1B327

Part 1

公司法 ....................................................... 1

第一單元 總則 .............................................................. 3 第一章 公司之意義 ........................................................... 3 第二章 公司種類 .............................................................. 3 第三章 主管機關 .............................................................. 7 第四章 公司名稱及住所 .................................................. 7 第五章 公司之設立 .......................................................... 9 第六章 公司之能力 ........................................................ 19 第七章 公司之負責人與經理人 ..................................... 46 第八章 公司之解散 ........................................................ 80

第二單元 股份有限公司 ............................................. 82 第一章 前言及資本三原則 ............................................ 82 第二章 股份有限公司之設立 ........................................ 98 第三章 股份 .................................................................. 101 第四章 股東會 .............................................................. 136 第五章 董事 .................................................................. 237 第六章 董事會 .............................................................. 288 第七章 監察人 .............................................................. 337 第八章 檢查人 .............................................................. 351

－目 1 －

第九章 公司會計－盈餘分派及公積 ...........................354 第十章 獎勵員工制度 ...................................................373 第十一章 公司債 ...........................................................387 第十二章 發行新股、變更章程及重整 .......................398 第十三章 合併分割 .......................................................408

第三單元 關係企業 ................................................... 416 第一章 概述 ..................................................................416 第二章 關係企業之種類 ...............................................416 第三章 關係企業之特別規範 .......................................418

第四單元 有限公司 ................................................... 439 第五單元 閉鎖性股份有限公司 ............................... 451 第一章 引進閉鎖性公司之目的 ....................................451 第二章 重點條文說明 ...................................................451 附錄 少數股東權門檻整理 ...........................................477

Part 2

證券交易法 ..................... 479

第一單元 總則 ............................. 481 第一章 證券交易法之立法目的 ...................................481 第二章 法律體系 ...........................................................481 第三章 主管機關 ...........................................................481

－目 2 －

第四章 管理哲學 .......................................................... 482 第五章 證券交易法所稱之公司 ................................... 482 第六章 有價證券之定義 .............................................. 483 第七章 發行市場與流通市場 ...................................... 488 第八章 契約要式性 ...................................................... 489 第九章 時效 .................................................................. 489

第二單元 有價證券之募集、發行與私募 ....... 494 第一章 募集與發行之定義 .......................................... 494 第二章 募集發行有價證券之管理 ............................... 496 第三章 股權分散 .......................................................... 503 第四章 私募 .................................................................. 505

第三單元 資訊公開原則 ..................... 540 第一章 公開說明書－初次公開 ................................... 540 第二章 繼續公開 .......................................................... 560

第四單元 公開發行公司之內部治理 ........... 598 第一章 獨立董事 ........................................................... 598 第二章 審計委員會 ....................................................... 606 第三章 薪酬委員會 ...................................................... 624 第四章 公開發行公司其他強化治理規範 ................... 633

－目 3 －

第五單元 公開發行公司之管理 ............... 645 第一章 股東會 ...............................................................645 第二章 公開發行公司委託書管理 ...............................650 第三章 公開發行公司之內部人規範 ...........................658 第四章 庫藏股 ..............................................................665 第五章 公司債及公司會計之特別規定 .......................673

第六單元 公開收購 ......................... 674 第一章 大量持股申報義務 ...........................................674 第二章 公開收購 ...........................................................674

第七單元 流通市場之管制 ................... 701 第一章 場外交易禁止 ...................................................701 第二章 短線交易 ...........................................................708 第三章 操縱市場 ...........................................................739 第四章 內線交易 ...........................................................770 第五章 掏空公司資產 ...................................................841

