第一編 第一章 第二章 第三章 第四章 第五章 第六章
第二編
刑法基礎理論.................................. 001 刑法導讀 .................................................. 003 犯罪論之建構 .......................................... 005 刑法之基本原則 ...................................... 008 刑法之效力 .............................................. 012 刑法之解釋與用語 .................................. 031 刑法總則之適用範圍............................... 043
犯罪論.............................................. 045
第一章 第二章 第三章
刑法上的行為理論 .................................. 047 犯罪審查基本模式 .................................. 051 第一階層─構成要件該當性................... 052
第一節
概論.................................................................................. 052
第二節
故意作為既遂犯之構成要件 .......................................... 055
第三節
故意作為未遂犯之構成要件 .......................................... 085
第四節
過失作為犯之構成要件 .................................................. 115
第五節
不作為犯之構成要件 ...................................................... 128
第四章 第五章 第六章 第七章 第八章
第二階層─違法性 .................................. 143 第三階層─罪責 ...................................... 179 錯誤論 ...................................................... 201 正犯 .......................................................... 220 參與犯（共犯） ...................................... 246 –目錄 1–
第九章
第三編 第一章 第二章 第三章 第四章 第五章 第六章
第四編
競合理論 .................................................. 264
刑罰論 ............................................. 281 刑罰理論與刑罰裁量............................... 283 刑罰之種類 .............................................. 286 刑罰之適用 .............................................. 293 刑罰之執行 .............................................. 304 刑罰之障礙 .............................................. 321 保安處分 .................................................. 327
刑法分則侵害國家法益之犯罪.. 335
第一章
侵害國家存立之犯罪............................... 337
第一節
內亂罪 .............................................................................. 337
第二節
外患罪 .............................................................................. 339
第三節
妨害國交罪 ...................................................................... 342
第二章
侵害國家執行職務公正性之犯罪 ........... 344
第一節
瀆職罪 .............................................................................. 344
第三章
妨害國家權力作用之犯罪....................... 365
第一節 第二節 第三節
妨害公務罪 ...................................................................... 365 妨害投票罪 ...................................................................... 371 妨害公共秩序罪 .............................................................. 376
第四章
妨害司法權正當行使之犯罪 ................... 383
第一節 第二節 第三節
逃脫罪 .............................................................................. 383 藏匿人犯罪及湮滅刑事證據罪 ...................................... 386 偽證罪及誣告罪 .............................................................. 390
第五編
刑法分則侵害社會法益之犯罪.. 399
