Журнал Главная книга. Конференц-зал, 2012, 07 by Glavnaya Kniga

072012

ПОЛГОДА ПОЗАДИ — НАЛОГОВАЯ ОТЧЕТНОСТЬ ВПЕРЕДИ | НАЛОГОВАЯ ПРОВЕРКА: ПРАВИЛА ОБОРОНЫ

«При расчете расходов на уплату процентов выгоднее сравнивать их с процентами, взимаемыми вашим банком с других заемщиков. Ни Минфин, ни ВАС сейчас против этого не возражают», — объясняет Михаил Сергеевич Мухин, лектор семинара

ПОЛГОДА ПОЗАДИ — НАЛОГОВАЯ ОТЧЕТНОСТЬ ВПЕРЕДИ

«Максимально ограничьте общение работников вашей компании с инспекторами. В идеале разговаривать с ними должны только главбух и еще один-два человека, уже имеющие опыт выездных проверок», — советует Павел Александрович Гагарин, лектор семинара

НАЛОГОВАЯ ПРОВЕРКА: ПРАВИЛА ОБОРОНЫ

Программа семинаров

Еще не поздно подписаться на II полугодие 2012 г.

Читайте в 082012 отчеты о семинарах: l НДС: Новые Детали Старого налога Лектор — А.М. Рабинович, главный методолог ЗАО «ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Аудит», к. и. н. Больше 10 лет плательщикам НДС был известен таинственный код «914». В этом году он сменился на «1137». И вместе с этим пришли новые правила оформления счетов-фактур посредниками. Нравятся они не всем, но надо исполнять. А как — расскажет лектор. То же самое с ценами в у. е.: больше никаких «условноединичных» и «валютных» счетов-фактур. О том, как исчислять рублевый НДС в таком случае, читайте в отчете. Между случаями, когда надо выставлять исправление к счету-фактуре, а когда — корректировочный счет-фактуру, зачастую такая тонкая грань, что без дополнительных разъяснений легко запутаться. Впрочем, как и в самом Порядке выставления этих документов. А экспортеры? В прошлом году их «наградили» обязанностью восстанавливать НДС по ОС, которые начали использоваться в «нулевых» операциях. Но вот как именно это сделать, объяснить забыли. Семинар устраняет пробел. И еще раз напоминает о новых правилах раздельного учета НДС при одновременном совершении облагаемых и необлагаемых операций, особенностях исчисления налога при уступке требования и порядке вычетов при получении федеральных субсидий. Лектор предлагает решение и некоторых застарелых проблемных вопросов, в частности об авансовом НДС, если предоплата и отгрузка пришлись на один квартал, а также о вычетах в кварталах, следующих за тем, в котором были соблюдены все условия для этого.

ООО «Издательство “Главная книга”»

5359,20 руб.

тел. редакции (495) 781-38-02 e-mail: gk@glavkniga.ru сайт: www.glavkniga.ru

Лектор — Т.В. Курдюмова, руководитель тренингового проекта «БУХТренинг.RU», бизнес-тренер, консультант

Межрегиональное агентство подписки

Налоговая проверка. Уже от самих слов веет холодком, а уж решение о проверке и вовсе повод для паники. Мы боимся доначислений, увольнения за профнепригодность, уголовной ответственности. Да мало ли страхов! Однако если разделить их на подвластные и неподвластные нашему влиянию, а также отделить страхи, которые мы придумываем себе сами, паника непременно отступит. А значит, мы сможем уверенно и правильно общаться с инспекторами. Уверенность — это позитивное мышление (думаем о хорошем, уважаем себя), контроль напряжения (в этом поможет правильное дыхание, а иногда и аутотренинг), движения без лишней суеты (для начала не ерзать на стуле) и, наконец, ровная речь с ясным изложением мыслей (здесь немало значит верно подобранная интонация). Правильность общения с проверяющими включает в себя вежливость, аккуратный внешний вид, исполнение обещаний, уход от пустых споров и слова «нет», спокойную реакцию на критику. Конечно, это не убережет от всех возможных проблем, но уж точно поможет найти взаимоприемлемые решения. У вас свой интерес, у инспектора — свой, однако точки соприкосновения есть! Надо лишь знать, где их искать.

(495) 648-93-94 (доб. 1085) + подарок от редакции

Агентство «Роспечать» (495) 921-25-50

Темы ближайших семинаров

Агентство подписки и розницы, каталог «Пресса России»

l Трудовой договор: от номера до подписи Лектор — И.В. Журавлева, консультант по кадровому учету и трудовым спорам, научный редактор журнала «Кадровые решения», автор и преподаватель курса повышения квалификации «Школа кадровика»

l УСНО: еще проще, еще понятнее Лектор — М.Н. Ахтанина, ведущий эксперт издательства «Главная книга» Как перейти с ОСНО на УСНО и вернуться обратно. «Доходная» или «доходно-расходная» упрощенка: какую выбрать? Утром деньги — вечером стулья: как это работает при кассовом методе. Расходы: как открыть закрытый перечень. Основные средства: отсутствие амортизации не означает отсутствие проблем. Патент: доступно, удобно, выгодно.

l «Главная книга. Конференц-зал», № 100: празднуем юбилей Это не просто очередной сентябрьский номер — это 100-й выпуск нашего издания! В нем — только лучшие, по мнению читателей, лекторы и семинары (кстати, голосуйте на сайте www.glavkniga.ru). Оригинальный, праздничный, со множеством сюрпризов! Но, как всегда, актуальный и полезный.

9579,24 руб.

е ле бо . я и б ом 0 ру н о 0 эк 9

Оформить подписку на издания через редакцию можно с любого месяца на любой период

l Проверки без нервов

Выбираем между срочным и бессрочным трудовым договором. Сведения и условия в договоре: какие обязательные, а какие — нет. Устанавливаем размер оклада, режим рабочего времени и характер работы. Подписываем договор правильно. Вносим изменения в договор. Когда можно аннулировать трудовой договор и как это оформить. Соблюдаем порядок обработки персональных данных.

5148,00 руб.

(495) 921-25-50

5623,20 руб. Индекс 16700

5412,00 руб. 10164,00 руб. Индекс 10900

Индекс 12500

5359,20 руб.

5148,00 руб.

Индекс 80800

Индекс 84242

5359,20 руб.

5148,00 руб.

Индекс 38380

Индекс 83583

—

При подписке на почте дополнительно оплачивается стоимость доставки

Региональные Информационные Центры сети КонсультантПлюс, координаты в вашем регионе уточняйте по тел. (495) 956-82-83 или на сайте www.consultant.ru

В розницу

Специальные подписные цены с дополнительными скидками Условия оплаты и доставки уточняйте в РИЦ сети КонсультантПлюс Не распространяется

Цены указаны с учетом НДС 10% С более подробной информацией вы можете ознакомиться на нашем сайте www.glavkniga.ru

Для нас каждый бухгалтер —

главный

072012

Полгода позади — налоговая отчетность впереди

Стоимость: 5000 руб. Продолжительность: 4 часа Место проведения: г. СанктПетербург

Принцип «готовь сани летом» к подготовке отчетности подходит как нельзя лучше. Ведь, по сути, первые шаги в этом направлении вы делаете уже тогда, когда выбираете контрагента и документируете отношения с ним. А в конечном счете все это повлияет на то, чем закончится проверка вашей отчетности. Также обязательно надо держать руку на пульсе налоговых новостей, не пропуская важных законов, приказов, писем и судебных решений. Кстати, не факт, что после сдачи отчетности получится расслабиться — возможно, придется отстаивать свою правоту в инспекции, а то и в суде. В общем, от всей это отчетной кутерьмы голова может пойти кругом. Но наш семинар послужит вам надежной опорой. Лектор: Михаил Сергеевич Мухин, президент, главный эксперт-координатор «Центра финансовых экспертиз» (Санкт-Петербург)

Налоговая проверка: правила обороны

Стоимость: 8800 руб. Продолжительность: 5 часов Место проведения: г. Москва

Есть на свете компании, которым никогда не приходилось проходить выездную проверку, хотя существуют они уже много лет. Что это — простое везение или недосмотр инспекции? А может быть, их руководители умеют «договариваться» с налоговиками? Конечно, в жизни возможно многое. Но в большинстве случаев такие компании просто знают несколько несложных правил. Достаточно их соблюдать — и инспекция потеряет всякий интерес к вашей организации. О том, что это за правила и как их выполнить, расскажет лектор. А заодно даст советы тем, кому миновать проверки не удалось. Ведь и в такой ситуации отчаиваться не стоит. Своевременная подготовка и грамотное поведение во время проверки позволит пройти ее с минимальными потерями. Лектор: Павел Александрович Гагарин, председатель экспертного совета при комиссии Мосгордумы по законодательству, член саморегулируемой организации аудиторов «Российская Коллегия аудиторов», председатель совета директоров аудиторско-консалтинговой группы «Градиент Альфа»

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 1

Событие 072012 выходит ежемесячно

Учредитель ООО «Издательский дом “Главная книга”»

13 июля 130 лет назад в Москве начала действовать первая телефонная сеть на 26 абонентов. Одновременно зазвонили телефоны и в Петербурге. Но там к сети были подсоединены целых 128 телефонных аппаратов — столица всетаки. Учитывая, что телефон был изобретен только 5 годами ранее, можно сказать, что инновация прижилась в России достаточно быстро. Это и понятно — возможность в любое время связаться с близкими людьми или деловыми партнерами привлекала многих. Число абонентов стремительно росло, через 10 лет, в 1892 году, только в Москве их было уже больше 1000. И это несмотря на то, что телефон со всеми необходимыми дополнительными устройствами весил тогда 8 кг. И часто ломался. А связь обходилась в 250 рублей в год — просто безумные по тем временам деньги. Зато набирать номер было не нужно. Сняв трубку, звонивший сообщал телефонистке номер абонента, с которым хотел связаться. Первая АТС в России появилась только в 1924 году, в Кремле. Поскольку число абонентов продолжало возрастать (к 1910 году — уже 155 000), изначально трехзначные телефонные номера заменили четырех-, а в крупных городах и пятизначные. В 20-х годах появились уже комбинированные номера из букв и цифр,

например А-35-61. Считалось, что их проще запоминать. Использовались такие номера до 1968 года, после чего были заменены цифровыми. Сегодня в нашем распоряжении есть множество способов быстро обмениваться информацией. Но можно предположить, что телефонная связь в обозримом будущем останется незаменимой. Это подтверждает и статистика. Хотя число стационарных телефонов в последнее время снижается, зато количество абонентов сетей сотовой связи уже давно превысило население страны. И даже о предстоящей налоговой проверке вам сообщат, скорее всего, по телефону.

Издатель ООО «Издательство “Главная книга”» Главный редактор Татьяна Ашомко З а м е с т и т е л ь гл а в н о го р е д а к то ра Антон Дыбов Выпускающий редактор Алексей Кошелев Маркетинг Елена Собко Р а с п р о с т ра н е н и е Олег Знаменский К о р р е к т ура Наталья Феоктистова Верстка Ирина Суливонская Адрес редакции 117105, Москва, Варшавское шоссе, 37а Телефон | факс (495) 781 3802 E'mail kz@glavkniga.ru Зарегистрировано в Росохранкультуре 20 июля 2007 г. Рег. ПИ № ФС 77'24962 П о д п и с н ы е и н д е к с ы в к а т а л о га х «Пресса России» — 83583 «Роспечать» — 84242 Межрегиональное агентство подписки — 10900 © Издательство «Главная книга», 2012 Отпечатано в ОАО «АСТ — Московский полиграфический дом», 111123, Москва, шоссе Энтузиастов, д. 56, стр. 22 Подписано в печать 18.06.2012

Знакомый с детства дисковый телефон поначалу был доступен только большим начальникам. Отсюда и появилось слово «вертушка», до сих пор обозначающее телефонный аппарат для правительственной связи

Тираж 3000 экз. Редакция не несет ответственности за содержание рекламных объявлений. Перепечатка материалов допускается только с письменного разрешения редакции

При подготовке материалов используется справочная правовая система КонсультантПлюс В издании использованы иллюстрации: © Phototimes/Dreamstime, 2012 © Издательство «Главная книга», 2012

2 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Полгода позади — налоговая отчетность впереди 5 7

l основные вопросы программы l пленарное заседание

7 9 13 17 19 23 25 29 31 36 39 42

Контроль над ценами по-новому

Как применять новые НПА Последствия уточненки Проверки ИФНС: налоговые и не очень Документы для инспекции Документы от инспекции Сроки для взыскания Досудебное обжалование решения НДС и налог на прибыль И снова должная осмотрительность Уголовные новшества Экологический контроль

47 l круглый стол 47 51 55

О критериях сопоставимости займов Об изменениях в декларации по налогу на прибыль Об отчетности по страховым взносам

60 l судебные споры 60 61

Об осмотре при камеральной проверке Об истребовании документов о контрагентах

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 3

Полгода позади — налоговая отчетность впереди

4 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Полгода позади – налоговая отчетность впереди основные вопросы программы

основные вопросы программы основные документы НК РФ УК РФ

Контроль над ценами по-новому Какие сделки могут подпасть под ценовой контроль l с. 7. Кто проверит цены на рыночность l с. 8.