第八單元 其他 ............................. 848

Part 3 公司法、證券交易法綜合題型 .... 851

－目 4 －

公司法 第一單元

總則

第二單元

股份有限公司

第三單元

關係企業

第四單元

有限公司

第五單元

閉鎖性股份有限公司

Part 1

公司法

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第一單元 第一章

第一單元

總則

總則

公司之意義

壹、條文規定 公司法第 1 條第 1 項：「本法所稱公司，謂以營利為目的，依照本法組 織、登記、成立之社團法人。」

貳、解析說明 一、目的：營利。 二、依公司法組織登記。 三、社團法人。

觀念補充 ◎商號 vs.公司？ 所謂商號，包含獨資及合夥兩種型態，獨資指個人單獨出資所經營 者；合夥係指二人以上互約出資共同經營之事業，兩者均被稱為商號。 商號與公司雖同為企業組織之型態，但兩者卻具有以下之差別： 獨立法人格有無。 適用法令不同。 主管機關不同。

第二章

公司種類

壹、公司法之分類 一、無限公司（§2Ⅰ） 指二人以上股東所組織，對公司債務負連帶無限清償責任之公司。

二、有限公司（§2Ⅰ） 由一人以上股東所組織，就其出資額為限，對公司負其責任之公司。

Part 1

公司法

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三、兩合公司（§2Ⅰ） 指一人以上無限責任股東，與一人以上有限責任股東所組織，其無限 責任股東對公司債務負連帶無限清償責任；有限責任股東就其出資額 為限，對公司負其責任之公司。

四、股份有限公司（§2Ⅰ） 指二人以上股東或政府、法人股東一人所組織，全部資本分為股份； 股東就其所認股份，對公司負其責任之公司。

觀念補充 ◎我國肯認之一人公司（one-man company） 因我國對於各種公司的股東人數設有最低限制，如果公司股東人數 不符合公司法最低要求，將構成公司解散之原因（§71Ⅰ、§115、§315 Ⅰ），因此是否肯認一人公司即發生爭議： 形式一人公司： 所謂形式一人公司，指公司名義上之股東僅有一人的公司，目前我國 肯認之形式一人公司有二種： 有限公司（§98）。 政府或法人股東一人股份有限公司（§128-1 1）。 實質一人公司： 所謂實質一人公司，係指公司股東人數符合法定最低人數限制，但實 際上真正之股東僅有一人，其餘股東僅單純掛名而已，此種實質一人 公司，我國實務及學說皆認為基於企業維持之目的，只要公司存續及 經營不至於危害社會，應容許其存在。

貳、本國公司與外國公司 公司法第 4 條第 1 項：「本法所稱外國公司，謂以營利為目的，依照外

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公 司 法第 128 條 之 1： 「 Ⅰ政府 或 法 人股 東一 人 所 組織 之股 份 有 限公 司，不 受 前 條第 一項 之 限 制。該 公司 之 股東 會 職 權由 董事 會 行 使，不 適用 本 法 有關 股東 會 之 規定。Ⅱ前 項 公 司，得 依 章 程 規 定不 設董 事 會，置董 事一 人 或 二人；置董 事 一 人者，以其 為 董 事長，董事 會 之 職權 由 該 董 事 行使 ，不 適 用 本法 有關 董 事 會之 規定 ； 置 董事 二人 者 ， 準用 本法 有 關 董事 會之 規 定。 Ⅲ第 一 項 公司 ，得 依 章 程規 定不 置 監 察人 ；未 置 監 察人 者， 不 適 用本 法有 關 監 察人 之規 定 。 Ⅳ第 一 項 公司 之董 事 、 監察 人， 由 政 府或 法人 股 東 指派 。」

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第一單元

總則

國法律組織登記之公司。」

觀念補充 ◎民國 107 年 7 月 6 日修正前 公司法第 4 條： 「本法所稱外國公司，謂以營利為目的，依照外國法 律組織登記，並經中華民國政府認許，在中華民國境內營業之公司。」 由此可知，本次修正將公司法外國公司「認許制度」刪除，故於新 法時代之外國公司將不用再經我國政府機關認許。