第一章
侵害公共危險法益之犯罪....................... 401 –目錄 2–
第一節 第二節 第三節 第四節 第五節 第六節
放火相關犯罪 .................................................................. 401 決水相關犯罪 .................................................................. 409 妨害交通罪 ...................................................................... 412 危險物品罪 ...................................................................... 424 妨害公共衛生罪 .............................................................. 429 其他公共危險犯罪 .......................................................... 434
第二章
侵害公共信用之犯罪............................... 436
第一節
偽造變造通用貨幣罪 ...................................................... 436
第二節
偽造有價證券罪 .............................................................. 442
第三節
偽造度量衡罪 .................................................................. 450
第四節
偽造文書罪 ...................................................................... 451
第三章
侵害善良風俗法益之犯罪....................... 464
第一節
妨害風化罪 ...................................................................... 464
第二節
妨害婚姻及家庭罪 .......................................................... 472
第三節
褻瀆祀典及侵害墳墓屍體罪 .......................................... 477
第四節
妨害農工商罪 .................................................................. 480
第五節
鴉片罪.............................................................................. 481
第六節
賭博罪.............................................................................. 481
第六編 刑法分則侵害專屬個人法益之犯罪 485 第一章
侵害生命身體法益之犯罪....................... 487
第一節
殺人罪.............................................................................. 487
第二節
傷害罪.............................................................................. 500
第三節
墮胎罪.............................................................................. 508
第四節
遺棄罪.............................................................................. 514
第二章
侵害自由法益之犯罪............................... 522
第一節
妨害自由罪 ...................................................................... 522
第二節
妨害性自主罪 .................................................................. 539 –目錄 3–
第三章
侵害名譽及信用之犯罪........................... 555
第一節
公然侮辱罪 ...................................................................... 555
第二節
誹謗罪 .............................................................................. 557
第三節
妨害信用罪 ...................................................................... 562
第四節
侵害秘密之犯罪 .............................................................. 563
第七編 刑法分則侵害非專屬個人法益之犯罪.573 第一章
侵害個別財產法益之犯罪....................... 575
第一節
竊盜罪 .............................................................................. 575
第二節
搶奪罪 .............................................................................. 585
第三節
強盜罪 .............................................................................. 588
