1B330

目

錄

Part 1 公司法 .......................................................... 001 第一章

總則編 ................................................... 003

第二章、資本制度、公司籌資 ............................ 041 第三章

股東會 ................................................... 079

第四章

董事與董事會........................................ 121

第五章

監察人 ................................................... 153

第六章

會計制度 ............................................... 175

第七章

公司組織再造........................................ 191

第八章

閉鎖性股份有限公司、關係企業、 有限公司 ............................................... 201

Part 2 證券交易法 .................................................. 219 第一章

總則編 ................................................... 221

第二章

有價證券之募集、發行與私募 （發行市場之管理） ............................ 233

第三章

有價證券之買賣（流通市場之管理） .. 257

CONTENT

目

錄 第四章

資訊公開 ...............................................279

第五章

公開發行公司管理與內部人規範 ..........327

第六章

市場不法行為 ........................................365

Part 3 保險法 ......................................................... 423 第一章

保險契約的基本概念 .............................425

第二章

保險契約的成立與生效 .........................449

第三章

損害保險 ...............................................489

第四章

定額保險 ...............................................531

第五章

健康保險與傷害保險 .............................549

※贈「蕭雄老師解題 票據法」線上看

CONTENT

公司法

第二章

2-1

第二章

資本制度、公司籌資

041

資本制度、公司籌資

股東之出資方式&特別股發行&員工獎酬制度

A 股份有限公司為非閉鎖性之非公開發行公司，從事電子商務。近年來因全球 景氣影響，A 公司此種中小企業也面臨存亡危機。A 公司之股東兼員工甲、乙、 丙三人頗具經營相關業務之專長，從而引起 B 投資公司之注意。此外，市場上 有丁、戊等人亦為這方面專業之知名人才。B 有意投資 A 公司，並網羅丁與戊 參與，遂與甲、乙、丙接觸。甲、乙、丙希望繼續保有 A 公司之經營權，而 B 公司則希望在公司重大決策時擁有決定權。請附理由說明下列問題：  A 公司可否發行特別股以滿足甲、乙、丙及 B 公司之需求？若可，應如何為 之？（15 分） 丁、戊可否以勞務參與 A 公司之現金增資？又 A 公司可否發行限制員工權利 新股給甲、乙、丙、丁及戊等人？（10 分）

【105 台大商事法組】

042

老師解題

商事法

關鍵字↓得分考點

‧A 為非閉鎖性之非公開 發行公司

A 公司得否發行具有否決權之 特別股？

‧甲乙丙希望保有 A 公司 經營權、B 公司希望在

A 公司之股東得否以勞務作為

重大決策時擁有決定權

出資方式？

‧勞務出資、限制員工權 利新股

A 公司得否發行限制員工權利 新股？

本題為測驗特別股發行類型，以及出資方式之綜合題型。 第一小題需仔細觀察各股東間的需求是什麼，挑選出最符合要求的制度來討 論，這樣的考題隨著民國 104 年閉鎖性股份有限公司的引進，還有 107 年 8 月大量去管制化的規範修正，這樣的考題類型會十分熱門。回到考題，甲乙 丙要保留經營權，這邊較為單純就是看股權比例，B 公司要求重大決策時的 決定權，這邊是考黃金股的問題。 第二小題考得比較直白一點，同學只要回答股份有限公司有無適用勞務出 資、A 公司得否適用限制員工權利新股制度即可。

30min 1,204words

 A 公司得發行具否決權之特別股：

公司法

第二章

資本制度、公司籌資

043

依題目所示，甲、乙、丙原係 A 公司之股東，希望繼續保有 A 公司之經 營權，B 公司係擬加入之新股東，希望在 A 公司重大決策時擁有決定權。 符合前開投資需求者，應係「具有否決權之特別股」，是以，本題爭點厥 為：A 公司得否發行具有否決權之特別股（即黃金股）？ 如 A 公司維持現行非閉鎖性之股份有限公司型態： 民國 107 年修法前，學說多數見解及實務均基於股東平等原則，認為具 有否決權之特別股，將使持有該特別股之股東得顛覆多數股東之決定， 違反資本多數決之原理，亦不利於公司治理。 其後，107 年 8 月增訂公司法（下同）第 157 條第 1 項第 4 款，仿照 104 年增訂閉鎖性股份有限公司章節之規定，亦允許非閉鎖性之股份有限公 司發行具否決權之特別股，立法理由指出，基於企業自治，應放寬特別 股之發行類型，使非公開發行公司亦得設計符合其企業特質之權利義務 規劃。 是故，A 公司若為非閉鎖性之股份有限公司，得選擇依章程規定發行具 否決權之特別股予 B 公司。 如 A 公司選擇變更組織為閉鎖性股份有限公司： 依第 356 條之 14 第 1 項之規定，A 公司得經全體股東同意變更為閉鎖 性股份有限公司。 其次，依第 356 條之 7 第 1 項第 3 款之規定，閉鎖性股份有限公司得發 行對於特定事項之具有否決權之特別股，其立法意旨在於閉鎖性公司當 中股東間關係較為緊密，應充分尊重股東間基於企業自治所為之權利義 務安排，以符合投資規劃。 是以，如 A 公司已變更為閉鎖性股份有限公司，亦得發行對於特定事項 具有否決權之特別股予 B 公司。 丁、戊不得以勞務出資，A 公司得發行限制員工權利新股： 非閉鎖性股份有限公司不得以勞務出資： 按勞務出資者，係指出資股東承諾於一定期間內於公司提供勞務服務， 作為承受公司發給出資額或股份之對價。惟此種出資方式，特重出資股