Как применять новые НПА

УПК РФ Постановление Правительства от 26.12.2011 № 1137 «О формах и правилах заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость»

С какой даты нужно использовать новые счета-фактуры l с. 9, оформлять перевозку грузов новой транспортной накладной l с. 10. Когда нужна ТН или ТТН l с. 11.

Постановление Правительства от 15.04.2011 № 272 «Об утверждении Правил перевозок грузов автомобильным транспортом»

Последствия уточненки

Приказ ФНС от 22.03.2012 № ММВ-7-3/174@ «Об утверждении формы и формата представления налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, Порядка ее заполнения»

Когда не стоит подавать уточненку l с. 13 (с примером l с. 16). Размер штрафа за просрочку представления декларации, если потом была представлена уточненка l с. 17.

Приказ Минздравсоцразвития от 15.03.2012 № 232н «Об утверждении формы расчета по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в ПФР, страховым взносам на обязательное медицинское страхование в ФОМС»

Проверки ИФНС: налоговые и не очень

Приказ Минздравсоцразвития от 12.03.2012 № 216н «Об утверждении формы расчета по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование, а также по расходам на выплату страхового обеспечения и порядка ее заполнения»

Можно ли по итогам выездной проверки взыскать НДС, возмещенный по результатам проверки камеральной l с. 17. Может ли ИФНС проверить соблюдение Закона о регистрации юрлиц l с. 18.

Документы для инспекции Какие документы можно истребовать при обычной камералке l с. 19, проверке декларации с НДС к возмещению l с. 20, «встречке» l с. 21. Что ответить инспекции на незаконное требование представить документы l с. 21.

Документы от инспекции

Эти документы можно найти в разделе «Законодательство» системы КонсультантПлюс (информационный банк «Версия Проф»).

Какие документы инспекция должна приложить к акту проверки l с. 23. Что делать, если необходимые документы инспекция не приложила к акту проверки l с. 23.

Сроки для взыскания Сроки взыскания по «просроченному» требованию об уплате налога l с. 25 (с примером l с. 26). Может ли инспекция пропускать стадии взыскания недоимки l с. 27. Что делать, если инспекция требует уплатить налог, отраженный в декларации ошибочно l с. 27. Как взыскиваются налоги по ОСНО, если ИФНС запретила платить единый налог на вмененный доход l с. 28. Какие долги спишут с физических лиц l с. 28.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 5

Полгода позади – налоговая отчетность впереди основные вопросы программы

Досудебное обжалование решения Нарушает ли права налогоплательщика пропуск сроков рассмотрения жалобы l с. 29. Как обжаловать решение в суде, если УФНС затягивает рассмотрение жалобы l с. 30.

НДС и налог на прибыль Всегда ли нужно начислять НДС после отгрузки l с. 31. Премии за объем закупок: НДС и налог на прибыль у торговых сетей и у их поставщиков l с. 34. Вычеты НДС по счету-фактуре неплательщика l с. 35. Можно ли взыскать НДС с налогового агента иностранной компании l с. 35. Как определить сопоставимость для единственного займа l с. 35.

И снова должная осмотрительность Проверяем контрагентов через Интернет l с. 36. Бланк справки о результатах проверки l с. 37. Наводим справки о контрагентах в ИФНС l с. 38. Бланк запроса в ИФНС l с. 38. Новый общедоступный федеральный реестр l с. 39. отзывы Шевелева Светлана Сергеевна, главный бухгалтер, г. Воскресенск С корректировками таможенной стоимости по работе сталкиваюсь постоянно. Часто такие корректировки удается оспорить. И вот тут всегда возникала проблема: когда восстановить вычет по НДС. Восстановишь в текущем периоде — инспекция будет против, уточнишь прошедший период — встанет вопрос о пене. Но лектор рассказал, как эта проблема уже давно успешно решается другими налогоплательщиками. Беру их тактику на вооружение.

6 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Уголовные новшества Что грозит создателям однодневок l с. 39. Что запретили следователям по налоговым преступлениям l с. 41. Сроки давности по налоговым преступлениям l с. 42.

Экологический контроль Обязательно ли вести учет отходов l с. 43. Плата за размещение отходов: кто должен платить l с. 43. Как вернуть ошибочно заплаченное l с. 44.

Полгода позади — налоговая отчетность впереди

пленарное заседание Контроль над ценами по-новому

пленарное заседание Добрый день, друзья! В нашем конференц-зале снова так полюбившийся вам лектор, один из лучших знатоков налогообложения, — Михаил Сергеевич Мухин.

Рад вас приветствовать, коллеги! Тема нашего сегодняшнего семинара достаточно широкая. Я освещу самые важные и интересные события, произошедшие в конце 2011 — начале 2012 годов, связанные с вопросами налогообложения и налогового администрирования, которые надо иметь в виду, составляя полугодовой отчет. Также мы обсудим вопросы применения экологического, уголовного и уголовно-процессуального законодательства в той части, в которой оно затрагивает интересы налогоплательщиков.

Контрольнадценамипо-новому Какие сделки могут подпасть под ценовой контроль

Закон от 18.07.2011 № 227-ФЗ Статья 4 6. Положения статей 20 и 40 [НК РФ с 01.01.2012]... применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с главой 25 [НК РФ]... до [01.01.2012]...

Статья 105.14 НК РФ 1. В целях [НК РФ]... контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами... К сделкам между взаимозависимыми лицами... приравниваются... 2) сделки в области внешней торговли товарами мировой биржевой торговли; 3) сделки, одной из сторон которых является лицо, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства которого являются государство или территория, включенные в перечень [офшорных зон, утверждаемый Минфином]...

l Если говорить о законодательных новшествах, то в первую очередь имеет смысл обратить внимание на новый раздел Налогового кодекса — V.1, посвященный контролю над ценами. По большому счету этот новый раздел для большинства налогоплательщиков не важен, он адресован узкой группе компаний, которые я бы назвал бюджетообразующими. По сути, самым крупным налогоплательщикам. Поэтому все тонкости применения раздела V.1 я освещать сегодня не буду, расскажу лишь о том, как же его положения соотносятся с положениями статей 20 и 40 НК РФ. Ближайшие 3 года эти положения будут соседствовать и сосуществовать следующим образом. В отношении сделок, доходы и расходы по которым для исчисления налога на прибыль были признаны до 2012 года, будут применяться статьи 20 и 40 НК РФ. По сделкам, доходы и расходы по которым для целей налогообложения прибыли признаются после 2012 года, применяется раздел V.1. Дело в том, если сопоставить старые и новые положения Налогового кодекса, касающиеся контроля над ценами, что нам станет ясно? То, что для большинства налогоплательщиков такой контроль, не побоюсь этого слова, ушел в прошлое. С 2012 года больше не контролируются цены по бартерным сделкам. И что еще важнее — под ценовой контроль больше не подпадают сделки с существенным отклонением цен. В общем, со статьей 40 намучались все: налогоплательщики, налоговые органы, суды. И мы наконец с ней прощаемся. Итак, с этого года контролироваться будут в основном внешнеэкономические сделки и сделки между взаимозависимыми лицами. Если говорить о последних, то в НК теперь есть их перечень. И несмотря на то что среднестатистический налогоплательщик себя в нем вполне может найти, подробно на этом перечне я останавливаться не буду.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 7

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Контроль над ценами по-новому

Закон от 18.07.2011 № 227-ФЗ Статья 4 7. Положения статей 105.15—105.17 [НК РФ]... до [01.01.2014]... применяются... когда сумма доходов по всем контролируемым сделкам, совершенным налогоплательщиком в календарном году с одним лицом (несколькими одними и теми же лицами, являющимися стоКто проверит цены на рыночность ронами контролируемых сделок), превышает... в 2012 году — 100 млн рублей.

Статья 105.3 НК РФ 3. При определении налоговой базы с учетом цены... примененной сторонами сделки... указанная цена признается рыночной, если [ФНС]... не доказано обратное... 4. ...при осуществлении налогового контроля... проверяется полнота исчисления и уплаты... 1) налога на прибыль организаций; 2) [НДФЛ, уплачиваемого предпринимателями]... 3) [НДПИ]... если одна из сторон сделки является налогоплательщиком [НДПИ]... и предметом сделки является добытое полезное ископаемое... при добыче которых налогообложение производится по налоговой ставке, установленной в процентах... 4) [НДС]... если одной из сторон сделки является организация (индивидуальный предприниматель), не являющаяся (не являющийся) налогоплательщиком [НДС]... или освобожденная (освобожденный) от исполнения обязанностей налогоплательщика по [НДС]...

Дело в том, что по большому счету никаких особых рисков не влекут ошибки в применении этого перечня. Налогоплательщика, не распознавшего в своей сделке контролируемую, разве что оштрафуют на 5000 рублей по статье 129.4 НК РФ за непредставление уведомления о контролируемой сделке. Да и то только в том случае, если сумма доходов по всем контролируемым сделкам, совершенным в одном году с одним контрагентом, превысит определенную и, замечу, весьма немаленькую сумму. В 2012 году это 100 миллионов рублей. Так что можно сказать, что для простых налогоплательщиков риски минимальны, если не отсутствуют вовсе. l Но то, что сделка подпадает под контроль, само по себе не означает, что ее цена будет подвергнута сомнению. Ведь, как и раньше, цена, примененная сторонами сделки, признается рыночной, пока не доказано обратное. И доказывать обратное должен не кто-нибудь, а сама ФНС, но не рядовые налоговые инспекции. Да и проверять ей можно не все налоги, а только: — налог на прибыль; — НДФЛ, уплачиваемый предпринимателями; — НДПИ, если одна из сторон сделки — плательщик НДПИ, а предметом сделки является добытое полезное ископаемое, облагаемое по налоговой ставке, установленной в процентах; — НДС, если одна из сторон сделки — неплательщик НДС или освобождена от исполнения обязанностей плательщика НДС по статье 145 НК РФ. В общем, несмотря на то что новые правила ценового контроля весьма подробны и выглядят пугающе (целых 25 статей, причем некоторые растянуты на несколько страниц), большинству организаций и предпринимателей изучать их не нужно. Как не нужно и бояться самого налогового контроля цен. Не должны вас смущать и ссылки на статью 105.3 НК, которыми по всей второй части НК заменили ссылки на статью 40. Дело в том, что статья 105.3 устанавливает правила налогообложения в сделках между взаимозависимыми лицами, соблюдение которых имеет право проверять только ФНС, проверяя цены по контролируемым сделкам. Если же вы под этот контроль не подпадаете, то ваши договорные цены — всегда рыночные цены для целей налогообложения.

Проверка цены сделки для целей налогообложения Доходы и расходы по сделке учтены

До 2012 г.

Проверить цену может ИФНС по правилам ст. 40 НК РФ

После 2012 г.

Сделка не является контролируемой

Сделка является контролируемой

Проверить цену нельзя

Проверить цену может только ФНС

8 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

l Более подробно о том, кто, как и когда теперь будет контролировать цены, рассказано на семинаре М.Н. Ахтаниной «Налоги и взносы: что будет в 2012 году», отчет о котором вы найдете в журнале «Главная книга. Конференц-зал», 2012, № 1, с. 43. Теперь рассмотрим еще одну проблему из первой части НК РФ. И она касается уже самых что ни на есть основ налогового законодательства. И появилась эта проблема, как часто бывает, на пустом месте. Я говорю о хите налоговых новостей 2012 года — принятии Постановления Правительства № 1137.

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Как применять новые НПА

КакприменятьновыеНПА С к а к о й д ат ы ну ж н о и с п ол ь з о в ать н о в ы е счета-фактуры

Статья 5 НК РФ 1. Акты законодательства о налогах вступают в силу не ранее чем по истечении одного месяца со дня их официального опубликования и не ранее 1-го числа очередного налогового периода по соответствующему налогу... 5. Положения, предусмотренные настоящей статьей, распространяются также на [НПА]... федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов [РФ]... органов местного самоуправления.

l Вокруг этого Постановления № 1137, утвердившего новые формы счетов-фактур, журналов их учета, книг покупок и продаж, в бухгалтерской прессе поднялась просто буря. Но, на мой взгляд, это была буря в стакане воды. Что же произошло? Многие СМИ раструбили, что после 24 января 2012 года НДС к вычету по старым счетам-фактурам принимать будет нельзя. Напомню, что Постановление № 1137 было опубликовано в «Собрании законодательства», подписанном в печать 16 января 2012 года. Стало быть, по мнению этих издательств, вступить в силу оно, как и любое другое постановление Правительства, должно было 24 января, то есть по истечении 7 дней с даты опубликования. Однако «Собрание законодательства» с текстом этого документа вышло из печати и стало доступно среднестатистическому налогоплательщику только 30 января. И получалось, что надо применять то, чего еще нет. Но почему я считаю, что проблема родилась на ровном месте? А потому что порядок вступления в силу нормативных актов о налогах федеральных органов исполнительной власти, к которым Правительство России, конечно же, относится, четко прописан в статье 5 НК. Датой вступления в силу таких актов является 1-е число очередного налогового периода, который начнется по истечении месяца со дня официального опубликования документа. А поскольку Постановление Правительства № 1137 касается порядка исчисления НДС и налоговым периодом по НДС является квартал, оно должно было вступить и вступило в силу только 01.04.2012. 24 января не могло быть датой вступления в силу и еще по одной причине. Дело в том, что Конституционный суд еще в 1996 году разъяснил, что дату вступления в силу нормативных актов следует считать от даты публикации в «Российской газете», а не в «Собрании законодательства». Ведь последнее датируется тем числом, когда оно было подписано в печать, а не днем выхода в свет. И такой порядок не обеспечивает получение информации о содержании нормативного акта. Так произошло и с Постановлением № 1137. «Собрание» с текстом Постановления вышло в свет только 30 января. И в «Российской газете», кстати, оно не опубликовано до сих пор. Кроме того, существовало мнение, что днем обнародования Постановления № 1137 нужно считать 27 января, когда нормативный документ появился на сайте www.pravo.gov.ru. Однако это также неверно, поскольку этот портал является официальным публикатором федеральных законов, но не подзаконных актов (ст. 4 Закона от 14.06.94 № 5-ФЗ).