第四節
侵占罪 .............................................................................. 599
第五節
恐嚇取財罪 ...................................................................... 605
第六節
毀棄損壞罪 ...................................................................... 613
第七節
妨害電腦使用罪 .............................................................. 617
第二章
侵害整體財產法益之犯罪....................... 622
第一節
詐欺、背信及重利罪 ...................................................... 622
第二節
贓物罪 .............................................................................. 638
–目錄 4–
刑法基礎理論 ◎第一章
刑法導讀
◎第二章
犯罪論之建構
◎第三章
刑法之基本原則
◎第四章
刑法之效力
◎第五章
刑法之解釋與用語
◎第六章
刑法總則之適用範圍
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第一編
刑法基礎理論
第一章
第一章
刑法導讀
3
刑法導讀
一、刑法之意義 刑法乃國家法律之一，以國家高權對於人民施予「刑罰權」為其 規範內容。易言之，刑法乃是規範「罪」與「罰」之法律。 以古典舉例： 劉邦攻入關中→約法三章 「殺人者死，傷人及盜抵罪」 分析：「殺人」、「傷人」及「盜」罪法律（構成）要件 分析：「死」、「抵罪」罰法律效果 以現今法制舉例： 刑法第 304 條第 1 項（強制罪） 以強暴、脅迫使人行無義務之事或妨害人行使權利者，處三 年以下有期徒刑、拘役或三百元以下罰金。 分析：以強暴、脅迫使人行無義務之事法律（構成）要件 以強暴、脅迫妨害人行使權利法律（構成）要件 處三年以下有期徒刑、拘役或三百元以下罰金法律效果
「罪」與「罰」： 刑法之體系概念可略分為： 「犯罪論」+「刑罰論」 。而在「犯罪論」 與「刑罰論」之間，尚有一座連結二者之橋樑，用以對行為人之 犯罪行為予以完整評價，學理上稱為「競合論」。 犯罪論犯罪的構成，就是法律（構成）要件與法律效果。 競合論對於犯罪行為予以完整評價，以決定其法律效果之論述。 刑罰論刑罰的施予，就是對於犯罪行為施予法律效果。
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第一編
刑法基礎理論
歸結： 總括來說，刑法乃規定犯罪行為的「法律要件」及其「法律效果」 的法律。
二、刑法之目的 首要任務－保護「法益」： 刑法的首要任務在於「保護法益」 ，即對於有害社會之行為予以 排除，以維護社會共同生活秩序。 立法者將一個人的某種特定行為認定為犯罪而予以規範，前提 在於該行為可能侵害了「法益」 ，因此必須藉由「刑罰」來達到 預防利益被侵害之效果。
法益概念之層次性理解： 對於法益之概念，可以進一步有如下之「層次性理解」： 生活中所存在之權利、利益，不一而足，但並非所有的生活利 益皆必須以法律保障，惟有需以法律保障之生活利益，始為「法 益」。 惟亦非所有「法益」刑法均會發動予以保護，惟有非以刑法保 護不足以達到保護之目的時，刑法才會發動進而保護該法益。 透過刑法所保護之法益，均屬於較具有重大社會意義的法益， 對於此等法益之侵害，將導致社會安寧秩序之破壞而違反社會 共同生活秩序，因而不得不動用刑法加以保護。
法益之功能： 刑法分則體系化建構之基礎。 構成要件解釋之依歸。 違法性認定之標準。 犯罪競合之認定及量刑輕重之標準。
第二章
第二章
犯罪論之建構
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犯罪論之建構
一、犯罪理論學派 犯罪概念，雖然在犯罪學上、社會學上有其不同之理論說明，惟在 刑法學上，近百年來對於犯罪理論之研究，其發展進程大致上可區 分為下列幾個時期：古典學派理論、新古典學派理論、目的體系犯 罪理論及理性目的理論等。
古典犯罪理論： 代表學者：李斯特與貝林。 思想背景：實證主義。 行為理論：自然行為論。 因果判斷：條件理論。 基本論述：犯罪由「不法 Unrecht」+「有責 Schuld」兩個範疇 組成。不法係泛指一切與犯罪有關之客觀情狀，包含「構成要 件該當性」及「違法性」1；罪責則泛指一切與犯罪有關之主觀 情狀。
新古典學派理論： 古典犯罪理論受到學者質疑，因而受到修正而成為新古典學派。 代表學者：文德班、拉施克。 思想基礎：新康德哲學。 行為理論：社會行為論。 因果判斷：條件理論。 基本論述： 構成要件該當： 「不法意圖」屬於構成要件之一部分，在此種意圖犯之犯 1
同屬行為客觀面之判斷，構成要件該當性＝客觀犯罪事實之客觀認識；而違法性 ＝客觀犯罪事實之法律評價。
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第一編
刑法基礎理論 罪類型中，應兼就行為之客觀犯罪事實與行為人之主觀意 圖而判斷是否構成要件該當。
承認「規範性構成要件」 ：此些要素必須依法規範或一般社 會通念予以價值評價認定，例如是否為配偶、是否是猥褻 物品或賄賂等。 違法性：以「社會損害性」為主導觀念，而創造了「實質違 法性」概念，若行為人之行為未引起法益侵害或侵害微不足 道，即無違法可言。此學派另一特色乃是承認了超法規阻卻 違法事由。 罪責：採取規範責任論。創造了可非難性之價值標準，認為 罪責非僅犯罪行為人之主觀心理狀態，亦包括客觀之責任判 斷，例如行為有無期待可能性或他為可能性。
目的體系犯罪理論： 代表學者：威爾采（Welzel）。 思想基礎：延續新古典犯罪理論。 行為理論：目的行為論。 因果判斷：條件理論。 基本論述： 構成要件該當：犯罪行為不僅為客觀行為，亦為犯罪行為人 主觀意欲所要完成之行為，因此行為人係出於何種意欲而為 犯罪行為，即主觀要素；必須在構成要件內即予以判斷，因 而將故意轉為主觀構成要件要素而非單純罪責要素。 「構成要 件客觀構成要件主觀構成要件」於焉成形。 違法性：加入主觀之阻卻違法要素之考量。 罪責：仍採取「規範責任論」 。較重要者，乃對於「不法意識」 之定位係採取罪責理論，認為不法意識非故意要素，而為罪 責要素。
