歸屬： 原則上此種情形受雇人所研發之營業秘密與雇用人無涉，該等營 業秘密權自應歸屬受雇人所有。惟受雇人若係利用雇用人之資源 或經驗者，則雇用人對於此等營業秘密之研發亦有所助益，故亦 賦予其得於支付合理報酬後，於該事業使用此等營業秘密，所謂 合理報酬原則上由當事人協議定之。此外，雇用人如欲在其所屬 其他事業內使用者，則須依營業秘密法第 7 條之規定得有營業秘 密所有人即受雇人之授權。

8

謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 240。

007

相關法條： 「出資聘請他人從事研究或開發之營業秘密，其營業秘密之歸屬依

第 壹 部 分

二、出資聘請關係

契約之約定；契約未約定者，歸受聘人所有。但出資人得於業務上 使用其營業秘密。」為營業秘密法第 4 條所規定。

出資聘請他人研發營業秘密者，該等營業秘密之歸屬依契約決定 之；若未約定，則歸屬為研發之受聘人所有。惟出資人既已出資， 其亦有參與此等營業秘密之研發，基於追求雙方當事人之衡平，縱 契約未為約定，亦不宜完全排除出資人之權利，本項但書允許出資 人使用此等營業秘密，但限於其業務上使用。

相關法條：

內容分析： 營業秘密若為數人所共同研發，其間該數人各付出之勞力、時間為 何，均為其內部關係，外界難以得知，故其應有部分之歸屬，本條 規定為依契約之約定，委諸當事人自行決定；若未約定者，則參照 民法物權編所有權共有制度之精神，推定為均等。

第六節

侵害營業秘密之態樣

依營業秘密法第 10 條規定，有下列情形之一者，為侵害營業秘密：

壹、不正當方法取得 所謂「不正當方法」，係指竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反

基本理論

「數人共同研究或開發之營業秘密，其應有部分依契約之約定；無 約定者，推定為均等。」為營業秘密法第 5 條所規定。

第一編

三、數人共同研發營業秘密之歸屬

智慧財產權總論

內容分析：

008

保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法。

貳、惡意轉得人 知悉或因重大過失而不知其為第 1 款之營業秘密，而取得、使用或洩漏 者。此款規範之對象為前款營業秘密之「惡意轉得人」，若原先善意不知其 為不正當取得之營業秘密，而且就其不知並無過失或僅有輕過失，則屬第 3 款規範之範圍。

參、嗣後惡意 取得營業秘密後，知悉或因重大過失而不知其為第 1 款之營業秘密，而 使用或洩漏者。此款所欲規範者為「嗣後惡意」，亦即取得時為善意，嗣後 知悉其為以不正當方法取得之營業秘密，例如善意取得營業秘密後，因新聞 報導該洩密案而知悉，卻仍為使用或洩漏。

肆、不正當方法使用或洩漏 因法律行為取得營業秘密，而以不正當方法使用或洩漏者。例如因僱 傭、委任、承攬、授權等關係而正當取得營業秘密，然而卻違反保密義務而 為使用或洩漏，或是於法律關係結束後，違反保密約款而使用該營業秘密或 將其洩漏給他人。若當事人之間並無保密義務，但仍有其他不正當方法而使 9

用或洩漏該營業秘密，例如擅自重製，仍然有可能構成本款禁止之行為 。

伍、違反法令所定之守密義務 依法令有守營業秘密之義務，而使用或無故洩漏者。例如營業秘密法第 9 條規定：「Ⅰ公務員因承辦公務而知悉或持有他人之營業秘密者，不得使 用或無故洩漏之。Ⅱ當事人、代理人、辯護人、鑑定人、證人及其他相關之 人，因司法機關偵查或審理而知悉或持有他人營業秘密者，不得使用或無故 洩漏之。Ⅲ仲裁人及其他相關之人處理仲裁事件，準用前項之規定。」