參、本公司及分公司 一、本公司 公司法第 3 條第 2 項前段： 「本法所稱本公司，為公司依法首先設立， 以管轄全部組織之總機構。」

二、分公司 公司法第 3 條第 2 項後段：「所稱分公司，為受本公司管轄之分支機 構。」 所謂分公司即如同人的手足，法律上視為本公司之一部分，故分公司 並無獨立之法人格，兩者為同一權利主體，因此任何對於分公司所為 者，其效力應歸屬於總公司。此外，分公司之設置非記載於章程不生 效力（§130Ⅰ）。

觀念補充 ◎分公司得否以「分公司」名義提起訴訟？ 應特別注意的是，分公司雖因無獨立之法人格，原本應不能以自己 名義提起訴訟，但為謀求訴訟上便利，我國最高法院 40 年台上字第 39 號判例謂： 「分公司係由總公司分設之獨立機構，就其業務範圍內之事項 涉訟時，有當事人能力。」特別主張，就業務範圍內之事項，分公司得

Part 1

公司法

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以自己名義起訴或應訴 2。

肆、控制公司（母公司）及從屬公司（子公司） 所謂從屬公司，係指某一公司之資本或人事、財務或業務經營受他公 司所控制者，例如 A 公司持有 B 公司有表決權之股份或出資額，超過 B 公 司已發行有表決權之股份總數或資本總額半數時，此時 A 公司即被稱為控 制公司（母公司），B 公司則為從屬公司（子公司）。

觀念補充 ◎子公司 vs.分公司 子公司不同於不具有獨立法人格之分公司，子公司具有獨立法人 格，本身能對外享有權利能力，只是其財務業務被控制公司所掌握。

伍、公開發行公司、非公開發行公司 在公司法中，亦得以某公司是否公開發行作為區分。 所謂公開發行，乃係指以公開方式向不特定多數人（公眾）招募有價 證券者。若某公司已向不特定多數人進行招募有價證券之行為，例如向公 眾招募股票籌措資金，此種公司即稱為公開發行公司；反之，則稱為非公 開發行公司。 此外，我國僅股份有限公司得依公司法第 156 條之 2 第 1 項前段，依 董事會普通決議，向證券主管機關申請辦理公開發行程序；無限、兩合、 有限公司則必然為非公開發行公司。

陸、學理上之分類 一、人合公司 所謂人合公司，指公司經營活動，著重在股東個人條件本身，信用基 礎在於股東個人資力及信用評價，例如無限公司。

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最 高 法 院 66 年 台 上 字 第 3470 號 判 例 ：「 分公司 為 受 本公 司管 轄 之 分支 機構 ， 並 無獨 立之 財 產，為謀 訴 訟上便 利，現 行 判例雖 從 寬 認分 公司 就 其 業務 範圍 內 之 事項 涉訟，有當 事 人能力， 但 不 能 執此 而謂 關 於 分公 司業 務 範 圍內 之事 項 ， 不得 以總 公 司 名義 起訴 。 」

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第一單元

總則

合夥性質濃厚（§60）。 股東地位移轉困難（§55）。 企業所有與經營合一（§45Ⅰ）。 二、資合公司 所謂資合公司，指公司經營活動，著重在公司財產數額，而不注重股 東個人條件，例如股份有限公司。

法人性質濃厚（§154）。 股東地位移轉容易（§163）。 企業所有與經營分離（§192Ⅰ）。

第三章

主管機關

公司法第 5 條第 1 項：「本法所稱主管機關：在中央為經濟部；在直轄 市為直轄市政府。」

第四章

公司名稱及住所

壹、公司名稱之保護 一、規範依據 公司法第 2 條第 2 項： 公司名稱，應標明公司之種類。

公司法第 18 條： Ⅰ公司名稱，應使用我國文字，且不得與他公司或有限合夥名稱相 同。二公司或公司與有限合夥名稱中標明不同業務種類或可資區別 之文字者，視為不相同。 Ⅱ公司所營事業除許可業務應載明於章程外，其餘不受限制。 Ⅲ公司所營事業應依中央主管機關所定營業項目代碼表登記。已設立 登記之公司，其所營事業為文字敘述者，應於變更所營事業時，依 代碼表規定辦理。 Ⅳ公司不得使用易於使人誤認其與政府機關、公益團體有關或妨害公 共秩序或善良風俗之名稱。