А сейчас я выскажу мысль, которая кому-то может показаться крамольной. На мой взгляд, все эти размышления о дате вступления в силу Постановления № 1137 вообще не играют никакой роли. Я думаю, что даже если после 1 апреля налогоплательщик получил счет-фактуру по старой форме или до 1 апреля получил счет-фактуру по новой форме, то он все равно может принять НДС к вычету. А все потому, что форма

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 9

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Как применять новые НПА

Статья 169 НК РФ 2. Счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных пунктами 5, 5.1 и 6 настоящей статьи. Невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не может являться основанием для отказа принять к вычету суммы налога, предъявленные продавцом.

Письмо Минфина от 31.01.2012 № 03-07-15/11 ...полагаем возможным применение до начала очередного налогового периода, то есть до 1 апреля 2012 года, новых форм соответствующих документов наряду с формами, которые были утверждены постановлением Правительства... от 2 декабря 2000 г. № 914...

С какой даты нужно оформлять перевозку грузов новой транспортной накладной

10 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

счета-фактуры из Постановления 1137 и ее форма из Постановления № 914 практически ничем не различаются. Весь состав показателей счета-фактуры привязан к статье 169 НК РФ, которая никаких изменений в 2012 году не претерпела. И по-прежнему счет-фактура принимается к учету при наличии в нем всех обязательных реквизитов, перечисленных в этой статье. Если мы взглянем на счета-фактуры из 914-го Постановления и Постановления 1137, в них мы найдем все эти обязательные реквизиты. Так в чем же проблема? Пусть по Постановлению № 1137 в новом счете-фактуре должны быть коды валют, коды стран происхождения товара и тому подобное, но их отсутствие в счете-фактуре не может препятствовать вычету. Ведь НК их указывать не требует. Да и Минфин России разъяснял, что до 1 апреля налогоплательщики вправе пользоваться как новыми, так и старыми счетами-фактурами. Так что, если вы покупатель и на руках у вас счет-фактура, составленный по старому образцу, а продавца уже и след простыл, принимайте НДС к вычету смело. Хотя я предвижу у продавца определенные проблемы со счетамифактурами, выставленными по старой форме после 1 апреля 2012 года. Налоговики могут посчитать, что счет-фактура, составленный по старой форме, вообще не счет-фактура, и оштрафовать вас по статье 120 НК РФ за отсутствие счетов-фактур, то есть за грубое нарушение правил налогового учета. Штраф возможен и при ведении книги покупок, книги продаж и журнала учета выставленных и полученных счетов-фактур «не по той форме». Конечно, и покупатели вряд ли хотят рисковать своими вычетами, поэтому после 1 апреля требуют счета-фактуры по новой форме. Но как бы то ни было, паника вокруг Постановления 1137 родилась абсолютно на пустом месте. Впрочем, есть в этом всем и положительная сторона — и налогоплательщики, и налоговые органы потренировались применять статью 5 НК РФ на практике. К чести последних замечу, что они не стали настаивать на очевидной глупости и требовать новых счетов-фактур до 1 апреля. l Еще один случай практического применения статьи 5 НК РФ рассмотрим на другом, хотя и не настолько шумном, примере. Я говорю о Постановлении Правительства РФ № 272 от 15 апреля 2011 года. Это Постановление утвердило Правила перевозки грузов автомобильным транспортом и новую форму транспортной накладной. Постановление это небольшое, его появление особо не афишировалось. Но налогоплательщикам пришлось обратить на него внимание после появления писем Минфина, из которых многие сделали вывод, что факт оказания услуг по договору перевозки теперь нужно подтверждать одновременно двумя документами: и транспортной, и товарно-транспортной накладными. Следующий вывод напрашивался сам собой: отсутствие одной из них — путь к доначислениям и штрафам. Но сначала я хотел бы поговорить о другом. О дате вступления в силу этого Постановления и его применении к налоговым правоотношениям. А вопрос тут вот в чем. Это Постановление вступило в силу по истечении 3 месяцев со дня его опубликования — 25 июля 2011 года. Оно регулирует отношения, связанные с перевозкой грузов. В то же время оно используется для обоснования налоговых расходов и вычетов НДС. Воз-

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Как применять новые НПА

Определение КС от 17.11.2011 № 1571-О-О [Мотивировочная часть] 2. Конституционные гарантии прав... налогоплательщиков предполагают особый порядок вступления в силу всех нормативных правовых актов, которыми на них возлагается обязанность платить соответствующие налоги и сборы, что имеет значение как для актов, непосредственно относящихся к законодательству о налогах и сборах, так и для актов иной отраслевой принадлежности, если законодатель допускает их использование для целей налогообложения, в той их части, в какой они влияют на содержание налоговой обязанности...

Когда нужна ТН или ТТН

Письмо Минфина от 17.08.2011 № 03-03-06/1/492 Форма и порядок заполнения [ТН]... установлены Правилами... утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.04.2011 № 272... Одновременно продолжают действовать Общие правила... утвержденные Минавтотрансом РСФСР 30.07.1971, в соответствии с которыми основным документом, предназначенным для учета движения товарно-материальных ценностей и расчетов за их перевозки автомобильным транспортом, является [ТТН]... Форма товарно-транспортной накладной (форма № 1-Т) утверждена Постановлением Госкомстата России от 28.11.1997 № 78. Письмо Минфина от 27.02.2012 № 03-03-06/1/105 ...так как [ТТН]... служит для учета транспортной работы и расчетов заказчиков с перевозчиком за оказанные услуги по перевозке грузов, то ее наличие у организации является необходимым условием для принятия в целях налогообложения прибыли расходов, связанных с перевозкой грузов. Транспортная накладная обязательна к заполнению, поскольку устанавливает порядок организации перевозки грузов, т.е. ее назначение отличается от назначения [ТТН]...

никает вопрос: когда налогоплательщики должны были начать использовать новую транспортную накладную — с 25 июля 2011 года или с начала очередного налогового периода? Если говорить о налоге на прибыль, то для подтверждения транспортных расходов новая накладная обязательна только с 2012 года. Поскольку для вычетов по НДС этот документ тоже необходим, значит, имеется в виду ближайший налоговый период по НДС — III квартал 2011 года и дата его начала — 1 октября 2011 года. Тогда же и новая накладная обязательна для вычета НДС по услугам перевозчиков. Спросите, почему я так в этом уверен? Отвечаю: потому что так думает и Конституционный суд. Взглянем на его Определения от 3 февраля 2010 года № 165-О-О и от 17 ноября 2011 года № 1571-О-О. Там сказано, что порядок вступления в силу нормативных актов, закрепленный в статье 5 НК РФ, распространяется не только на акты, относящиеся к законодательству о налогах, но и на акты из других отраслей права, цитирую: «...если законодатель допускает их использование для целей налогообложения, в той их части, в какой они влияют на содержание налоговой обязанности...». Получается интересная вещь: для целей заключения договоров перевозки накладная должна была составляться с 25 июля 2011 года, а для налоговых правоотношений — не раньше 1 октября. l И поскольку я уже затронул эту тему, вернусь к письмам Минфина о том, что для подтверждения расходов и вычетов при заключении договора перевозки обязательно нужно иметь и транспортную накладную, и товарно-транспортную. Я с этим не согласен категорически. Минфин основывает свою точку зрения на том, что ТТН не отменена, а значит, продолжает применяться. Однако с 25 июля 2011 года введены Правила перевозки грузов автомобильным транспортом, утвержденные Постановлением Правительства № 272 от 15 апреля 2011 года, которые устанавливают для подтверждения договора перевозки новый документ — транспортную накладную. Общие правила перевозок автотранспортом, утвержденные Минтрансом РСФСР в 1971 году, и Постановление Госкомстата № 78, утвердившее форму 1-Т, определяли назначение ТТН точно таким же образом. Следовательно, Правила 2011 года и Общие правила 1971 года регулируют одни и те же отношения, в связи с чем не могут применяться одновременно. Правила 2011 года являются правительственным актом. По сравнению с Общими правилами 1971 года и госкомстатовским Постановлением (которые являются актом ведомственным) они и обладают большей юридической силой, и являются более поздними по времени принятия. Значит, теперь нет никаких оснований использовать ТТН. А всякие разговоры о том, что в Постановлении Правительства от 15 апреля 2011 года № 272 специально не сказано, что Общие правила отменяются, потому что сохраняется их действие, беспочвенны. Не отменяются вовсе не потому, что сохраняется их действие, а потому, что не дело Правительства прекращать действие ведомственного нормативного акта. Минтранс по-хорошему сам должен сделать это, приведя тем самым свою нормативную базу в соответствие с новыми правилами перевозки грузов.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 11

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Как применять новые НПА

ФНС считает, что расходы и вычеты по транспортным услугам можно подтвердить одним документом: или ТТН, или ТН (Письмо от 21.03.2012 № ЕД-4-3/4681@). И, кстати, ссылается на Письмо Минфина от 22.12.2011 № 03-03-10/123.

Письмо Минфина от 17.08.2011 № 03-03-06/1/492 ...если грузоотправитель самостоятельно доставляет товар до склада покупателя, возникают гражданско-правовые отношения при оказании услуг по перевозке, связанные с необходимостью согласования условий и стоимости перевозки груза, а также места и даты доставки груза. В данном случае затраты налогоплательщика на перевозку груза автомобильным транспортом и факт его транспортировки подтверждаются как транспортной накладной, так и накладной формы № 1-Т.

Постановление Президиума ВАС от 09.12.2010 № 8835/10 ...товарно-транспортная накладная формы № 1-Т... является документом, определяющим взаимоотношения по выполнению перевозки грузов... и расчетов с организациями — владельцами автотранспорта за оказанные ими услуги по перевозке грузов. ...общество осуществило операции по приобретению товара и не выступало в качестве заказчика по договору перевозки. [Следовательно]... вывод... о том, что непредставление обществом [ТТН]... свидетельствует [о невозможности]... применения... вычета [НДС] по операции приобретения товара, не основан на действующем законодательстве...

12 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Но не только этим вызывают недоумение письма Минфина, а еще и тем, что, судя по всему, специалисты этого министерства совершенно не понимают сути договора перевозки. И вообще складывается ощущение, что к перевозке они подходят не как к юридическому термину, а как к технической процедуре — перемещению груза из пункта А в пункт Б на автомобиле. И чего греха таить, такое понимание встречается у большинства налоговых инспекторов и у многих налогоплательщиков. Почему-то не понимают они, что перевозка — это вид обязательства, такой же, как аренда, купля-продажа, поставка, мена, дарение, подряд. Чего стоит одна фраза в Письме Минфина от 17.08.2011 № 03-03-06/1/492 по поводу самовывоза, хоть и верная по смыслу: «...если договор перевозки не заключался и покупатель собственным транспортом вывозит товар со склада грузоотправителя, услуги по перевозке не оказываются и транспортная накладная не составляется, а затраты на перевозку груза и факт его транспортировки подтверждаются путевым листом на транспортное средство». Вот так: договора перевозки нет, а затраты на перевозку подтверждаются. Нельзя было написать «затраты на транспортировку»? А вот что сказано по поводу доставки товара поставщиком: «...если грузоотправитель самостоятельно доставляет товар до склада покупателя, возникают гражданско-правовые отношения при оказании услуг по перевозке...». Получается, Минфин, не видя вашего договора, говорит, что во всех случаях, когда продавец везет покупателю товар, возникают отношения по перевозке. С чего бы это? Ну написали бы «могут возникать отношения по перевозке, в связи с чем нужно исследовать договор на предмет наличия в нем признаков договора перевозки». Но нет, у Минфина перевозка есть всегда. А ведь это совершенно неверно! Вот везет поставщик товар. По договору право собственности на него переходит в момент передачи товара. Получается, продавец везет свой товар. Однако ж, по мнению Минфина, это перевозка и расходы на нее должны подтверждаться либо товарнотранспортной, либо транспортной накладной. К счастью, Президиум ВАС в Постановлении от 09.12.2010 № 8835/10 сказал, что ТТН в такой ситуации применять не обязательно. Поэтому сейчас в суде легко доказать, что если продавец везет товар своим транспортом или покупатель забирает его своим и отдельно никто за перевозку не платит, то для налогового и бухгалтерского учета расходов достаточно товарной накладной по форме ТОРГ-12. Со ссылкой на Постановление Президиума ВАС № 8835/10 суды всех округов признают, что транспортная накладная необходима для подтверждения расходов и вычетов, только если товар доставил перевозчик, специально нанятый для этого. Такие решения приняли, например, ФАС МО, ФАС СКО, ФАС ЗСО (Постановления от 10.11.2011 № А40-6509/11-140-25; от 11.03.2012 № А32-7564/2011; от 08.02.2012 № А27-7994/2011 соответственно).