9

謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 239。

009

侵害營業秘密之責任

壹、民事責任

第 壹 部 分

第七節

一、請求權之種類

營業秘密受侵害時，被害人可以請求排除侵害，有侵害之虞者，得 請求防止之，對於侵害行為作成之物或專供侵害所用之物，亦得請 求銷燬或為其他必要之處置（營業秘密§11）。

損害賠償請求權： 負損害賠償責任。數人共同不法侵害者，連帶負賠償責任。此一損 害賠償請求權，自請求權人知有行為及賠償義務人時起，二年間不 行使而消滅；自行為時起，逾十年者亦同（營業秘密§12）。

上述有關排除或防止侵害或損害賠償請求權，其成立之前提均必須是 營業秘密受有侵害，亦即違反營業秘密法第 10 條所禁止之各項「不正 當方法」之行為。

三、損害賠償之計算 在損害賠償之計算方面，營業秘密法第 13 條第 1 項規定，被害人得就 第 1 款或第 2 款之規定擇一計算其損害。根據該兩款所規定之內容， 其計算方法有四種：  營業秘密所有人所受損害所失利益（ 具體損害法 ）：依民法第 216 條之規定請求（營業秘密§13Ⅰ  本文）。  營業秘密所有人之利益差額（ 差額法 ）：營業秘密所有人不能證明 其損害時，得以其使用時依通常情形可得預期之利益，減除被侵害 後使用同一營業秘密所得利益之差額，為其所受損害（營業秘密§

基本理論

二、須營業秘密受侵害

第一編

在損害賠償責任方面，因故意或過失不法侵害他人之營業秘密者，

智慧財產權總論

排除侵害及防止侵害請求權：

010

13Ⅰ但書）。  侵害人所得利益（ 所得利益法 ）：請求侵害人因侵害行為所得之利 益（營業秘密§13Ⅰ  本文）。  侵害人總銷售額（ 總銷售額法 ）：侵害人不能證明其成本或必要費 用時，以其侵害行為所得之全部收入，為其所得利益（營業秘密§ 13Ⅰ但書）。

四、懲罰性損害賠償 若侵害行為屬故意，法院得因被害人之請求，依侵害情節，酌定損害 10

額以上之賠償，但不得超過已證明損害額之三倍（營業秘密§13Ⅱ） 。

貳、102 年 1 月 30 日增訂刑事責任 一、侵害營業秘密罪 營業秘密法第 13 條之 1： 「I 意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利 益，而有下列情形之一，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺 幣一百萬元以上一千萬元以下罰金：一、以竊取、侵占、詐術、脅 迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘密，或取得後進而使用、 洩漏者。二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重 製、使用或洩漏該營業秘密者。三、持有營業秘密，經營業秘密所 有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者。 四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、 使用或洩漏者。II 前項之未遂犯罰之。III 科罰金時，如犯罪行為人 所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之三倍範圍內酌量加 重。 ｣

增訂理由：  刑法規定保護不足：

10

謝銘洋，智慧財產權法，二版，2013 年 9 月，頁 338～339。

011

§335）、背信罪（刑§342）、無故取得刪除變更電磁紀錄罪（刑 §359）等，惟因行為主體、客體及侵害方法之改變，該規定對於

第 壹 部 分

按刑法關於侵害營業秘密之規定，固有洩漏工商秘密罪（刑§ 317、§318、§318-1、§318-2） 、竊盜罪（刑§320） 、侵占罪（刑

營業秘密之保護已有不足，例如：  刑法第 317 條、第 318 條、第 318 條之 1 及第 318 條之 2： 法使用行為，即一般俗稱之「產業間諜」可能無從規範。  刑法第 320 條竊盜罪： 欲透過竊盜罪規定訴追侵害營業秘密之行為，必須該營業秘密 已附著於特定之有體物上，而經行為人竊取作為己有；如其未 附著於特定物上或行為人並未將該特定物占為己有，而是使用 後歸還，無法構成竊盜罪。