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公司法

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Ⅴ公司名稱及業務，於公司登記前應先申請核准，並保留一定期間； 其審核準則，由中央主管機關定之。

二、解析 目的：避免攀附商譽。 要件： 原則：不得與他公司名稱相同。 例外： 標明不同業務種類 3。 可資區別之文字： 公司名稱及業務預查審核準則第 7 條第 3 項：「前項所稱可資 區別之文字，不含下列之文字： 一、公司組織種類、有限合夥、地區名、外國國名 二、特許名稱前所標明之新、好、老、大、小、真、正、原、 純、真正、純正、正港、正統之文字。 三、二公司或公司與有限合夥名稱中標明之特取名稱及業務種 類相同者，於業務種類之後，所標明之企業、實業、展業、 興業、產業、工業、商事、商業、商社、商行事業等表明 營業組織或事業性質之文字。」

名稱不得妨害公共秩序或善良風俗（§18Ⅳ）。 公司名稱之預查： 公司法第 18 條第 5 項： 「公司名稱及業務，於公司登記前應先申請 核准，並保留一定期間；其審核準則，由中央主管機關定之。」

公司業務範圍： 依公司法第 18 條第 2 項： 「公司所營事業除許可業務應載明於章程 外，其餘不受限制。」可知，除應獲得許可之事業應載明於章程外，

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最 高 法院 93 年度 台 上 字第 771 號 判 決 ：「 上訴 人 所 提出 被上 訴 人 對外 營業 處 所 拍攝 之照 片 ， 僅 係 被 上訴 人單 純 於 營業 處所 使 用『 華碩 證券 』名稱 供營 業之 交 易 相對 人辨 識，並 未逾 公司 法 第 十 八條 規定 而 為 使用 ，尚 難 認 屬積 極攀 附 行 為。 又上 訴 人 所提 出被 上 訴 人發 放之 傳 單， 即 使 為 被上 訴人 所 製 作屬 實，既 以『 華 碩證 券』為 名 稱 而登 載廣 告，並 未違 反公 司 法 第十 八 條 之 使 用，其 廣告 內 容 所稱 之融 資、融 券，復係 促 銷 被上 訴人 經 營 業務 有關 之 證 券經 紀商 業 務，與 上 訴人 經營 之 電 腦相 關業 務，毫 無關 聯，尚 難 遽 認被 上訴 人 於 經營 其業 務 為 此促 銷行 為，有 使 相 關大眾 誤 認 其與 上訴 人 為 同一 公司 或 有 關係 企業 或 其 他業 務上 之 關 連，致交易 相 對 人 誤 認商 品或 服 務 來源 之虞 。 」

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第一單元

總則

原則上公司得從事任何事業，且不以章程規定為必要。

貳、公司住所 公司法第 3 條第 1 項：「公司以其本公司所在地為住所。」

第五章

公司之設立

壹、公司設立概念及立法主義 所謂公司設立，指由發起人組織公司團體，並登記取得法人格之程序。 公司設立之立法主義，過去各國立法例有下列四種：

一、自由設立主義 即公司之設立全憑當事人自由，法律不設限制，因此又被稱為放任主 義。

二、特許主義 公司設立須由國家元首以命令特許，或立法機關制定特別專法予以特 許後，方能成立，例如交通銀行條例（已廢止）。

三、核准主義 公司設立時，除須符合一般法令（如公司法）所規定之條件外，尚須 主管機關實際核准，方能成立。例如我國證券商設立即採此種立法主 義。

四、準則主義 準則主義指由一般法律預先規定成立公司所需條件，作為準則。凡公 司之設立符合準則要件者，即可取得法人資格，不須主管機關積極核 准，我國目前即採用此種主義，惟為防止濫設公司，我國公司法特別 加重發起人責任（例如§155Ⅱ），故實際上應屬「嚴格準則主義」。