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Последствия уточненки

Двигаемся дальше. Впереди у нас просто неиссякаемая тема — налоговый контроль. А он зачастую начинается после представления налоговой декларации. Особенно пристально инспекторы изучают уточненные декларации.

Последствияуточненки Когда не стоит подавать уточненку

Статья 81 НК РФ 1. При обнаружении налогоплательщиком в поданной им в налоговый орган налоговой декларации факта неотражения или неполноты отражения сведений, а также ошибок, приводящих к занижению суммы налога, подлежащей уплате, налогоплательщик обязан внести необходимые изменения в налоговую декларацию и представить в налоговый орган уточненную налоговую декларацию...

l Говоря об уточненках, хочу остановиться на том, что уточненная декларация представляется, только если выявлена ошибка в расчете налога. Что конкретно нужно понимать под ошибкой? Этот вопрос крайне актуален, так как налоговые органы требуют представлять уточненные декларации по любому поводу. Приведу пример из своей практики. Налогоплательщик ввозит товар на российскую таможенную территорию. Таможня увеличивает таможенную стоимость. Плательщик с новой таможенной стоимостью не согласен, но, выясняя с таможней отношения, тем не менее платит НДС, исходя из откорректированной стоимости. И в дальнейшем заявляет этот таможенный НДС к вычету. Проходит больше полугода, и таможня отменяет свое решение о корректировке таможенной стоимости и решает НДС частично вернуть. Значит, налогоплательщику теперь нужно восстановить такую же часть НДС, принятого к вычету. А как это сделать, он не знает. И тут налогоплательщик, до этого, на мой взгляд, действовавший абсолютно правильно, совершает ошибку. Он идет советоваться в налоговую инспекцию. Нетрудно догадаться, что ему там советуют подать уточненную декларацию. По мнению Минфина, при отмене корректировки таможенной стоимости судом налогоплательщик должен подать уточненную декларацию за тот период, за который был заявлен к вычету таможенный НДС (Письмо от 14.11.2011 № 03-07-08/318). Однако ФАС МО считает, что отмена таможенной корректировки — это не исправление ошибки и не уточнение недостоверных сведений, поэтому восстановить налог можно в периоде, когда вступило в силу решение о возврате налогоплательщику излишне уплаченного ввозного НДС (Постановление от 21.10.2011 № А40-151153/10-140-889).

Статья 81 НК РФ 4. Если уточненная налоговая декларация представляется в налоговый орган после истечения срока подачи налоговой декларации и срока уплаты налога, то налогоплательщик освобождается от ответственности в случаях: 1) представления уточненной налоговой декларации... при условии, что до представления уточненной налоговой декларации он уплатил недостающую сумму налога и соответствующие ей пени.

Следуя совету инспекторов, налогоплательщик подает уточненки и на следующий день доплачивает налог. А про пени вообще забывает. Уточню, что восстанавливался налог за давно прошедшие кварталы. Все. Инспектор радостно потирает руки, неторопливо составляет акт камеральной проверки и выносит решение о том, что налогоплательщика нужно оштрафовать за неполную уплату налога по статье 122 НК РФ. Ведь не соблюдены условия освобождения от ответственности, предусмотренные статьей 81 Кодекса. Этот налогоплательщик попросил меня о помощи. Так что я этим делом занимался и теперь делюсь с вами, можно сказать, самым сокровенным. Судья первой инстанции оказалась бывшим работником налоговой инспекции. Я всегда говорил и убедился в правоте своих слов еще

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 13

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Последствия уточненки

Постановление Президиума ВАС от 26.04.2011 № 11185/10 В настоящем деле уточненные налоговые декларации поданы после истечения срока подачи налоговых деклараций и срока уплаты налогов, в период проведения выездной налоговой проверки; до подачи уточненных налоговых деклараций суммы пеней, приходящихся на дополнительно исчисленные суммы налогов, уплачены не были. Следовательно, выводы... о невыполнении предпринимателем установленных [НК РФ]... условий освобождения от налоговой ответственности соответствуют установленным при рассмотрении дела фактам и основаны на правильном применении норм права.

раз — если судья бывший налоговик, то это счастье для налогоплательщика. Удивлены? А зря. Во-первых, у таких людей огромный багаж знаний, во-вторых, срабатывает так называемый эффект дембеля. Вот ходил человек каждый день на работу в налоговую инспекцию, его там грузили всякими разъяснениями и наставлениями, которые зачастую (и он это понимал!) закону никак не соответствовали. А тут стал судьей, и у него теперь только одна установка: «Руководствуйся исключительно законом!». Конечно, сразу крылья вырастают. Да плюс ко всему подспудное чувство, что нельзя дать повод усомниться в своей беспристрастности и объективности. И все это налогоплательщику здорово помогает, наблюдал не один раз. В общем, судья была готова меня слушать. Выдвигаю два довода. Первый — не было факта неуплаты на момент вынесения решения по проверке. Решение вынесено в августе, а уплата была в апреле. Инспекция оштрафовала за неполную уплату, но в августе неполной уплаты не было. Второй довод — в нашем случае 81-ю статью НК РФ вообще нельзя было применять, потому что та декларация, которую подал налогоплательщик, уточненной является только по названию. По сути же никакая она не уточненная, потому что по 81-й статье уточненка должна быть подана, когда выявлены ошибки в первоначальной декларации. А у налогоплательщика никаких ошибок не было, у него просто появились новые обстоятельства, влияющие на налоговые обязательства. Второй тезис судья не оценила. А первый ее, видимо, зацепил. Задав несколько вопросов инспекции насчет того, где она увидела основания для привлечения к ответственности, если неуплаты в августе не было, но так и не получив ответа, она приняла решение в нашу пользу. Все решение было построено на моем первом доводе. Это был март 2011 года. В апреле появляется Постановление Президиума ВАС № 11185/10, которое на корню мой первый довод убивает. По этому Постановлению получается, что, если налоговая задолженность (в том деле это была пеня) погашена хотя бы на день позже представления уточненки, должен быть штраф. И что обидно, в Президиум дело уходило с положительным для налогоплательщика содержанием, но с тройкой судей Президиум не согласился. В Постановлении Президиума ВАС № 11185/10 рассматривался вопрос, можно ли оштрафовать налогоплательщика, подавшего уточненную декларацию, уплатившего налог, но не уплатившего пени. ВАС решил, что налогоплательщика можно оштрафовать. Однако ФАС МО и после этого соглашается с тем, что налогоплательщик освобождается от ответственности, если он не доплатил налог на момент подачи уточненной декларации, однако погасил задолженность на момент вынесения решения (Постановления от 12.08.2011 № КА-А40/7567-11, от 29.09.2011 № А40-5733/11-107-23). Тем не менее все чаще суды поддерживают противоположную точку зрения, и ФАС МО тоже оказывался в их числе (Постановления ФАС МО от 10.10.2011 № А41-27812/10, от 23.06.2011 № КА-А41/5717-11; ФАС ЗСО от 11.10.2010 № А46-1900/2010; ФАС ЦО от 30.11.2009 № А62-6140/2009).

Тем временем инспекция подает апелляционную жалобу, но на Постановление Президиума ВАС в ней вообще не ссылается. Однако

14 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Последствия уточненки

Постановление ФАС СЗО от 11.11.2011 № А56-67615/2010 ...подача обществом уточненных налоговых деклараций по НДС... не была вызвана неотражением или неполнотой отражения сведений в налоговой декларации, а также наличием ошибок, приводящих к занижению подлежащей уплате суммы налога. Напротив, необходимость в подаче уточненной декларации по НДС возникла в связи с отменой таможенным органом корректировки таможенной стоимости, что привело к уменьшению сумм налоговых вычетов против заявленных обществом в первоначальной декларации. В данном случае изменения в суммах НДС, подлежащих уплате... произошли не в результате действий (бездействия) налогоплательщика, а в результате действий таможенного органа о корректировке таможенной стоимости, а затем отмены этой корректировки.

Постановление Президиума ВАС от 17.01.2012 № 10077/11 Учет в составе расходов первоначально исчисленной суммы земельного налога, соответствующий положениям [НК РФ]... не может квалифицироваться как ошибочный. Корректировка налоговой базы по земельному налогу должна рассматриваться как новое обстоятельство, свидетельствующее о необходимости учета излишне исчисленной суммы земельного налога в периоде указанной корректировки в составе внереализационных доходов...

когда начали рассматривать дело в апелляции, по реакции судей, по тому, какие вопросы они мне задавали, я понял, что с этим Постановлением они хорошо знакомы. Пытаюсь возражать, мол, Президиум рассматривал ситуацию, когда налогоплательщик представлял уточненки в ходе выездной проверки. У нас же — совсем другие обстоятельства. А судьи мне: «Вы ведь налог доплатили после подачи декларации? Да? Все. Больше ничего не интересует». Пытаюсь реанимировать свой второй довод, что в нашем деле нет условий для применения 81-й статьи, что декларация не является уточненной. И тут непонимание: «В НК говорится только об уточненных декларациях. Надо ли было ее подавать и почему ее подали, не важно». В итоге решение первой инстанции отменили. Но в ноябре ФАС Северо-Западного округа расставил все по своим местам: отменил постановление апелляции, оставил в силе решение первой инстанции. Причем мне вопросов почти не задавали. Зато суд взялся за ИФНС: «Скажите, инспекция, а должен был налогоплательщик представлять декларацию, учитывая, что решение таможни о корректировке стоимости действовало в момент подачи первоначальной декларации, а значит, в ней никаких ошибок не было?». Инспекция ничего возразить не смогла и проиграла. Если интересно, я назову номер дела. Это Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 ноября 2011 года № А56-67615/2010. Но что самое главное, это Постановление предвосхитило правовую позицию Президиума ВАС, которая появилась в январе 2012 года. Правда, в том деле, которое рассматривал Президиум, речь шла о налоге на прибыль. Но суть от этого не меняется. Организация уплатила земельный налог и учла его в расходах. Позднее она решила воспользоваться положенной ей льготой и представила уточненные декларации, в которых уменьшила первоначальную сумму земельного налога. Инспекция, проведя проверку этих деклараций, признала, что земельный налог был уменьшен обоснованно. Заручившись этим подтверждением, организация учла сумму излишне уплаченного земельного налога в доходах в том квартале, в котором были приняты решения по уточненным декларациям по земельному налогу. Однако налоговой это не понравилось. По ее мнению, организации надо было подать уточненные декларации по налогу на прибыль за те периоды, когда был включен в расходы земельный налог. К счастью, ВАС решил иначе и высказался практически моими словами. Учет земельного налога в расходах нельзя считать ошибкой. А корректировка налоговой базы по земельному налогу — это новое обстоятельство. Более того, ВАС указал, что все решения по делам со сходными фактическими обстоятельствами, вынесенные не в пользу налогоплательщиков, теперь могут быть пересмотрены. Что тут можно сказать? В конечном счете в такой ситуации лишь самому налогоплательщику решать, что лучше сделать: подать уточненку или не корректировать налоговые обязательства прошлого периода, отразив все в текущем, и в итоге спорить с налоговиками в суде. А то, что придется отстаивать свою точку зрения в суде, я не сомневаюсь. Ведь ФНС в конце прошлого года велела инспекциям при получении

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 15

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Последствия уточненки

Письмо ФНС от 08.12.2011 № АС-4-2/20776 В случае представления налогоплательщиком уточненной налоговой декларации, в которой указана сумма налога в размере, меньшем ранее заявленного, по налогу, учитываемому в составе... расходов... при исчислении налога на прибыль организаций... например по налогу на имущество организаций, налоговому органу следует сообщить налогоплательщику о его обязанности и потребовать представления... уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций... Неповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица налогового органа, выразившееся в непредставлении

ПРИМЕР уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, влечет административную ответственность, предусмотренную ч. 1 ст. 19.4 [КоАП РФ]...

5 200 000 руб. х 15% = 780 000 руб. 5 200 000 руб. х 18% = 936 000 руб. 1 200 000 руб. х 15% = 180 000 руб. 1 200 000 руб. х 18% = 216 000 руб.