侵占罪之成立，亦以行為客體是有體物為前提，包括有形之動 產、不動產，不包括無形之權利，單純之權利不得為侵占之客 體（71 台上 2304 判例參照），且該有體物是在行為人占有中，

 刑法第 359 條無故取得刪除變更電磁紀錄罪： 僅處罰無故（不法）取得、刪除或變更營業秘密之行為，又不 及於無故洩漏及非法使用行為，且此無故取得營業秘密尚必須 限於已成為電磁紀錄之營業秘密，苟係傳統紙本或其他非電磁 紀錄之營業秘密，即非該條所規範。  小結： 刑法竊盜、侵占、背信、詐欺等罪是一般財產性犯罪，如果用 來處罰侵害營業秘密之行為，則事實上並不是保護營業秘密本 身，而是營業秘密以外之一般有體財產權。又刑法第 317 條、 第 318 條、第 318 條之 1 及第 318 條之 2 雖對無故洩漏業務上、 職務上或因利用電腦或相關設備而知悉或持有之工商秘密行為 設有規範，第 359 條雖亦對無故取得營業秘密電磁紀錄訂有處 罰條文，但侵害營業秘密之類型甚多，刑法規定殊欠完整且法 定刑過低，實不足以有效保護營業秘密，爰營業秘密法確有增

基本理論

始足該當侵占罪之構成要件。

第一編

 刑法第 335 條侵占罪：

智慧財產權總論

均僅處罰無故洩漏營業秘密之行為，而無法處罰不法取得及非

012

訂刑罰之必要。  不法構成要件：  主觀要件： 除一般主觀要素之故意外，尚須符合以下任一之不法意圖：  為自己不法之利益 。  為第三人不法之利益 。  損害營業秘密所有人之利益 。  客觀要件： 即營業秘密法第 13 條之 1 第 1 項各款行為外在顯現形態之要素。  第 1 款行為態樣： 為行為人以竊取等不正方法取得，或取得後進而使用、洩漏 營業秘密：  行為主體： 任何人，並未限制行為主體之身分、資格或應具備之特定 關係。  實行行為方式： 包括 以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他

不正方法而取得 營業秘密，或 取得後進而使用、洩漏：  竊取： 指違背他人意願或未得其同意，就他人對營業秘密所有 之持有狀態加以瓦解並建立支配管領力之行為。  侵占： 指以持有為所有之行為，亦即是將自己持有之他人之營 業秘密變為自己所有之行為。  詐術： 指傳遞與事實不符之資訊之行為，包括虛構事實、歪曲 或掩飾事實等手段。  脅迫： 指以語言、舉動之方法為將加惡害之通知或預告，而形 成於他人意思或行動之妨害。  擅自重製： 指行為人未經營業秘密所有人之同意而為重製之行為。

013

本條刑事不法行為之態樣，除例示規定外，為免掛一漏 萬，參考一般立法例，採例示加概括方式，概括規定「其 他不正方法」之違法態樣，以資周延。至於具體事實行

第 壹 部 分

 概括規定：

為是否與構成要件相當，則應由法院個案認定。與營業 秘密法第 10 條民事侵權行為所謂不正當方法之概念有 詞，概括規定其他不正方法。換言之， 所謂其他不正

方法，指除例示之竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製 等不正方法外，其他如行為人意圖取得他人營業秘密而 利用各種行為方式， 例如以窺視、竊聽而加以探知

取得該營業秘密之行為方式 ，亦屬之。  進而使用、洩漏行為： 行為人以竊取等不正方法取得營業秘密後，進而使用、 電磁紀錄，以電傳方式洩漏予他人。  第 2 款行為態樣： 為未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏營業秘密。