貳、公司設立流程 發起人發起→訂立章程→選擇設立方式→確定資本額並繳足股款→設 立公司機關（例如選出董監事）→設立登記（§6）。

Part 1

公司法

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觀念補充 ◎登記生效主義 公司法第 6 條：公司非在中央主管機關登記後，不得成立。

參、發起人之認定 公司發起人應如何認定，於實務及通說有不同看法：

一、形式認定說 通說見解主張，依公司法第 129 條規定：「發起人應以全體之同意訂 立章程，載明下列各款事項，並簽名或蓋章……」可知，應以章程中 簽名、蓋章之人作為發起人。

二、實質認定說 另有認為，鑒於我國採「嚴格準則主義」加重發起人責任，為避免有 心人士逸脫法律規定，除章程所載之名義人外，亦應以實際從事發起 行為之人作為認定依據，近來已有實務見解採納此說 4。

肆、訂立章程 關於章程事項之記載，法律上得分為三種（以股份有限公司為例）：

一、絕對必要記載事項 章程中如未記載下列事項，則公司章程無效 5。 4

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最 高 法 院 93 年 度 台 上 字 第 2188 號 判 決 ：「按股 份 有 限公 司之 設 立 人， 謂之 發 起 人， 而公 司 法 第 一 百二 十九 條 固 有發 起人 應 以 全體 之同 意 訂 立章 程，載 明 左 列各 款事 項，並 簽 名或蓋 章 之 規 定，惟此 乃規 範 發 起人 應如 何 為 章程 之絕 對 必 要記 載事 項，非 可以 此『 有 無於 章程 上完 成 簽 名、蓋章 』之 形 式 上判 斷，即 為 有 關發 起人 之 認 定之 唯一 標 準，仍應 參酌 實 際 上有 無參 與 公 司 之設 立之 情 事 以為 斷。 」 有 限 公 司章 程之 絕 對 必要 記載 事 項 與股 份有 限 公 司有 所不 同 。 公司 法第 101 條 第 1 項 ：「公 司 章 程 應載 明下 列 事 項： 一 、 公 司名 稱。 二 、 所 營事 業。 三 、 股 東姓 名或 名 稱 。 四 、 資 本總 額及 各 股 東出 資額 。 五 、 盈 餘及 虧損 分 派 比例 或標 準 。 六 、 本 公司 所在 地 。 七 、 董 事人 數。 八 、 定 有解 散事 由 者 ，其 事由 。 九 、 訂 立章 程之 年 、 月、 日。 」

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第一單元

總則

公司法第 129 條： 發起人應以全體之同意訂立章程，載明下列各款事項，並簽名或蓋章： 一、公司名稱。 二、所營事業。 三、採行票面金額股者，股份總數及每股金額；採行無票面金額股者， 股份總數。 四、本公司所在地。 五、董事及監察人之人數及任期。 六、訂立章程之年、月、日。

二、相對必要記載事項 章程中未記載下列事項，該章程仍為有效，僅不產生該記載事項之效 力。 公司法第 130 條： Ⅰ 下列各款事項，非經載明於章程者，不生效力： 一、分公司之設立。 二、解散之事由。 三、特別股之種類及其權利義務。 四、發起人所得受之特別利益及受益者之姓名。 Ⅱ 前項第四款發起人所得受之特別利益，股東會得修改或撤銷之。但 不得侵及發起人既得之利益。