044

老師解題

商事法

東與公司間之信任關係，僅具有人合性質之公司始能適用，例如無限公 司及兩合公司之無限責任股東（§43、§115 參照） ；此外，閉鎖性股份 有限公司之股東亦得以勞務出資（§356-3Ⅱ、§356-12Ⅱ參照），惟須 經過全體股東同意。 至於非閉鎖性之股份有限公司，係資合性質之公司，尚無法允許使用勞 務出資，除非其勞務技術已經達到權利化之程度，如專利權、商標權等 等，始得依第 156 條第 5 項之規定以技術作為出資標的。 本題中，A 公司係一非閉鎖性之股份有限公司，並不適用勞務出資制 度，故丁、戊均不得以勞務之方式出資。 非公開發行公司得發行限制員工權利新股： 依第 267 條第 9 項之規定，公司得經股東會特別決議發行限制員工權利 新股。此一員工獎勵制度係於民國 100 年初次引進，旨在激勵員工績效 達成，限制條件可約定一定之既得條件、績效條件或股份轉讓之限制， 員工如達成目標，即可取得股份所有權。 於 107 年 8 月修法前，本制度僅適用於公開發行公司，當時即有學者提 出批評認為，員工權利新股制度立意甚佳，非公開發行公司或新創事業 亦可能有使用需求，予以區別對待並無正當理由；民國 107 年 8 月修法 已擴張適用範圍，及於非公開發行公司。 本題中，A 係一非公開發行公司，得依新法規定發行限制員工權利新股 予甲、乙、丙、丁及戊等人。

民國 107 年 8 月新法修正第 157 條第 1 項第 4 款，允許非閉鎖性股份有限 公司亦得發行具否決權之特別股。 第 43 條、第 356 條之 3 有關信用出資之部分，也已經於民國 107 年 8 月 新法修正刪除，不過本題問的是勞務出資，並無影響答案，留意即可。 員工限制型股票制度已於民國 107 年 8 月修正，修法後非公開發行公司亦 得發行員工限制型股票，不再限於公開發行公司始有適用。

公司法

第二章

資本制度、公司籌資

045

1 請說明公司法允許勞務出資的利弊，並以無限公司、股份有限公司、及閉鎖性 股份有限公司的相關規定分別論述之。（25 分）

【107 台大經濟法組】

【破題關鍵】 本題係測驗各種公司適用勞務出資之適法性。在無限公司當中，請參照 公司法第 43 條之規定，勞務出資為合法；在股份有限公司當中並未允許勞 務出資，但可以順帶分析一下第 156 條第 5 項貨幣債權與勞務出資的異同； 在閉鎖性股份有限公司當中，請參照第 356 條之 3 第 2 項，勞務出資為合法。 撰寫此類題目時，建議考生可從資合性、人合性公司性質之角度切入。

2 A 股份有限公司係依我國公司法設立，但未辦理公開發行之中小企業，如 A 公 司辦理發行新股增資，試依公司法規定與法理，扼要回答下列問題： 甲甫獲得國外著名大學電機博士，欲以所具有之高科技知識出資，乃提議以 赴 A 公司工作三年為對價，換取增資新股。問此舉是否合法？ 乙欲以其所持有對 B 公司之債權出資，是否合法？  A 公司欲採投資入股方式與 C 公司建立策略聯盟，C 公司之大股東丙願意 促成此事。依公司法規定 A 公司與丙間應依循何種程序，以達到目的？ 【94 律師】 【破題關鍵】 本題係測驗技術、勞務、貨幣債權等出資方式以及股份交換之概念。 第一小題當中，甲所提議之內容為赴 A 公司工作三年應係勞務出資，而非 技術出資，依公司法第 156 條第 5 項之規定，股份有限公司尚不允許此種 出資方式，故應屬不合法。此類出資方式在股份有限公司當中尚不允許。