目的理性理論： 代表學者：羅克辛（Roxin）。 思想基礎：新康德哲學與新黑格爾哲學結合。
第二章
犯罪論之建構
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行為理論：人格行為論。 因果判斷：相當因果理論。 基本論述：延續目的理論之基本架構。 構成要件該當：在構成要件層次，提出「客觀歸責理論」。 違法性：無特殊論述。 罪責：擴大罪責概念等同於「負責性」 。行為人需要就其行為 負責，是因為有一般預防與特別預防之必要；若沒有預防之 需要，就可能沒有罪責。
二、結論形成 現今我國刑法通說承繼德國學說概念，依循目的體系犯罪理論，而 將犯罪行為區分為：構成要件該當性違法性罪責三個犯罪成立 審查階層，一般稱為「三階層理論」。其主要論述為： 構成要件階層主觀構成要件客觀構成要件。 故意並非只是罪責要素，亦為主觀構成要件要素。 故意或過失此等主觀要素並非在罪責始予以處理，而是在構成要 件階段，即須獨立判斷。 犯罪之定義，除了上述依刑法犯罪理論而為判斷外，尚應考慮犯罪 行為之實質內涵，即犯罪行為應只有在具備較高程度之不法內涵 時，也就是具備「應刑罰性」時，始能成立犯罪。
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第一編
刑法基礎理論
第三章
刑法之基本原則
一、正當法律程序原則 正當法律程序原則分為「實質之正當程序」及「形式之正當程序」 兩個層次。
實質之正當程序： 著重在限制「立法者」制定法律之實質內容，不得違背平等原則、 誠信原則、比例原則等法理原則。
形式之正當程序： 著眼於行政、立法、司法機關之行為侵害或限制人民基本權（生 命、自由、財產等）時，應遵循何等程序為之方屬正當之問題。 綜言之，正當法律程序不僅是指公平合理之行政、立法及司法程 序，亦兼指法律本身之公平合理。故可知此原則不僅係針對程序 方面，甚至包括法律之內容及其目的是否符合公平正義及正當合 理。故正當法律程序實係國家行使一切權力及侵害或限制人民權 利均須遵循之憲法原則。
二、罪刑法定原則 刑法第 1 條（罪刑法定原則） 行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。拘束人身自由 之保安處分，亦同。
基本定義： 罪刑法定原則，係指犯罪之法律要件以及法律效果均需以法律加 以明確的規定。法律若無明文規定處罰，即無犯罪與刑罰可言。 此原則乃現代法治國家最為重要的刑法基石，可以說是具有普世 人權特性的共通原則。 ◎法諺：「無法律即無犯罪；無法律即無刑罰。」
第三章
刑法之基本原則
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罪刑法定原則之派生原則： 禁止類推適用原則：所謂「類推適用」 ，係指對於法律所未規定 之事項，逕行適用與其具有類似性質事項所既存之法律規範。 然由於刑法乃是對於人民進行國家刑罰權之發動，侵害人民基 本權甚重，故若行為人具體行為若非刑法條文的抽象規定所能 涵蓋或包攝者，則法官只能判處被告無罪，而不得比附援引與 行為相近似的條文而做為論罪科刑之法律依據，此即「禁止類 推適用原則」。 禁止溯及既往原則：係指刑法之效力僅能及於法律生效後發生 之行為，不得溯及既往地追溯處罰該法律生效前業已發生之犯 罪。 禁止習慣法原則 1：亦即禁止以習慣法作為論罪科刑之依據。所 謂習慣法，係指非由立法機關所訂立，而係由社會各組成份子 所反覆實施，且具有法確定性之規範。惟習慣法不若法律係通 過國會之立法程序，故於罪刑法定原則之下，刑法規範一律排 除習慣法之適用；易言之，一切罪與刑之宣判，均應以成文法 為依據。 罪刑明確性原則：此乃罪刑法定原則之「核心概念」 。刑法的內 容需要明確，讓人民得以預見。明確性原則包括「法律要件之 明確」及「法律效果之明確」。 就「法律要件之明確」而言，最常出現的爭論點在於「空白 刑法」的問題。 就「法律效果之明確」而言，係指刑法對於犯罪行為的法律 效果必須力求明確；雖允許相對不定期刑，但法定刑的上限 與下限間不可存有寬泛之差距，並禁止絕對不定期刑的使用。 罪刑相當性原則：罪刑之規定，必須符合處罰之必要性、正當 性及均衡性。 1
但應注意的是，此原則係指不得以習慣法作為創設刑法分則處罰類型與法律效 果，但法官仍得以習慣法作為構成要件之補充或解釋之依據，亦可作為有利於行 為人之阻卻違法事由之認定。
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第一編
刑法基礎理論
罪刑法定主義是否絕對禁止類推適用？ 絕對禁止說：為防止法官擴權擅斷，不論適用之結果是否不利於行 為人均禁止類推適用。 相對禁止說：通說認為，若類推之結果有利於行為人時，則可不禁 止類推適用。例如：在結果已發生之前提下，當無成立準中止犯之 可能，但若行為人確實有已盡力從事於防止結果發生之行為者，仍 可考量類推適用準中止犯之法律效果或依刑法第 57 條於罪責上予 以酌減。 保安處分是否構成不溯及既往原則之例外？（禁止溯及既往原則有無 存在例外之可能？） 肯定說： 實務與一般學說認為，保安處分為防衛社會及矯治犯人所設立的 社會保安措施，故一律適用裁判時之新法，即便行為時並未有保 安處分之規定亦得為之。 然若干保安處分是對於行為人有利的處置，縱然在行為時國家尚 無相關政策，但如於行為後已有具體的矯治改善措施，則實無堅 守不溯及既往原則而不適用行為人之理。 否定說：舊刑法第 1 條之「處罰」本即包括刑罰與保安處分，故保 安處分根本不會成為不溯及既往的例外。 小結：刑法修正後乃增訂第 2 條第 2 項： 「非拘束人身自由之保安處分 適用裁判時之法律。」 ，透過反面解釋可知，若具有拘束人身自由性質 之保安處分，即需受罪刑法定原則之法律不溯及既往之約束。
何謂罪刑法定原則？其有何派生原則？試說明之。
第三章
刑法之基本原則
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申論架構： 罪刑法定原則之意義：引用刑法第 1 條之規定。 關於罪刑法定原則之派生原則，說明如下： 禁止類推適用原則。 禁止溯及既往原則。 禁止習慣法原則。 罪刑明確性原則。 罪刑相當性原則。
何謂類推禁止原則？請舉例說明之。
【102 身心四等書記官】