人，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏 該 營業秘密，由於其非屬第 1 款不正方法取得、使用或洩漏之 行為，故有必要加以明定。  第 3 款行為態樣： 為行為人經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀該營業秘密後， 卻消極不為刪除、銷毀或積極行為隱匿該營業秘密。適用對象 為持有營業秘密之人。由於科技發展，現行對於電磁紀錄之刪 除、銷毀，有可能藉由資訊技術，還原該營業秘密，因此，行

為人可能表面刪除、銷毀營業秘密電磁紀錄，卻私下隱 匿該電磁紀錄，因此，明定「隱匿」有其必要。  第 2 款及第 3 款分別明定之必要： 第 1 項第 2 款及第 3 款規範之重點在於行為人原本基於合法 原因取得營業秘密，但嗣後卻逾越授權範圍而重製、使用或 洩漏，或是經營業秘密所有人告知後仍不為刪除、銷毀或隱 匿，由於其逾越權限而取得、不刪除、隱匿他人營業秘密之 行為，均有可能破壞營業秘密之秘密性，且非屬第 1 款不正

基本理論

按 因契約關係或經授權合法知悉或持有營業秘密之

第一編

洩漏營業秘密之行為，例如：擅自重製含有營業秘密之

智慧財產權總論

所區別，爰參照刑法第 339 條之 1 至第 339 條之 3 之用

014

方法取得、使用或洩漏之行為，故有分別明定之必要，此乃 與第 1 款不法取得、使用或洩漏規定差異之所在。  第 4 款行為態樣： 為惡意轉得人，即明知他人知悉或持有之營業秘密有前 3 款 所定情形，卻取得、使用或洩漏該營業秘密。因此，本款處 罰對象為營業秘密之惡意轉得人，且 僅限於該惡意轉得人

具有直接故意始該當 。  未遂犯之處罰： 因刑法上之目的財產犯，多有未遂之處罰，故第 2 項亦規定未遂 犯罰之。

二、域外加重處罰： 營業秘密法第 13 條之 2： 「I 意圖在外國、大陸地區、香港或澳門使用，而犯前條第一項各款 之罪者，處一年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以 上五千萬元以下之罰金。II 前項之未遂犯罰之。III 科罰金時，如犯 罪行為人所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之二倍至十倍 範圍內酌量加重。」

增訂理由：  非難性較高： 營業秘密法第 13 條之 2 為意圖域外使用而犯同法第 13 條之 1 所 列之罪者，加重處罰規定。按行為人不法取得我國人營業秘密， 其意圖係在域外使用，將嚴重影響我國產業國際競爭力，其非難 性較為高度，爰明定加重處罰。  未遂犯之處罰： 因刑法上之目的財產犯，多有未遂之處罰，故第 2 項亦規定未遂 犯罰之。

三、訴追要件： 營業秘密法第 13 條之 3： 「I 第十三條之一之罪，須告訴乃論。II 對於共犯之一人告訴或撤回

015

職務知悉或持有他人之營業秘密，而故意犯前二條之罪者，加重其 刑至二分之一。」

增訂理由：

第 壹 部 分

告訴者，其效力不及於其他共犯。III 公務員或曾任公務員之人，因

 有私下和解機會並節省司法資源：

業秘密法第 13 條之 3 定為告訴乃論之罪，使被害人與行為人有私 下和解之機會而得以息訟，並節省司法資源。  告訴或撤回告訴不可分原則之例外： 營業秘密保護之法益，兼具國家社會競爭力之公共利益及私人財產