三、任意記載事項 其他公司法未特別規定之事項，均得基於契約自由原則列入記載於章 程中，但內容不得違反法律規定及公序良俗。

伍、公司設立方式 一、發起設立 發起人全體認足公司之資本，不對外招募之設立方式。【所有公司皆 適用】

二、募集設立 指全體發起人不認足第一次發行之股份，關於未認足之部分對外向公 眾公開募集而設立之方式，但發起人所認股份，不得少於第一次發行

Part 1

公司法

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股份四分之一（§133Ⅱ）。【僅股份有限公司適用】

陸、確認資本額並繳足股款 依公司法第 7 條第 1、2 項：「Ⅰ公司申請設立登記之資本額，應經會 計師查核簽證；公司應於申請設立登記時或設立登記後三十日內，檢送經 會計師查核簽證之文件。Ⅱ公司申請變更登記之資本額，應先經會計師查 核簽證。」

柒、設置機關 一、發起設立 由 發起人 選任董事、監察人（§131Ⅰ）。

二、募集設立 由 創立會 選任董事、監察人（§146Ⅰ）。

捌、設立登記後之效果 一、取得法人格 公司法第 6 條：「公司非在中央主管機關登記後，不得成立。」 【登記生效主義】

二、應變更登記事項未登記或未變更 公司法第 12 條：「公司設立登記後，有應登記之事項而不登記，或已 登記之事項有變更而不為變更之登記者，不得以其事項對抗第三人。」 【登記對抗主義】

玖、設立中公司之問題  一、意義 所謂設立中公司，指自訂立章程起，至設立登記完成前，尚未取得法 人格階段之公司。

二、設立中公司可否經營業務？ 以「公司」名義： 依公司法第 19 條，未經公司設立登記，不得以公司名義經營業務 或為其他法律行為，違反該規定者，行為人不僅有刑事責任，亦應 自負民事責任。

Part 1

公司法

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1 發起人甲、乙、丙三人為設立「A + 風力股份有限公司」，以「A + 風力 股份有限公司籌備處」名義承租辦公室，租金以 3 個月為一期，每期 租金為 50 萬元，另為圖方便直接以「A + 風力股份有限公司」名義著 手興建廠房。請分別就「A + 風力股份有限公司」日後完成設立及放棄 設立二種情形，論述甲、乙、丙就前述各種行為應負之責任。 【107 經濟部招考】

本題試分述如下： 以「A + 風力股份有限公司籌備處」名義承租辦公室： 公司嗣後有設立： 依公司法第 155 條第 2 項：「發起人對於公司在設立登記前所 負債務，在登記後亦負連帶責任。」本題中，甲、乙、丙三人 以「A + 風力股份有限公司籌備處」名義承租辦公室，本質為 設立之必要行為，基於「同一體說」，應由成立後公司一併承 受，故關於租借辦公室之租金，應由成立後之 A + 風力股份有 限公司及發起人甲、乙、丙三人同負連帶責任。 公司未設立： 依公司法第 150 條規定：「公司不能成立時，發起人關於公司 設立所為之行為，及設立所需之費用，均應負連帶責任，其因 冒濫經裁減者亦同。」故若公司嗣後未成立者，關於籌備處租 金應由甲、乙、丙同負連帶責任。 以「A + 風力股份有限公司」名義著手興建廠房之行為： 依公司法第 19 條規定： 「Ⅰ未經設立登記，不得以公司名義經營

批註欄

Part 1

公司法

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司亦指派代表人甲、乙、丙當選 A 公司董事，已占 A 公司 五席董事席次之過半數，顯然對於 A 公司有實質控制力， 故 B 公司應為 A 公司之實質董事，應與本法董事負相同之 責任。然而，本題 B 公司明知 A 公司與 C 公司無借貸必要， 卻執意主導 A 公司借貸資金予其子公司 C 公司，顯然圖謀 自己之私利，應認 B 公司違反忠實義務，應對 A 公司負擔 賠償責任。 關於我國公司法第 27 條之立法爭議，分述如下： 關於公司法第 27 條之立法爭議，學理間爭議不斷，我國通說普 遍對於公司法第 27 條第 3 項有所批評，蓋法人股東得隨時改派 代表人並補足其任期，如此將使單一股東的意思替代全體股東之 決議意思，嚴重違反多數決之基本精神，且如此等同變相迫使受 指派之董事必須聽命於法人股東，易使法人股東於背後操控整間 公司之經營權運作，卻能輕易規避責任，故學者建議應刪除之。