уточненок на уменьшение налога, который включается в расходы при налогообложении прибыли, требовать и уточненки по налогу на прибыль. А не подчинившихся требованию еще и штрафовать как за неповиновение законному распоряжению должностного лица налогового органа на сумму от 2000 до 4000 рублей. Какой вывод можно сделать из всего этого? Нужно, конечно, разводить корректировки налоговых обязательств по видам — в связи с появлением новых обстоятельств и в связи с выявлением ошибок. По крайней мере, что-то похожее мы сейчас можем наблюдать со счетами-фактурами. Есть корректировочный счет-фактура, а есть исправленный счет-фактура. Первый составляется, если стороны договорились об изменении цены сделки, второй — если ничего не изменялось и просто в счете-фактуре были допущены ошибки.

l Учет отмены корректировки таможенной стоимости судом Договорная стоимость товара, купленного за рубежом, — 130 000 евро. На дату его ввоза, перехода права собственности и момент определения таможенной стоимости курс евро одинаковый — 40 руб/евро. Таким образом, стоимость товара в пересчете на рубли составляет 5 200 000 руб. Пошлина, начисленная по ставке 15%, составила 780 000 руб., НДС, начисленный по ставке 18%, — 936 000 руб. Организация уплатила таможенные платежи авансом. Таможенный орган увеличил таможенную стоимость на 30 000 евро, или 1 200 000 руб. Рассчитаны к доплате пошлина в сумме 180 000 руб. и НДС в сумме 216 000 руб. В следующем году уже после продажи товара суд отменил решение таможни о корректировке таможенной стоимости. В налоговом учете таможенные платежи списываются сразу в прочие расходы. А в бухгалтерском учете учитываются в стоимости товара. После вступления решения суда в законную силу уточненную декларацию по налогу на прибыль за тот период, когда включена в расходы завышенная таможенная пошлина, можно не подавать. Ведь налогоплательщик ошибок не совершал. На дату вступления в силу решения суда возвращаемые таможней: — вычеты НДС — нужно восстановить; — таможенные пошлины — учесть во внереализационных доходах. В бухгалтерском учете буду сделаны такие проводки. Содержание операции

780 000 руб. + 180 000 руб. = 960 000 руб.

16 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Дт На дату уплаты таможенных платежей Отражен ввозной НДС 19 Отражена таможенная пошлина 76 На дату принятия товара к учету Товар принят к учету 41 Отражена таможенная пошлина со скорректированной 76 таможенной стоимости Таможенная пошлина включена в стоимость приобрете- 41 ния товара Отражен ввозной НДС со скорректированной таможен- 19 ной стоимости

Кт

Сумма

68 68

936 000 780 000

60 68

5 200 000 180 000

960 000

216 000

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Проверки ИФНС: налоговые и не очень

960 000 руб. х 20% = 192 000 руб.

936 000 руб. + 216 000 руб. = 1 152 000 руб.

Размер штрафа за просрочку представлен ия д е к лара ц и и , е с л и п ото м б ы ла пр ед ставлена уточненка

Постановление Президиума ВАС от 15.11.2011 № 7265/11 ...сумма штрафа рассчитывается исходя из суммы налога, подлежащего фактической уплате в бюджет (а не указанной налогоплательщиком ошибочно в первичной декларации). ...положениями [п. 9.1 ст. 88 НК РФ]... не предусмотрена возможность провести в установленном порядке камеральную налоговую проверку в отношении первичной налоговой декларации в случае представления налогоплательщиком уточненной декларации до окончания камеральной налоговой проверки, не свидетельствует о том, что налоговая ответственность на основании [ст. 119 НК РФ]... за несвоевременное представление первичной налоговой декларации в такой ситуации не наступает. Поскольку общество несвоевременно представило первичную налоговую декларацию, в которой сумма налога к уплате не указана, Можно ли по итогам выездной проверки взыскать НДС, возмещенный по результатам проверки камеральной

а впоследствии (до завершения камеральной налоговой проверки) представило уточненную налоговую декларацию с исчисленным к уплате налогом, привлечение его к налоговой ответственности за несвоевременное представление первичной налоговой декларации... и определение штрафа на основании уточненной налоговой декларации... соответствуют [НК РФ]...

Содержание операции

Дт

Кт

Отражено отложенное налоговое обязательство (ОНО) из-за единовременного признания в налоговом учете таможенной пошлины

Сумма 192 000

На дату получения подтверждения от таможни об уплате таможенных платежей Ввозной НДС принят к вычету 68 19 1 152 000 На дату вступления в силу решения суда Сумма уменьшения таможенной пошлины включена 76 91-1 180 000 в доходы Сторно 19 68 216 000 Откорректирован НДС, начисленный при ввозе товара Восстановлен НДС, ранее принятый к вычету 19 68 216 000

l Обращу ваше внимание еще на одно дело, рассмотренное Президиумом ВАС и касающееся уточненных деклараций. Организация опоздала с представлением нулевой декларации по земельному налогу. Позже она подала уточненную декларацию, где была отражена сумма налога к уплате. Налоговики по итогам камеральной проверки наложили штраф, исчисленный исходя из суммы налога к уплате, указанной в уточненке. Однако организация решила, что она сможет оспорить штраф, так как по первоначальной декларации сумма налога была нулевая и штраф нужно считать по ней. Однако Высший арбитражный суд согласился с налоговой инспекцией. Тот факт, что после подачи уточненной декларации невозможно провести проверку первоначальной, не освобождает организацию от ответственности. В противном случае налогоплательщики, представляющие налоговые декларации с нарушением срока, избегут ответственности. И сумму штрафа в этом случае нужно рассчитывать от суммы налога, указанной в уточненной декларации. Теперь поговорим непосредственно о налоговых проверках.

ПроверкиИФНС:налоговые инеочень l Разговор о налоговых проверках начну с не очень приятной для налогоплательщиков правовой позиции, высказанной в начале года Президиумом ВАС. Она заключается в том, что возмещенный по результатам камеральной проверки НДС впоследствии может быть взыскан инспекцией, если выездная проверка установит, что налог был предъявлен к вычету необоснованно. До этого решения ВАС налогоплательщикам удавалось оспорить такие взыскания. Для примера назову Постановление ФАС ВСО от 09.11.2011 № А33-17506/2010. Президиум ВАС мотивировал свое решение тем, что выездная проверка по сравнению с камеральной дает налоговым органам более широкие полномочия. А значит, в ее ходе могут быть открыты обстоятельства, которые при камеральной проверке установить было бы сложно.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 17

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Проверки ИФНС: налоговые и не очень

Постановление Президиума ВАС от 31.01.2012 № 12207/11 ...выездная налоговая проверка предусматривает более широкие полномочия налогового органа по контролю, выраженные в порядке проведения, условиях, а также объеме подлеМожет ли ИФНС пр оверить с о блюдение Закона о регистрации юрлиц жащих проверке документов. В [НК РФ]... отсутствуют нормы, которые могли бы быть истолкованы как устанавливающие запрет на проведение выездной налоговой проверки в отношении налоговых периодов, за которые ранее налоговым органом было принято решение о возмещении [НДС]...

18 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

При всей неоднозначности этого Постановления я нахожу в нем одну положительную вещь. Это Постановление — аргумент, чтобы не обращаться к «решальщикам». Думаю, что вы понимаете, о ком речь, — о тех, кто готов за деньги решить с налоговой инспекцией любые вопросы. Теперь имейте в виду, что, если вы через такого «решальщика» утрясете свои проблемы, никаких гарантий вам это не даст. Не надо плодить коррупцию, надо действовать по закону. l Еще один случай из моей практики. Сейчас мы уйдем немного от Налогового кодекса, но дело настолько нетипичное, что о нем нужно поговорить. Ситуация такова. Проведена выездная налоговая проверка, по ее результатам штрафуют организацию на довольно значительную сумму — что-то около 20 миллионов рублей. Причем по моим первоначальным прикидкам отбить в суде мы с налогоплательщиком могли бы не больше половины этой суммы. С оставшейся половиной дело было гиблое, и помочь нам могло разве что чудо. И такое чудо произошло. Сейчас принято делить бизнес на несколько юридических лиц. И у моего клиента было несколько компаний, лишь одну из которых проверяли. И налоговая инспекция, вызывая представителей того юрлица, в отношении которого проводилась выездная проверка, по ошибке направляет телеграмму в другую компанию. Да, входящую в тот же холдинг, имеющую схожее название, но формально являющуюся отдельным и самостоятельным юрлицом. И когда я обжаловал решение по выездной проверке в управлении, одним из моих доводов и было то, что моего налогоплательщика не уведомили о рассмотрении материалов проверки. Обосновал я это его штатным расписанием, из которого было видно, что человека, который получил телеграмму, в штате этой организации нет. УФНС прислушалось к нашему доводу и удовлетворило жалобу. Причем у меня был еще десяток других доводов по существу решения, но УФНС с ними не согласилось, а согласилось только вот с этим процессуальным нарушением. Ну, думаю, у инспекции 20 миллионов сгорели практически на ровном месте, с рук они нам это не спустят. Как в воду глядел. Проверки пошли одна за другой. Сначала повторная от управления, потом инспекция пришла с еще одной выездной проверкой по другим периодам, потом пришли проверять применение ККТ и соблюдение условий работы с денежной наличностью. И была еще одна проверка, о которой, признаюсь, слышал впервые. Пришли проверять на предмет соблюдения требований Закона № 129-ФЗ о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Спросите, что конкретно проверяли? Проверяли, находится ли организация по своему адресу. Инспекция вынесла решение о проведении проверки, пришел инспектор, убедился, что фирма находится по своему адресу, составил протокол, что все на месте, нарушений не выявил. Ну, думаю, это уже совсем ни в какие ворота... Говорю своему клиенту: «Не пожалейте 2000 рублей на госпошлину, давайте обжалуем это решение даже несмотря на то, что вас не оштрафовали». Он согласился, обратились в суд. Заявляю такие доводы о незаконности проверки: — правоотношения, регулируемые Законом № 129-ФЗ, относятся к сфере гражданского права, для них не существует вертикали отноше-

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Документы для инспекции

Постановление ФАС СЗО от 07.03.2012 № А56-25276/2011 Инспекция... государственную регистрацию юридических лиц не осуществляет и ЕГРЮЛ в установленном порядке не ведет. Со слов представителя Инспекции, оспариваемое решение вынесено в рамках мероприятий налогового контроля, в связи с получением в ходе проведенной ранее выездной налоговой проверки информации о наличии у Общества обособленного структурного подразделения. ...осмотр помещений налогоплательщика допускается при проведении выездной налоговой проверки этого налогоплательщика... ...в материалах дела отсутствуют доказательства того, что осмотр помещения по месту нахождения обособленного подразделения Общества проводился Инспекцией в ходе выездной налоговой проверки. Следовательно, оспариваемое решение вынесено за рамками мероприятий налогового контроля.

ний, нет проверяющего и проверяемого. Не случайно Закон № 129-ФЗ не содержит никаких положений о контроле; — проведение любой проверки — это вмешательство в хозяйственную деятельность, и она допускается только в случаях, прямо предусмотренных в законе. Если инспекция проводит проверку на предмет соблюдения законодательства о регистрации юридических лиц, пусть укажет, каким законом предусмотрено проведение таких проверок; — вопросами регистрации юридических лиц в Санкт-Петербурге ведает специальная ИФНС, а не та, в которой налогоплательщик состоит на учете; — налоговая инспекция в отношении налогоплательщика применила меры избыточного налогового администрирования, так как могла проверить соблюдение законодательства о регистрации юридических лиц в ходе выездной проверки. В двух инстанциях проиграли. Но ФАС Северо-Западного округа встал на нашу сторону. Он согласился, что инспекция не смогла доказать, что у нее есть полномочия проводить проверку соблюдения законодательства о регистрации юридических лиц. А осмотр можно проводить только в рамках выездной проверки.

l Все ли суды считают, что осмотр можно проводить только при выездной проверке? Ответ — на с. 60. Вы знаете, что, проводя налоговые проверки, инспекции практически всегда нуждаются в дополнительных документах и, не сомневаясь в своей правоте, требуют их представить по поводу и без. Расскажу, когда такие требования идут вразрез с законом.