046

老師解題

商事法

第 156 條第 5 項條文規定當中「對公司所有之貨幣債權」，實務見解認為 該債權僅限於對出資公司（即 A 公司）之債權，本題以持有對 B 公司之 債權出資，並不合法。 民國 107 年 8 月修法將股份交換制度移列至第 156 條之 3。本題可針對股 份交換制度之決策機關、是否適用股份收買請求權、對 A 公司全體股東是 否有強制力來論述。此外，實務見解認為縱屬目標公司（即 C 公司）之股 東（即丙）所持有目標公司已發行之股份，亦得作為股份交換之標的。

2-2

股份回籠禁止原則&股份自由轉讓原則

A 股份有限公司（以下稱「A 公司」）持有下列公司之股份：B 股份有限公司（以 下稱「B 公司」）已發行有表決權股份總數之 90%股份；C 股份有限公司（以下 稱「C 公司」）已發行有表決權股份總數之 80%股份；D 股份有限公司（以下稱 「D 公司」）已發行有表決權股份總數之 70%股份；E 股份有限公司（以下稱「E 公司」）已發行有表決權股份總數之 60%股份。民國 88 年間 A 公司現金增資發 行新股時，B 公司認股而取得 A 公司股份 100 萬股，並持有至今。民國 97 年 間 A 公司發行可轉換公司債，其後，C 公司於交易市場買進面額新臺幣 1,000 萬元之 A 公司可轉換公司債，並持有至今。民國 99 年間 D 公司吸收合併 F 公 司而取得 F 公司原所持有之 A 公司股份 100 萬股。民國 100 年 6 月，A 公司為 更加強化對 E 公司之控制力，乃依公司法第 156 條第 8 項規定，發行新股 100 萬股予 E 公司作為受讓 E 公司新發行股份 100 萬股之對價。請附理由說明上述 B 公司、C 公司、D 公司及 E 公司取得並持有 A 公司股份或轉換公司債之效力 如何？

【100 地特經建、法制】

公司法

第二章

資本制度、公司籌資

047

‧A 公司持有 B 公司 90%股

關鍵字↓得分考點

份、持有 C 公司 80%股份、 持有 D 公司 70%股份、持

股份回籠禁止原則之概念

有 E 公司 60%股份 ‧B 於民國 88 年 A 公司現金 增資認股 ‧C 於民國 97 年認購 A 公司 可轉換公司債

B～E 公司取得 A 公司股份 或公司債之行為，有無違反 任何法律規定？

‧D 於民國 99 年吸收合併 F 公司而取得 A 公司股份 ‧A、E 公司間進行股份交換

本題雖然是地方特考的考題，但難度上直逼司律等級的考試，值得注意。 首先，題目給了很多 A 公司對 B、C、D、E 公司持股數量的條件，同學應先 分析是構成哪一種類型的關係企業。進一步要討論的是，公司法第 167 條第 3 項、第 4 項的股份回籠禁止原則當中，判斷收買的標準是什麼，重點在於， 有無對價的交換。不過本題有幾個陷阱，現金增資在定義上一定是收買，但 是題目還有給年份，要特別注意新舊法規的適用；可轉換公司債本質上還是 公司債，未經轉換就不違法；吸收合併的部分，實務見解認為不違法，不過 如果從支付對價的角度來看，合併取得的股份也是需要代價的，這邊可以稍 微批評一下。