7 金獅電子股份有限公司（以下簡稱金獅公司）之董事長李強，因朋友 孔吉需要資金週轉，擬向銀行貸款新臺幣 3 千萬元，雖然金獅公司 章程並未規定得為保證，董事長李強基於好朋友情誼，仍提供金獅公 司所有之土地及廠房各一筆為孔吉向銀行之貸款設定抵押。問： 金獅公司或董事長李強，何人應對孔吉向銀行貸款所設定的抵押負 責？ 金獅公司可否以股東會決議，同意提供上述之土地及廠房為孔吉的 貸款設定抵押？

【103 高考─商業行政】

Part 1

公司法

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依本法第 23 條第 1 項，如公司負責人對於公司業務之執行， 應盡善良管理人之注意義務，致公司受有損害者，應對公司 負損害賠償責任。惟為肯定董事積極進取之精神，避免公司 負責人動輒遭受事後訴追，影響專業人才擔任董事之意願， 形成寒蟬效應，美國實務判例發展出「經營判斷法則」，主張 全體股東原則上應承擔公司經營風險，推定董事當初所為之 經營決定已盡善良管理人之注意義務，只有原告能舉證董事 之行為屬惡意、在資訊不足之情況下作成、重大利害衝突、 非屬經營決策或濫用裁量權等情事時，法院始進入實質認 定，合先敘明。 本題爭點在於， A 得否援引經營判斷法則作為抗辯，對此本 文以為，雖 A 預見轉投資丁生技公司，可能導致血本無歸之 情形，但依題所示 A 並無前述有損公司利益之惡意，且亦無 其他直接或間接證據可知 A 深具重大利害衝突或於資訊不足 下而為草率決定等情事，況且生技產業本屬高風險槓桿之投 資，公司全體股東當應共同承受經營風險，不宜以事後諸葛 之角度逐一審視，否則將影響專業人才為公司創造更大利益 之誘因，故宜認甲公司不得對 A 主張違反善良管理人之注意 義務為妥。

10 A 非公開發行之股份有限公司為生物科技食品業大廠，因近年開發不 少健康保健食品獲利不少，並無任何累積虧損，但今年亦未有任何獲 利，該公司因為有鑑於坊間黑心食品太多，該公司董事會共有五員董 事，為落實企業社會責任，經過董事會三員出席三員同意做出決議，

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第一單元

總則

大手筆將一億元捐贈給一個以建立以食品安全為目標之社運團體。A 公司大部分股東也深深覺得應該取之於社會用之於社會，其後於股東 會中經過激烈之討論後，通過修改章程，明訂該公司為非營利性股份 有限公司之社會企業，但是在捐贈之後，A 公司財務急劇惡化，面臨 倒閉危機。 試問：A 公司之捐贈是否合法，若 A 公司因財務惡化而造成巨額虧損， A 公司之董事會之成員應負何種責任？A 公司股東會變更章程是否合 法，並請詳加說明何謂企業社會責任以及何謂社會企業。 【105 北大】

A 公司捐贈合法，本題爭點在於公司得否為捐贈，對此學理上存 批註欄 有爭議： 否定說： 此說主張，按公司法第 15 條之規定可知，公司原則上禁止為 資金之貸與，避免資金不當流出反有害資本充實原則，故依舉 重以明輕之法理，無償捐贈亦為公司法所不許。又按公司法第 1 條之規定，公司為以「營利」為目的之社團法人，無償捐贈 將使股東盈餘分派之額度減少，不但有違公司營利之本質，更 不利於股東權益之保障。且如容許公司得以公司財產為特定對 象之捐贈，就捐贈對象之決定會取決於某特定人之喜好，易生 爭議，故公司不得捐贈其財產。 肯定說： 此說主張，雖公司目的在於追求利益之最大化，然利益之判斷 基礎並非僅指於短期上之利潤，而應從長期觀察之，倘某一行