智慧財產權總論

刑法上有關營業秘密之犯罪，包括刑法第 317 條、第 318 條、第 318 條之 1、第 318 條之 2 及第 359 條，均係告訴乃論之罪，故營

法益性質，告訴或撤回告訴不可分固為刑事訴訟法之原則，惟其非

 「窩裡反」條款： 營業秘密受侵害案件中，由於證據取得非常不易，如能 讓被害人

例上，亦常以「窩裡反」之作法取得犯罪證據，例如美國司法部 對優先自首並提供證據之被告提供免刑等寬恕政策，屢屢使得美 國司法部能將複雜且蒐證難度極高之跨國反拖拉斯案件定罪，另 外，在我國立法例上，公平交易法第 35 條之 1 有聯合行為協助調 查之寬恕條款，及證人保護法第 14 條證人免責協商條款，因此， 對於行為人一方告訴或撤回告訴，其效力不及於他方，將有助於 犯罪事實之發現及違法事證之取得，爰於營業秘密法第 13 條之 3 第 2 項明定告訴或撤回告訴可分原則。

四、刑事罰併同處罰： 營業秘密法第 13 條之 4： 「法人之代表人、法人或自然人之代理人、受雇人或其他從業人員， 因執行業務，犯第十三條之一、第十三條之二之罪者，除依該條規定 處罰其行為人外，對該法人或自然人亦科該條之罰金。但法人之代表

基本理論

對部分配合調查之被告撤回告訴，將有助於發現犯罪事 實 ，較「告訴不可分」更能促進偵查之便利。再者，在國外立法

第一編

無例外（刑訴§239），自可視規範對象性質之不同而為不同規定。

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人或自然人對於犯罪之發生，已盡力為防止行為者，不在此限。」

增訂理由：  處罰之從屬性： 併同處罰制之規定，係就同一犯罪行為同時處罰行為人及其企業組 織。對於行為人而言，其受處罰係因其違法之犯罪行為，對於企業 組織而言，其受罰則係因其監督不力。從法理而言，對受罰之企業

組織，其處罰具有從屬性，必以行為人受處罰為前提。  免責規定： 營業秘密法第 13 條之 4 但書之免責規定，讓法人或自然人雇主有 機會於事後舉證而得以證明其已盡力防止侵害營業秘密之發生， 此既可免於企業被員工之個人違法行為而毀掉企業形象，也可免 於大筆罰金之支出，更可予企業事先盡力防止犯罪發生之獎勵， 11

而有預防犯罪之功能 。

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經濟部智慧財產局網頁。 （http://www.tipo.gov.tw/ch/News_NewsContent.aspx?NewsID=6278最後檢 視日：103.7.31）

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103 年檢察事務官偵查實務組

一、甲經營美滿不動產股份有限公司，從事不動產仲介等業務，其使用之 「happy house 及快樂不動產」商標早已於民國 94 年間完成註冊，指 定使用於「不動產之租售、買賣及租賃之仲介、不動產估價、不動產 經營管理、不動產經紀、不動產買賣諮詢顧問、不動產買賣資訊……」 等服務上，其中「不動產」不在專用之列。乙則為國內具有龍頭地位 之 A 房屋公司（下稱 A 公司）加盟店，為與其他 A 公司加盟店有所 區別，遂將其公司名稱登記為「快樂不動產仲介經紀有限公司」，營 業項目包括不動產買賣業、不動產租賃業、不動產仲介經紀業，惟其 店面招牌及名片均以顯著字體使用經設計之 A 公司及其商標圖案， 並未使用「快樂不動產仲介經紀有限公司」，只在其網頁左下角以較 小字體標示「快樂不動產仲介經紀有限公司版權所有，翻印必究」。 試問乙之行為是否構成對甲商標權之侵害？請依相關法律詳述之。

 商標權侵害之擬制－表彰營業主體名稱：  相關法規： 商標法第 70 條第 2 款規定： 「未得商標權人同意，有下列情形之一， 視為侵害商標權：……二、明知為他人著名之註冊商標，而以該著 名商標中之文字作為自己公司、商號、團體、網域或其他表彰營業 主體之名稱，有致相關消費者混淆誤認之虞或減損該商標之識別性 或信譽之虞者。」  文字： 係指與著名商標中足於引起消費者注意並藉以與他人商品或服務相 區別之文字「相同」者而言。