048

老師解題

商事法

30min 1,240words

 B、C、D、E 公司均不得收買 A 公司之股份： 題旨所示，A 公司分別持有 B、C、D、E 公司已發行有表決權股份總數之 90%、80%、70%、60%，則依據公司法（下同）第 369 條之 2 第 1 項之規定， A 為控制公司，B、C、D、E 公司均為 A 公司之從屬公司。其次，依第 167 條第 3 項之規定，被持有已發行股份總數過半數之從屬公司，不得將控制公 司之股份收買或收為質物，本條規定係股份回籠禁止原則之展現，為避免破 壞資本維持原則及股東平等所設，是故 B、C、D、E 公司均不得購買 A 公 司之股份。如有違反，通說認為此係一強行規定，股份轉讓行為為無效，合 先敘明。  B 公司取得 A 公司之股份，應屬合法： 本題中，B 公司係經由現金增資取得 A 公司之股份，則 B 公司之認股行為 即屬第 167 條第 3 項所稱收買控制公司股份之行為，似有違法之處。 然而，第 167 條第 3 項及第 4 項之規定係於民國 90 年增訂，條文中所禁 止者係積極買入之行為，但並未同時設置溯及適用之條款；此外，民國 94 年修正第 179 條第 2 項第 2、3 款時立法理由當中提到，在修法前已存在 交叉持股之情形，並未規定強制賣出，只是採取不能買、只能賣之立法政 策，至於持有股份之部分，依第 179 條第 2 項第 2 款之規定，僅該股份無 表決權，並非代表認股行為為無效。  B 公司所持有 A 公司之股份為現金增資所認股份，文義上雖符合收買之 定義，但 B 係於民國 88 年認購，當時並無禁止買入之規定，故應屬合法， 然其持股依第 179 條第 2 項第 2 款之規定為無表決權。  C 公司取得 A 公司之可轉換公司債，應屬合法，如轉換為股份，即屬違法： 第 167 條第 3 項所規範者，係禁止從屬公司收買控制公司之股份。實務見 解指出，如從屬公司所購買者係控制公司所發行之可轉換公司債，應屬合 法，但如行使轉換權轉換為股份，則屬違法。

公司法

第二章

資本制度、公司籌資

049

本題 C 買入 A 公司發行之可轉換公司債 1000 萬元，第 167 條第 3 項所禁 止者為買入股份，而非公司債，故 C 之行為應屬合法；但 C 所購得之可 轉換公司債不得行使轉換權，一經轉換為股份，自轉換時起，即屬違反第 167 條第 3 項之規定。  D 公司持有 A 公司之股份，應屬合法： 針對因合併而取得控制公司股份之情形，現行實務見解認為，從屬公司僅 係因合併對價之結果而取得股份，並非典型意義的積極買入控制公司股份 之行為，仍屬合法。然而，值得思考者係，合併契約內容當中合併標的以 及發行新股行為當中，應屬有對價關係，似有違反第 167 條第 3 項立法精 神之處。 本題 D 係因吸收合併 F 公司，轉而取得 F 公司原持有 A 公司之股份 100 萬股，如依現行實務見解，D 之行為應屬合法。  E 公司取得 A 公司之股份，並不合法： 第 156 條之 3 所規定之股份交換，係指公司發行新股予目標公司，並取得 目標公司所發行之股份作為對價，使得各自均能取得對方公司之股份，有 助於公司間之合作及策略聯盟。實務見解認為，第 167 條第 3 項所禁止者， 包含支付對價取得股份之行為，在股份交換制度當中，公司發行股份之目 的即係作為取得目標公司發行股份之對價，故應屬違反第 167 條第 3 項之 規定。 本題 E 公司取得 A 公司之 100 萬股係因股份交換所取得，依實務見解應 屬違法，取得股份之行為為無效。

股份交換制度原係規定於公司法第 156 條第 8 項，民國 107 年 8 月新法移列 至第 156 條之 3，不過條文實質內容並無變動。

050

老師解題

商事法

股份（或出資）的轉讓應否（及如何）限制是公司法上重要議題，請以有限公 司、股份有限公司、及閉鎖性股份有限公司為例，說明現行規定的妥適性。 （25 分）

【107 台大經濟法組】

【破題關鍵】 本題係測驗股份轉讓原則之例外情形，考生應逐一羅列公司法上限制股 份轉讓之情形。 在有限公司當中，請參公司法第 111 條第 1、2 項對於股東及董事之轉讓 股份同意門檻（請注意民國 107 年 8 月新法修正有調整項次）。 在股份有限公司當中，請參第 163 條但書、第 167 條第 1 項、第 3 項、第 4 項、第 197 條第 1 項後段、第 165 條、第 267 條第 6 項、第 9 項以及企 業併購法第 11 條等規定（請注意，第 163 條第 2 項對發起人持股轉讓之 限制已於民國 107 年 8 月新法修正刪除）。 在閉鎖性股份有限公司當中，請參照第 356 條之 1、第 356 條之 5 之規定。 至於妥適性之分析，考生應從資合性公司、人合性公司的角度出發，例 如舊法第 163 條第 2 項之規定就值得批評，舊法第 111 條第 3 項對董事股份 轉讓之限制門檻過高，也值得略加評析。

2-3

特別股之發行類型

1 A 股份有限公司（下稱「A 公司」）為未公開發行股票之公司，公司章程規定： 「本公司資本總額定為新臺幣五億元整，共分為五千萬股，每股新臺幣壹拾元 整，得分次發行。」目前已全數發行。由於 A 公司經營良好，最近三年有高額