Part 1

公司法

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突、非屬經營決策或濫用裁量權等情事時，法院始進入實質 認定，合先敘明。 本題中，A 公司董事會在僅看過非專業的市場趨勢分析報告 並討論五分鐘，即草率完成系爭投資決定，顯然未於資訊充 足之情況中作成，故 A 公司董事均不得援用經營判斷法則。

14 甲公司為公開發行股票公司（下稱甲公司） ，設有五席董事，A 為其董 事長。甲公司以五金零件製造及外銷為業，獲利良好。今適值甲公司 之董監任期已屆滿，B 擬爭取經營權。A 得悉 B 逐漸取得多數股東支 持，遂決定不召開股東會改選董監。B 不滿股東會遲未召開，向主管 機關檢舉，主管機關發函甲公司限期命其改選董監，惟 A 皆置之不理， 改選期限屆滿後 A 仍繼續主導公司之一切事務，並續行董事長職務。 另外，上市公司乙向 A 提出與甲公司股份轉換之提案，A 乃透過管道 先向部分股東收購其持股。當股份轉換之消息曝光後，許多投資人出 高價向甲公司之員工購買股份，A 也順勢賣出部分持股。嗣後因 A 看 好營養食品之前景，故決議與頂師傅公司計畫合作，但頂師傅公司於 產業界的名聲並不是很好，與該公司合作有一定之風險，不過在董事 長 A 極力鼓吹之下，甲公司董事會在僅看過非專業的市場趨勢分析報 告後，經極短暫之討論便決定合作計畫並決議兩公司間之業務交流， 同時為展現誠心，雖 A 明知公司無任何資金可如期支付價金予原料供 應商，但仍蓄意隱瞞與原料供應商簽定大批存貨訂單，事後果然造成 了甲公司 10 億元重大損失。請回答下列問題： 甲公司對 A 購買股份之行為得為何種主張？針對甲公司之控訴，A 可能為如何之抗辯？其抗辯有無理由？ 甲公司對於 10 億元之重大損失，可否向 A 及董事會主張損害賠償？ 又 A 及董事會能為何種抗辯？其抗辯有無理由？ 【改編自 101 律師】

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第二單元

股份有限公司

之股東人數與股權集中程度；系爭債務是否係源於該股東之詐欺行偽； 公司資本是否顯著不足承擔其所營事業可能生成之債務等情形。

22 甲金融控股公司下設有百分之百持股之商業銀行股份有限公司，依公 司法之規定，該商業銀行之董事、監察人如何產生？商業銀行財務報 表由何人編造、查核及承認？請扼要說明之。

【93 會計師】

該商業銀行之董監事應由甲公司指派： 依公司法（下稱本法）第 128 條之 1，政府或法人股東一人所 組織之股份有限公司，該公司之股東會職權由董事會行使， 且該公司之董事、監察人，由政府或法人股東逕為指派，蓋 法人股東之一人公司，該公司之盈虧均由法人股東自己承 擔，是以立法者乃放寬其組織之法定義務，合先敘明。 本題中，此商業銀行股份有限公司由甲公司百分之百持股，依 前述規定，關於其董事及監察人選派，應以甲公司自己指派即 可。應特別注意的是，民國 107 年 7 月 6 日修正後，政府法人 股東一人公司得以章程僅設置 1 席董事且得不設置監察人，故 甲公司應視該商業銀行之董監事設置人數指派。 商業銀行之財務報表應由董事會編制與承認： 如前所述，政府或法人股東之一人公司之股東會職權已由董事會 替 代 ，從 而關 於 原本 應由 股 東常 會承 認 之會 計表 冊 ，依 實務 見 解，董事會於編制並送交監察人查核後，由該公司之董事會依普

批註欄