Документыдляинспекции Какие документы мож но истре бовать при обычной камералке

l Начну этот раздел с того, что тема безграничного и беспредельного

истребования документов в рамках камеральной проверки в очередной раз получила свое развитие в Постановлении Президиума Высшего арбитражного суда. Честно говоря, я даже не ожидал, что такой вопрос может дойти до ВАС. То, что при камеральных проверках требуют дополнительные документы, известно всем. Причем подавляющему большинству налогоплательщиков понятно, что делается это незаконно. Ведь есть норма статьи 88 НК, запрещающая истребовать дополнительные документы, за весьма незначительными исключениями. При камеральной проверке налоговый орган может истребовать только документы: Тем не менее налоговики документы требуют. И понятно, что, когда обычный, рядовой бухгалтер • подтверждающие право на используемые налоговые льготы получает такое требование о представлении докумен• подтверждающие правомерность вычетов по НДС при представлетов, он делает одно из двух: либо исполняет его, либо нии декларации с суммой НДС к возмещению выбрасывает в корзину. Причем, как мне известно, • необходимые для исчисления и уплаты налогов, связанных с испольлюди, выбравшие второй вариант, ничем за это не зованием природных ресурсов поплатились.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 19

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Документы для инспекции

А вот третий вариант, когда требование о представлении документов обжаловалось бы в суде, практически не встречается. В моей практике такое было только один раз, когда один принципиальный налогоплательщик решил обжаловать каждый «чих» налогового органа, в том числе и требование о представлении документов, выставленное в ходе камеральной проверки. Так вот то судебное заседание длилось всего семь минут. Требование было признано недействительным, и налоговый орган даже не подал апелляцию. Потому что всем понятно, что такие требования незаконны. Поэтому я и не думал, что такое дело когда-нибудь доберется до Президиума ВАС. Правда, там история была немножко подкорректирована весьма интересными обстоятельствами. Организация сдала уточненную декларацию, в которой уменьшила сумму налога на прибыль почти на 17 миллионов рублей. Налоговая инспекция, конечно, потребовала первичные документы, подтверждаюПостановление Президиума ВАС щие причины произошедшего. Налогоплательщик это требование не от 15.03.2012 № 14951/11 исполнил. И ладно бы инспекция просто бы его оштрафовала за непредЕсли проверкой выявлены... несоответствия ставление документов, но она доначислила ему те самые 17 миллионов. сведений, представленных налогоплательщиком, сведениям, содержащимся в документах, Дело, конечно, попало в суд. Суды трех инстанций единодушно имеющихся у налогового органа, и полученным решают этот спор в пользу налоговой инспекции. Но Президиум ВАС им в ходе налогового контроля, об этом встал на сторону налогоплательщика и напомнил нижестоящим судам, сообщается налогоплательщику с требованием представить в течение пяти дней необходимые равно как и инспекции, что требование о представлении дополнительных пояснения... документов и пояснений в ходе камеральной проверки может предъНалогоплательщик, представляющий в налогоявляться налогоплательщику в строго определенных случаях. И в частновый орган пояснения... вправе дополнительно представить в налоговый орган... документы, сти, когда выявлены ошибки в декларации или есть несоответствие свеподтверждающие достоверность данных, внедений в представленных документах сведениям, которыми располагает сенных в налоговую декларацию... налоговый орган. Но в том деле инспекция не заявила о выявлении ошиПоскольку судами не исследовался вопрос о том, имелись ли противоречия между данныбок и противоречий в представленных налогоплательщиком сведениях, ми уточненной налоговой декларации и сведечто исключает возможность запрашивать у него документы по его ниями, полученными в ходе выездной налогофинансово-хозяйственной деятельности. вой проверки... и, как следствие, имелись ли у инспекции основания для истребования перЯ понимаю налоговиков и солидарен с ними в том, что статью 88 вичных документов по данному основанию, Налогового кодекса надо поправить так, чтобы у них было право истредело подлежит направлению на новое рассмотбовать у налогоплательщика пояснения и документы, если он уточненрение в суд первой инстанции. ной декларацией радикально меняет свои налоговые обязательства. Однако рассуждать об этом праве можно сколько угодно, но на данный момент Налоговый кодекс такого права налоговикам не дает. Какие документы мож но истре бовать при l Теперь поговорим об одном из тех самых исключений из общего прапр о в е р к е д е к лара ц и и с Н Д С к в о з м е вила, предоставляющих налоговому органу право истребовать дополнищению тельные документы. Предусмотрено это исключение пунктом 8 статьи 88 Налогового кодекса. Эта норма разрешает налоговым инспекциям истребовать документы при проверке декларации по Налоговый орган может потребовать пояснения по декларации, НДС, по которой налог заявлен к возмещению в только если выявлены: соответствии со статьей 172 НК РФ. Каждый, кто • ошибки в декларации сталкивался с такими камеральными проверками, • противоречия между сведениями, содержащимися в декларации знает, что налоговые органы, не замечая ссылку на и в других представленных налогоплательщиком документах статью 172, требуют что угодно. Хотя в статье 172 • несоответствие сведений, представленных налогоплательщиком, названы совершенно конкретные документы: счетасведениям, содержащимся в документах, имеющихся у налогового фактуры, первичные документы о принятии к учету органа ТМЦ, работ или услуг и некоторые другие докумен-

20 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Документы для инспекции

Статья 88 НК РФ 8. При подаче налоговой декларации по [НДС]... в которой заявлено право на возмещение налога, камеральная налоговая проверка проводится... на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком... Налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика документы, подтверждающие в соответствии со [ст. 172 НК РФ]... правомерность применения налоговых вычетов. Статья 172 НК РФ 1. ...вычеты [НДС]... производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами... Вычетам подлежат... суммы налога... после принятия на учет... товаров (работ, услуг), имуК а к и е д о к у м е нт ы м о ж н о и с тр е б о в ать при «встречке»

щественных прав... при наличии соответствующих первичных документов. 9. Вычеты сумм [НДС, перечисленных в составе предоплаты]... производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами... документов, подтверждающих... перечисление сумм оплаты... при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм.

Статья 93.1 НК РФ 1. Должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика... эти документы (информацию).

Ч то отв е тить и н с пе к ц и и на н е з а к о н н о е требование представить документы

ты в отдельных случаях. Например, при вычете авансового НДС — платежные документы. Но совершенно точно в этой статье не упомянуты книги покупок, книги продаж, журналы учета счетов-фактур, документы складского учета. Хотя на практике их все равно требуют. Правда, суды очень часто встают на сторону налогоплательщиков, отказывающихся представлять документы, которые не указаны в статье 172 НК. При проверке декларации с суммой НДС к возмещению нельзя требовать книги покупок и продаж — так решили ФАС ЗСО, ФАС СЗО, ФАС МО (Постановления от 28.12.2010 № А03-8337/2010; от 21.12.2010 № А56-23965/2010, от 28.08.2008 № КА-А40/8044-08 соответственно). Однако другие суды приходили к противоположному выводу (Постановления ФАС ДВО от 16.03.2011 № Ф03-574/2011; ФАС ЦО от 24.09.2009 № А35-9026/08-С26; 6 ААС от 12.05.2010 № 06АП-1619/2010; 15 ААС от 02.07.2010 № 15АП-11109/2009-НР).

l Следующий важный момент касается истребования документов при встречных проверках. С полной уверенностью могу заявить, что у нас всю страну налоговые органы замучили встречными проверками, потому что при их проведении истребуется совершенно чудовищный объем документов. Причем зачастую незаконно, в нарушение пункта 1 статьи 93.1. Эта норма позволяет истребовать только документы, касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика. Налоговые же органы истребуют не только те документы, которые касаются деятельности плательщика, скажем, договоры, счета-фактуры, накладные, акты выполненных работ, платежки, но вообще все, что придет им в голову. В том числе и документы по поставщикам проверяемого налогоплательщика, по взаимоотношениям с поставщиками тех поставщиков и так далее. ФАС ПО признал незаконным требование о представлении документов не в отношении проверяемого налогоплательщика, а в отношении его поставщика (Постановление от 02.08.2011 № А65-18729/2010). А ФАС СЗО признал законным отказ контрагента проверяемого налогоплательщика представить книги покупок и продаж, а также журнал учета выданных счетов-фактур при встречной проверке (Постановление от 02.09.2011 № А05-378/2011). Суд, в частности, сказал, что это внутренние документы организации, которые никак не могут характеризовать ее контрагента.

l С таким положением вещей нужно бороться. Можно оспаривать такие незаконные требования в суде. Причем шансов выиграть довольно много. Однако я всегда советую не бежать сразу в суд, а постараться вразумить инспекцию ответным письмом на такое требование. Я даже разработал специальный бланк такого письма, он состоит из двух частей. В первой содержится ответ на требование в той его части, которая статью 93.1 не нарушает. Мол, направляем вам документы и подтверждаем, что товар отгружали, деньги получали, все учли при определении налоговой базы. Вторая часть касается тех документов, которые ИФНС требу-

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 21

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Документы для инспекции

ет незаконно с объяснением причины отказа. Составляем такое письмо в трех экземплярах. Первый экземпляр отправляем в свою инспекцию, второй — в инспекцию нашего контрагента, третий — самому контрагенту. Всегда говорю: «Не жалейте нескольких десятков рублей, отправьте такое письмо своему контрагенту». Тем самым вы не дадите инспекции возможность шантажировать его тем, что вы не подтвердили взаимоотношения с ним или вообще не отреагировали на требование инспекции. Имея на руках ваше письмо, контрагент будет знать, что именно вы ответили инспекции и какие документы представили. ПРИМЕР

l Бланк ответа на требование о представлении документов в рамках встречной проверки

В инспекцию ФНС России № _____________________ (своя ИФНС)

Копия: 1. В Инспекцию ФНС России по _____________________ (ИФНС контрагента)

Копия 2: В ЗАО «_____________________» (контрагент)

ООО «_______», рассмотрев требование о представлении документов (информации) от __.__.20___ № ____, сообщает следующее. 1. Подтверждаем, что между ООО «______» и ЗАО «_______» __.__.201_ был заключен договор поставки № ___. Обязательства по указанному договору сторонами исполнены. Денежные средства, полученные ООО «________» от ЗАО «__________», в полном объеме учтены в бухгалтерском и налоговом учете, соответствующие налоги уплачены полностью и в установленные сроки. Документы, подтверждающие договорные отношения и их исполнение, прилагаются.

Постановление Президиума ВАС от 18.10.2011 № 5355/11 Истребуемые инспекцией документы являются банковскими и относятся только к деятельности клиента банка. Документы, представляемые при заключении договора банковского счета, а также иные документы, касающиеся взаимоотношений банка и его клиента — контрагента проверяемого налогоплательщика, как не относящиеся к деятельности проверяемого налогоплательщика, не отражают финансовохозяйственных отношений между клиентом банка и проверяемым налогоплательщиком, поэтому не могут свидетельствовать о какихлибо нарушениях со стороны проверяемого налогоплательщика. Поскольку истребуемые инспекцией документы не содержат каких-либо сведений, касающихся взаимоотношений проверяемого налогоплательщика и его контрагента — клиента банка, у банка отсутствовали основания для их предоставления.

22 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

2. В соответствии с пунктом 1 статьи 93.1 НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), эти документы (информацию). По смыслу указанной статьи, документы, не касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика, истребованию у его контрагентов не подлежат. Именно к таким документам относятся истребованные у ООО «__________» книга покупок, договоры на приобретение товара и другие документы, не связанные с исполнением договора между ООО «___________» и ЗАО «__________». В соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 21 НК РФ налогоплательщик вправе не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц, не соответствующие НК РФ или иным федеральным законам. Приложения: ... (только в 1-й адрес). Генеральный директор ООО «__________»

И не бойтесь отказывать инспекции в представлении тех документов, которые она истребовать не вправе. Даже если вас оштрафуют по статье 129.1 НК РФ, этот штраф запросто можно оспорить. Подтверждение тому — Постановление Президиума ВАС от 18 октября 2011 года

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Документы от инспекции

№ 5355/11. Пусть в том деле штрафовали банк за то, что он не предоставил ИФНС данные по своему клиенту, но подход-то тот же. Организацию нельзя наказывать за неисполнение незаконного требования налогового органа.

l На с. 61 вы узнаете, какие суды взяли на вооружение позицию, изложенную в Постановлении Президиума ВАС от 18.10.2011 № 5355/11. Но у налоговых инспекций тоже есть обязанность предоставлять налогоплательщикам документы в определенных случаях. Давайте разберем в каких.

Документыотинспекции Какие документы инспекц ия долж на приложить к акту проверки

Статья 100 НК РФ 3.1. К акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений... выявленные в ходе проверки... Документы, содержащие не подлежащие разглашению налоговым органом сведения, составляющие банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну третьих лиц, а также персональные данные физических лиц, прилагаются в виде заверенных налоговым органом выписок.

Что делать, если необходимые документы инспекция не приложила к акту проверки

l B сентябре 2010 года в статье 100 НК появился пункт 3.1, который обязал налоговые органы предоставлять налогоплательщику вместе с актом проверки копии документов, на которые он ссылается, доказывая вменяемые налогоплательщику нарушения: протоколы допросов и осмотров, переписку с другими государственными органами, результаты встречных проверок. Это очень хорошая и прогрессивная норма. Благодаря ей даже удалось в Высшем арбитражном суде (Решение ВАС РФ от 24.01.2011 № ВАС-16558/10) отменить пункт 1.15 Требований к составлению акта выездной налоговой проверки, согласно которому налогоплательщик не мог получить никакие документы. Потому что их налоговая служба причисляла к налоговой тайне. И, в общем-то, сейчас пункт 3.1 статьи 100 более-менее работает, но на заре его применения проколы у налоговых органов были. И поскольку нет никаких оснований надеяться, что инспекции будут в дальнейшем безукоризненно его соблюдать, хочу обратить ваше внимание на два случая из моей практики. l Осенью 2010 года ко мне обратились независимо друг от друга две компании. Одна московская, другая воронежская. В каждой из них были проведены налоговые проверки, закончившиеся серьезными доначислениями. И в одном, и в другом случае инспекция нарушила пункт 3.1 статьи 100 — не приложила документы к акту проверки. Рекомендация у меня была одна — обжаловать бездействие налоговых органов в рамках отдельного производства. Направили в суды заявления. И с этого момента развиваться эти два дела стали по самостоятельным сценариям. В Москве без каких-либо проволочек наше требование было удовлетворено, бездействие инспекции было признано незаконным. Дело уже и ФАС Московского округа прошло. Судьи всех инстанций были единодушны — Налоговый кодекс прямо предусматривает, что налогоплательщику должны быть направлены документы вместе с актом проверки. Если документы не переданы, то это препятствует налогоплательщику подготовить возражения на акт проверки и в итоге он может пропустить пресекательный срок на направление таких возражений. Посмотрите это

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 23

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Документы от инспекции

Постановление ФАС МО от 12.03.2012 № А40-64229/11-129-273 ...инспекция ссылается на то обстоятельство, что информация, содержащаяся в документах, не приложенных к акту налоговой проверки, была изложена в самом акте. Между тем, данное обстоятельство не освобождает орган налогового контроля от исполнения обязанности, установленной пунктом 3.1 статьи 100 НК РФ, согласно которому к акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки. Поскольку п. 6 ст. 100 НК РФ устанавливает пресекательный срок на представление письменных возражений по акту налоговой проверки, бездействие налогового органа сделало невозможным представление обществом возражений по акту налоговой проверки в полном объеме.