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 商標的使用：  相關法規： 商標法第 5 條規定： 「Ⅰ商標之使用，指為行銷之目的，而有下列情 形之一，並足以使相關消費者認識其為商標：一、將商標用於商品 或其包裝容器。二、持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品。 三、將商標用於與提供服務有關之物品。四、將商標用於與商品或 服務有關之商業文書或廣告。Ⅱ前項各款情形，以數位影音、電子 媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦同。」  將商標用於與商品或服務有關之商業文書或廣告： 將商標用於訂購單、產品型錄、價目表、發票、產品說明書等商業 文書，或報紙、雜誌、宣傳單、海報等廣告行為，為業者在交易過 程常有促銷商品之商業行為，應為商標使用之具體態樣之一。  新興交易型態： 依商標法第 5 條第 2 項規定，透過數位影音、電子媒體、網路或其 他媒介物方式提供商品或服務以吸引消費者，已逐漸成為新興之交 易型態，為因應此等交易型態，爰明定前項各款情形，若性質上得 以數位影音、電子媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦屬商標 使用之行為。  乙之行為構成商標之使用： 乙在其網頁左下角以較小字體標示「快樂不動產仲介經紀有限公司 版權所有，翻印必究」 ，雖該「不動產」不在專用之列，但乙仍係將 甲商標圖樣中之「快樂」文字，以網路方式用於與商品或服務有關 之商業文書或廣告，依上開商標法第 5 條第 1 項第 4 款及第 2 項規 定，構成商標之使用。

近年相關考試試題暨解答

乙將其公司名稱登記為「快樂不動產仲介經紀有限公司」 ，營業項目 包括不動產買賣業等，本題僅稱甲之商標於民國 94 年間完成註冊， 固為註冊商標，惟未稱甲之商標為著名商標，甲之商標既非屬 ｢ 著 名之註冊商標」，縱乙將其「快樂不動產」部分作為自己公司名稱， 亦無上開商標法第 70 條第 2 款規定之適用，並未侵害甲之商標權。

二

 乙之公司名稱未侵害甲之商標權：

錄

係指公司法與商業登記法中之公司名稱及商號名稱而言。

附

 公司或商號名稱：

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 商標權之效力：  相關法規： 商標法第 35 條第 2 項第 3 款規定： 「除本法第三十六條另有規定外， 下列情形，應經商標權人之同意：……三、於同一或類似之商品或 服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞 者。」  註冊商標之排他權： 商標法第 35 條第 2 項明定商標權人可以排除他人使用之範圍，即所 謂排他權範圍，其擴及了近似範圍。商標排他範圍主要在確保相關 1 消費者不致發生混淆誤認之虞，保護商標權不致受侵害 。  乙在其網頁之標示構成侵害甲之商標權： 乙將甲商標圖樣中之「快樂」文字，以網路方式用於與商品或服務 有關之商業文書或廣告，構成商標之使用已如前述。乙使用之「快 樂不動產仲介經紀有限公司版權所有，翻印必究」，與甲之「happy house 及快樂不動產」商標相較，有相同之「快樂」文字，應屬近似 之商標，復均指定使用於相同之不動產租售等服務，有致相關消費 者混淆誤認之虞，乙之行為違反商標法第 35 條第 2 項第 3 款規定， 構成侵害甲之商標權。

二、甲為國內知名飯店業者，其飯店不僅提供各種不同房型之客房共一百 二十餘間，且設有室內游泳池、健身房及中、西式餐廳。甲為提升住 宿品質並提供住宿旅客接收公共資訊之必要，乃將其飯店所接收到之 有線、無線電視台節目，透過中控室之小型分配器及纜線系統，將單 一訊號轉換為多條訊號後，再分送到飯店內各房間之電視、健身房及 餐廳。試問甲之行為有無構成著作權侵害？並請分析其民事、刑事責 任。

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經濟部智慧財產局編著，商標法逐條釋義，2013 年 2 月，頁 90～91。