Постановление ФАС Московского округа от 12 марта 2012 года № А40-64229/11-129-273. И после того как бездействие признали незаконным, само решение по проверке в суде обжаловать не пришлось — уже УФНС его отменило. В Воронеже все пошло совсем иначе. Уже тот факт, что к производству дело было принято в феврале 2011 года и до сих пор находится в первой инстанции из-за постоянных откладываний, говорит о многом... Итак, судья принимает к производству дело об оспаривании бездействия налогового органа, выразившегося в непредоставлении документов вместе с актом проверки, и объединяет его с делом об оспаривании решения налогового органа. Я не возражал... Но дело начинало затягиваться из-за того, что инспекция взялась заявлять одно за другим ходатайства о назначении экспертиз первичных документов. Но нам-то нужно побыстрее признавать незаконным бездействие, а по этому вопросу дело не продвинулось ни на йоту. Заявляю ходатайство: «Просим выделить в отдельное производство требование об оспаривании бездействия. Потому что, как бы мы не относились к вопросу проведения экспертиз первичных документов, бесспорно одно — результаты этих экспертиз никак не могут повлиять на оценку бездействия налогового органа, не предоставившего копии документов». Судья посидела, подумала и выделила требование об оспаривании бездействия инспекции обратно в отдельное производство. В общем, комедия... Непонятно только, почему некоторые судьи не идут по самому очевидному пути. Дело-то решается просто. Признавай незаконным непредоставление документов и применяй пункт 14 статьи 101. Согласно ему существенное нарушение процедуры принятия решения — основание для признания решения инспекции недействительным. И все, даже не нужно с головой погружаться в содержание решения по налоговой проверке. К выводу о том, что непредоставление документов вместе с актом проверки является существенным нарушением процедуры рассмотрения материалов проверки, приходили ФАС МО (Постановление от 19.10.2011 № А40-15831/11-20-75), ФАС ПО (Постановление от 14.02.2012 № А55-12587/2011).

Проект Постановления Пленума ВАС «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой НК РФ» 73. Если в ходе судебного разбирательства по делу об оспаривании решения налогового органа, принятого на основании статей 101 и 101.4 НК РФ, суд устанавливает нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки или материалов иных мероприятий налогового контроля, исследование и оценка иных оснований незаконности такого решения не осуществляется.

24 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

И пока наше воронежское дело длится, чувствую, мы дождемся Постановления Пленума ВАС по применению первой части НК, проект которого появился на сайте ВАС в сентябре 2011 года. В пункте 73 этого проекта есть очень интересная мысль, имеющая отношение к нашему вопросу. Там сказано, что, если суд в ходе рассмотрения дела об оспаривании решения налогового органа установит, что была существенно нарушена процедура рассмотрения материалов проверки, другие доводы в пользу незаконности этого решения исследоваться не должны. Кстати, мы этот проект Постановления подсовывали судье из Воронежа, однако она не прониклась. Наверное, потому что это пока лишь проект. Проект Постановления Пленума ВАС можно найти на сайте ВАС (www.arbitr.ru «Проекты документов ВАС» публикация от 13.09.2011).

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Сроки для взыскания

Из всего этого можно сделать такой вывод. Когда вы получаете акт проверки и видите, что к нему докуТип документа Пример документа менты не приложены или приложены не в полном Документы, Документы, содержащие: объеме, не поднимайте шум. Не мешайте вашему содержащие — персональные данные физических лиц (протокоохраняемую лы допросов свидетелей); оппоненту нарушать закон, пускай увязнет поглубже. законом тайну — налоговую тайну (сведения о результатах финанПотому что непредоставление документов — нарушетретьих лиц, сово-хозяйственной деятельности компании, о вение устранимое. И как только вы заикнетесь о том, предоставличине уплаченных ею налогов, о ее контрагентах); ляются в виде — банковскую тайну (выписки банков со счетов что какой-то документ не предоставлен, налоговая выписок контрагентов) его тут же предоставит. Прочие доку- Документы, полученные от контрагентов: А вот если вы промолчите, дадите налоговой менты предо- — первичные учетные документы (акты, накладные, инспекции возможность нарушить закон, не дать вам ставляются договоры); эти документы, у вас появится прекрасная возможв виде копий — счета-фактуры Документы, составленные самой налоговой ность обжаловать ее бездействие, а вместе с тем и инспекцией в ходе проверки: отменить все решение. — протоколы осмотров; К сожалению, часто проверки заканчиваются дона— акты инвентаризации, проведенной инспекцией числениями, а стало быть, и взысканием доначисленных сумм. Но зачастую бывает, что налог, доначисленный вполне обоснованно, налоговая инспекция не может взыскать только потому, что нарушена процедура взыскания. Поэтому важно знать, какие есть нюансы в процедуре взыскания налоговой задолженности.

Срокидлявзыскания С р о к и в з ы с к а н ия п о « пр о с р оч е н н о м у » требованию об уплате налога

Постановление Президиума ВАС от 01.11.2011 № 8330/11 Срок направления требования об уплате налога, сбора, пеней, штрафа не является пресекательным... и сам по себе... не является основанием для признания требования недействительным.

l Начну эту тему с не очень приятного для налогоплательщиков, но вполне ожидаемого Постановления Президиума ВАС от 1 ноября 2011 года № 8330/11. Суд в очередной раз напомнил, что требование об уплате налога (пени, штрафа) нельзя признать недействительным на том основании, что инспекция выставила его за пределами срока, установленного в НК РФ. Как вы помните, требование об уплате налоговой задолженности должно быть выставлено в течение: — 10 рабочих дней со дня вступления в силу решения по проверке; — 3 месяцев со дня выявления недоимки не в ходе проверки. И пропуск налоговым органом этих сроков не увеличивает предельных сроков, установленных: — для принятия решения о взыскании недоимки за счет средств на банковских счетах налогоплательщика — 2 месяца со дня истечения срока на исполнение требования; — для обращения за взысканием недоимки в суд — 6 месяцев со дня истечения срока на исполнение требования. Таким образом, если требование было выставлено с опозданием, эти сроки должны исчисляться так, будто оно было вручено налогоплательщику в последний день, установленный для его направления. При этом: — дни, установленные для пробега почты, в расчет не принимаются; — срок на добровольное исполнение требования признается равным минимальному сроку, определенному НК РФ для добровольного исполнения требования, — 8 рабочих дней.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 25

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Сроки для взыскания

ПРИМЕР

l Определение срока взыскания задолженности при пропуске срока выставления требования Решение по результатам выездной проверки, которым организации доначислены налоги, пени и штрафы, вступило в силу 04.06.2012. Требование об уплате задолженности инспекция должна была вручить или направить в течение 10 рабочих дней со дня вступления решения в силу, то есть не позднее 19.06.2012. Однако она выставила требование лишь 02.07.2012, направив его по почте. Нужно определить, может ли инспекция взыскать задолженность по этому требованию. Срок для взыскания нужно считать исходя из того, что требование вручено налогоплательщику в последний день отведенного на это срока — 19.06.2012. Следовательно, последним днем для добровольного исполнения требования будет 29.06.2012. Таким образом, в идеале налоговая инспекция должна: — в период с 30.06.2012 по 29.08.2012 включительно (2 месяца) вынести решение о безакцептном списании недоимки с банковских счетов организации; — в период с 30.06.2012 по 29.01.2013 включительно (6 месяцев) обратиться в суд за ее взысканием (только если пропущен срок для принятия решения о безакцептном списании). Поскольку раньше чем истечет срок, отведенный на добровольное исполнение требования, налоговики не могут ни принять решение о списании, ни обратиться в суд, нужно посчитать и этот срок. Так как требование было направлено по почте, оно считается полученным 10.07.2012 (спустя 6 рабочих дней со дня отправки). Следовательно, 8-дневный срок на добровольное исполнение требования истекает 20.07.2012. То есть у инспекции осталось лишь 40 дней с 21.07.2012 по 29.08.2012 на то, чтобы вынести решение о списании денег. Если она этого сделать не успеет, то у нее есть время до 30.01.2013, чтобы подать иск о взыскании недоимки. Пропустив этот срок, ИФНС уже не сможет взыскать с организации задолженность по «просроченному» требованию (если, конечно, арбитражный суд не удовлетворит ходатайство о его восстановлении).

июнь 2012 г. пн вт ср чт пт сб вс

1 2 3

4 5 6 7 8 9 10

11 12 13 14 15 16 17

июль 2012 г. 18 19 20 21 22 23 24

25 26 27 28 29 30

сентябрь 2012 г. пн вт ср чт пт сб вс

26 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

1 2

3 4 5 6 7 8 9

10 11 12 13 14 15 16

17 18 19 20 21 22 23

24 25 26 27 28 29 30

пн вт ср чт пт сб вс

2 3 4 5 6 7 8

9 10 11 12 13 14 15

август 2012 г. 16 17 18 19 20 21 22

23 30 24 31 25 26 27 28 29

пн вт ср чт пт сб вс

1 2 3 4 5

6 7 8 9 10 11 12

13 14 15 16 17 18 19

октябрь 2012 г.

ноябрь 2012 г.

пн вт ср чт пт сб вс

1 2 3 4 5 6 7

8 9 10 11 12 13 14

15 16 17 18 19 20 21

22 29 23 30 24 31 25 26 27 28

1 2 3 4

5 6 7 8 9 10 11

12 13 14 15 16 17 18

20 21 22 23 24 25 26

27 28 29 30 31

19 20 21 22 23 24 25

26 27 28 29 30

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Сроки для взыскания

декабрь 2012 г. пн вт ср чт пт сб вс

Постановление Президиума ВАС от 29.11.2011 № 7551/11 ...вынесение налоговым органом решения о взыскании налога за счет имущества... минуя стадию взыскания налога за счет денежных средств на счетах в банках, является несоблюдением установленного [НК РФ]... порядка бесспорного взыскания обязательных платежей. До взыскания налогов за счет иного имущества налоговый орган должен реализовать процедуМожет ли инспекц ия пропускать стадии взыскания недоимки

ру, предусмотренную статьей 46 [НК РФ]... после чего вправе перейти к изъятию и реализации имущества...

Постановление Президиума ВАС от 11.10.2011 № 2119/11 Оспаривание оснований для исчисления налога без подачи уточненной налоговой декларации путем предъявления непосредственно в суд требования о признании недействительными... актов инспекции, принимаемых в рамЧ то д елать , е с л и и н с пе к ц ия тр е б у е т уплатить налог, отраже нный в декларации ошибочно ках процедуры бесспорного взыскания суммы налога, задекларированной предприятием в первоначально поданной им декларации, означало бы нарушение требований [ст. 81 НК РФ]... и необоснованное переложение на суд обязанности налогового органа по проверке правомерности уменьшения ранее исчисленной налогоплательщиком суммы налога.

1 2

3 4 5 6 7 8 9

10 11 12 13 14 15 16

17 18 19 20 21 22 23

январь 2013 г. 24 31 25 26 27 28 29 30

пн вт ср чт пт сб вс

1 2 3 4 5 6

7 8 9 10 11 12 13

14 15 16 17 18 19 20

21 22 23 24 25 26 27

28 29 30 31

Условные обозначения — дата вступления в силу решения по проверке — срок на направление требования — предполагаемая дата вручения требования налогоплательщику — срок на добровольное исполнение требования — дата, с которой отсчитывается срок на обращение ИФНС в суд за взысканием недоимки — срок на принятие решения о безакцептном списании задолженности со счетов налогоплательщика — дата фактического направления требования — дата, когда требование считается полученным — последний день для добровольного исполнения требования — продолжает течь срок на судебное взыскание недоимки

l В другом Постановлении Президиума ВАС — от 29 ноября 2011 года № 7551/11 — указано, что ИНФС не вправе принять решение о взыскании налоговой задолженности за счет имущества налогоплательщика, минуя стадию взыскания недоимки за счет средств на его банковских счетах. Причем поступить так она не может, даже если ей достоверно известно, что на счетах налогоплательщика пусто. Напомню, что процедура принудительного взыскания недоимки состоит из нескольких этапов: — выставление требования об уплате налоговой задолженности; — вынесение решения о безакцептном списании недоимки за счет средств на банковских счетах, если требование не было исполнено в срок; — принятие решения о взыскании налога за счет имущества, если на счетах налогоплательщика нет денег. И пропуск любого из этих этапов нарушает процедуру взыскания. Об этом говорил и КС РФ в Определении от 04.04.2009 № 1032-0-0. l Хочу отметить еще одно прошлогоднее Постановление Президиума ВАС. Организация ошибочно отразила в декларации по земельному налогу сумму авансового платежа по участку, который объектом налогообложения по земельному налогу не являлся. Однако налогоплательщик этот авансовый платеж не уплатил, и инспекция выставила ему требование об уплате недоимки, а потом и приняла решение о ее взыскании. Налогоплательщик, посчитав, что налог он платить не должен, пошел в суд оспаривать эти акты ИФНС. Однако ВАС решил, что организация неправа. По его мнению, в этой ситуации она должна была не ходить в суд, а подать уточненную декларацию и только после этого оспаривать действия налоговой инспекции по взысканию налога. В противном случае

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 27

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Сроки для взыскания

Как взыскиваютс я налоги по ОСНО, е сли ИФНС запретила платить ЕНВД

отзывы Шевченко Павел Евгеньевич, бухгалтер, г. Москва Наконец-то услышал грамотный комментарий к поправкам в Уголовный кодекс. А то и по телевизору, и в прессе говорили только о том, что усилилась борьба с однодневками. Но чего же конкретно ждать от этих поправок, было не понятно. Теперь все прояснилось — лично мне опасаться нечего.

Какие долги спишут с физических лиц

28 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

на суд перекладывается обязанность налогового органа проверить правомерность уменьшения ранее исчисленной суммы налогов. l По поводу соблюдения налоговыми органами процедуры взыскания налога хочу рассказать еще об одном своем деле. Налогоплательщик применял специальный налоговый режим ЕНВД. В результате проверки налоговый орган пришел к выводу о неправомерности применения данного налогового режима и доначислил налоги по общей системе налогообложения. Не будем сейчас вдаваться в подробности этого дела, просто будем исходить из допущения, что налоговый орган прав. Вслед за этим налоговый орган направил налогоплательщику требование об уплате налогов, пеней и штрафов, а после его неисполнения принял решение о взыскании доначисленных сумм, направив в банк соответствующие инкассовые поручения. И вот это самое решение о взыскании мы и решили обжаловать в арбитражном суде. Основание: налоговый орган изменил юридическую квалификацию статуса и характера деятельности налогоплательщика (вместо ЕНВД — общий режим), в связи с чем должен был не взыскивать спорные суммы безакцептно, а обращаться в арбитражный суд. В обоснование этих доводов мы привели ссылки на ряд постановлений ФАС Восточно-Сибирского округа и ФАС Центрального округа. А дело рассматривалось в Санкт-Петербурге, где практика рассмотрения таких дел практически отсутствовала (лишь один судебный акт на уровне кассационной инстанции, и тот не в пользу налогоплательщика). Тем не менее суд наши требования удовлетворил. Назову реквизиты этого судебного акта: Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.04.2012 по делу № А56-17473/2012. Не могу не оценить грамотные действия оппонентов — налоговый орган незамедлительно обратился в арбитражный суд с заявлением о взыскании спорных сумм. Поступок правильный, если бы не одно «но» — на момент обращения в суд шестимесячный срок, установленный статьей 46 НК РФ, был уже пропущен. Удовлетворит ли суд ходатайство налогового органа о восстановлении процессуального срока, мы узнаем в ближайшее время. l Также хочу заострить внимание на нашумевшем Законе от 21 ноября 2011 года № 330-ФЗ о списании с 1 января 2012 года безнадежных долгов граждан, возникших до 1 января 2009 года. Это событие было масштабно разрекламировано и преподнесено как величайшее благодеяние по отношению к налогоплательщикам. Хотя, на мой взгляд, по сути есть не что иное, как пиар-акция. На политических событиях, с которыми это все связано, я останавливаться не буду, расскажу лишь о том, что же государство нам, физическим лицам, простило. Инициатором такой «амнистии» стала сама ФНС. И как говорили ее руководители, все это планировалось для списания долгов по имущественным налогам, которые возникли из-за их неправильного начисления. То есть, например, если из-за недостоверных сведений, полученных из ГИБДД, был начислен транспортный налог по автомобилю, которого у физического лица нет и никогда не было. И понятно, зачем самой ФНС это все было нужно. Таких «долгов» накопилось аж на 36 миллиардов рублей, и они очень сильно портили отчетность налоговой службе.

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Досудебное обжалование решения

Закон от 21.11.2011 № 330-ФЗ Статья 4 1. ...признаются безнадежными... и подлежат списанию недоимка по налогам... образовавшаяся у физических лиц по состоянию на 1 января 2009 года, задолженность по пеням, начисленным на указанную недоимку, и задолженность по штрафам, числящаяся за физическими лицами по состоянию на 1 января 2009 года, в отношении которых налоговый орган утратил возможность взыскания... 2. Положения части 1 [ст. 4 Закона от 21.11.2011 № 330-ФЗ] не применяются в отношении недоимки по налогам (сборам), уплачиваемым физическими лицами в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности... задолженности по пеням, начисленным на указанную недоимку, и задолженности по штрафам, числящимся за указанными физическими лицами.

Поэтому в списании долгов сама ФНС была кровно заинтересована. Правда, первоначально о том, что будет списана и задолженность, образовавшаяся из-за неуплаты физическими лицами корректно начисленной задолженности, речи не шло. Интервью руководителя ФНС М. Мишустина о том, для чего затевалось списание долгов, вы можете прочитать здесь: http://www.nalog.ru Полезные рубрики Новости Главные новости дата публикации: 24.10.2011 «Списание задолженности гражданам — это не налоговая амнистия, а исправление ошибок регистрирующих органов».

Но законодатель решил иначе. В итоге ФНС должна была списать не только те долги, которые образовались из-за ошибок, но и те, по которым инспекции просто пропустили сроки на взыскание из-за собственной нерасторопности. И, помимо собственно недоимок, подлежат списанию также пени и штрафы. Причем это касается только «непредпринимательских» налогов. Конечно, не всякое решение инспекции законно, а значит, скорее всего, будет оспорено налогоплательщиком. И я хочу поговорить о стадии досудебного обжалования решений налоговых органов.

Досудебноеобжалование решения Н ару ш а е т л и пра в а нало го плател ь щ и к а пропуск сроков рассмотрения жалобы

Статья 4 АПК РФ 5. Если для определенной категории споров... установлен... досудебный порядок урегулирования... спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка.

l Как вы знаете, решение о привлечении к ответственности или об отказе в привлечении к ответственности, принятое по результатам проверки, с которым вы не согласны, нужно обязательно обжаловать в вышестоящий налоговый орган. Иначе суд откажет в рассмотрении вашего заявления об обжаловании такого решения. Порядок обжалования решения налоговой инспекции в вышестоящем налоговом органе таков: Вид жалобы

Срок обжалования

Куда подается

Апелляционная жалоба 10 рабочих дней после получения решения. Если на решение, не встуинспекция не имеет возможности вручить решепившее в силу ние налогоплательщику — 17 рабочих дней после направления решения заказным письмом Жалоба на решение, Год со дня принятия решения вступившее в силу

В инспекцию, вынесшую решение

В вышестоящий налоговый орган — УФНС

По закону ответ управления ФНС по жалобе налогоплательщик должен получить максимум через 2 месяца после направления жалобы (1 месяц и 15 рабочих дней для принятия решения + 3 рабочих дня, чтобы направить сообщение о принятии решения + 6 рабочих дней для доставки сообщения почтой).

Если вы помните, в начале 2010 года Президиум ВАС высказался в таком ключе, что нарушение сроков рассмотрения апелляционной жалобы

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 29

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Досудебное обжалование решения

Постановление Президиума ВАС от 01.02.2010 № 13065/10 Несвоевременность принятия решения вышестоящим налоговым органом не влияет на начисление пеней и не нарушает имущественных прав налогоплательщика, поскольку у него имеется обязанность по уплате доначисленных сумм налогов.

Статья 101.2 НК РФ 5. Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности... может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. ...срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу. Статья 198 АПК РФ 4. Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов...

К а к о б ж ало в ать р е ш е н и е в с уд е , е с л и УФНС затягивает рассмотрение жалобы

Проект Постановления Пленума ВАС «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой НК РФ» 71. ...если вышестоящим налоговым органом в... срок решение по апелляционной жалобе не принято, лицо, подавшее такую жалобу, вправе оспорить в суде не только соответствующее бездействие данного органа, но, в целях установления определенности по вопросу об объеме его налоговых обязанностей и (или) ответственности, также и не вступившее в силу решение нижестоящего налогового органа.

30 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

не нарушает прав налогоплательщиков. Тогда многих налогоплательщиков это повергло в шок. И я их понимаю, в особенности если оценить это Постановление в совокупности с более поздним Постановлением ВАС № 18421/10. В нем было сказано, что досудебное обжалование обязательно и для решений об отказе в возмещении НДС. Заметим, что в проекте Постановления Пленума ВАС «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой НК» досудебное обжалование решения об отказе в возмещении НДС признано обязательным (п. 51 проекта).

Понятно еще, когда я обжалую решение инспекции, согласно которому я что-то должен бюджету, и рассмотрение моей жалобы в вышестоящем налоговом органе затягивается. Тут можно говорить о том, что мои права не нарушены. Ведь пока УФНС не вынесет решение по моей жалобе, решение инспекции не вступит в силу. И потому она не может: — выставить требование об уплате доначисленных сумм; — принять решение об их взыскании; — направить в банк инкассовое поручение; — блокировать банковские счета. Хотя пени-то капают... Но совсем другое дело, когда я требую от инспекции деньги. Тут я категорически не согласен, что такая просрочка моих прав не нарушает, особенно если вместо положенных полутора месяцев жалоба рассматривается полгода. Срок-то на обращение в суд — всего лишь 3 месяца со дня получения решения об отказе в возмещении. Так и вовсе можно остаться без права на судебную защиту. Хорошо, что есть другой выход — сразу, не обжалуя решения, обратиться в суд с имущественным требованием и потребовать возврата денег из бюджета и неустойку за их несвоевременный возврат. l И хотя это все не является чем-то новым для налогоплательщиков, я вспомнил об этой ситуации в связи с тем, что проект Постановления Пленума по первой части НК РФ, судя по всему, эту проблему решает. Видимо, ВАС понял, что в свое время перегнул палку. В проекте разъясняется, что если сроки рассмотрения апелляционной жалобы нарушены, то налогоплательщик имеет право для определения своей истинной налоговой обязанности обжаловать решение, не вступившее в силу. Но подобная позиция уже сейчас иногда встречается в судебных решениях. Ведь действительно, если налогоплательщик сделал все, чтобы соблюсти процедуру обжалования решения налоговой инспекции, у суда нет оснований отказать ему в рассмотрении заявления о признании решения незаконным. Посмотрите, к примеру, Постановления ФАС Московского округа от 25.04.2011 № КА-А40/3512-11 и ФАС СевероЗападного округа от 09.04.2010 № А56-61050/2009. Кроме того, в конце декабря 2011 года Президиум ВАС взглянул на эту проблему с еще одной стороны. Инспекция провела камеральную проверку и 21 апреля 2009 года вынесла решение о взыскании с организации штрафа по статье 119 НК РФ. Спустя 8 месяцев 31 декабря

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание НДС и налог на прибыль

Постановление Президиума ВАС от 20.12.2011 № 10025/11 ...общество обжаловало решение инспекции в управление в пределах одного года, вышестоящий налоговый орган принял решение по жалобе 09.02.2010. Общество получило данное решение 15.02.2010. Таким образом, обратившись в арбитражный суд 16.05.2010, общество не пропустило срок, предусмотренный [ч. 4 ст. 198 АПК РФ]... а следовательно оснований для отказа в удовлетворении заявленного требования в связи с пропуском указанного срока у арбитражных судов не было.

2009 года организация направила в управление жалобу на это решение и, получив 15 февраля 2010 года решение об отказе в ее удовлетворении, 16 мая 2010 года обратилась в суд. Суды трех инстанций отказали организации, мотивируя это тем, что был пропущен трехмесячный срок на обращение в суд. Ведь этот срок начинает течь со дня, когда налогоплательщику стало известно о вступлении решения инспекции в силу. Раз организация не обжаловала решение инспекции в апелляционном порядке, значит, оно вступило в силу через 10 дней с момента получения его копии, то есть 29 мая 2009 года. И именно с этого дня исчислялся срок на обращение в суд. Суды не восприняли доводы налогоплательщика о том, что, соблюдая обязательную досудебную процедуру обжалования вступившего в силу решения инспекции, он попросту не мог вовремя обратиться в суд. А вот Президиум ВАС к словам организации прислушался. Он решил, что раз она получила решение управления по жалобе только 15 февраля 2010 года, именно с этого момента нужно отсчитывать трехмесячный срок на обращение в суд. То есть срок на обжалование решения ИФНС в судебном порядке начинает течь не ранее, чем истечет срок на обжалование этого решения в вышестоящем налоговом органе, составляющий 1 год, или УФНС примет решение по жалобе. Таким образом, налогоплательщик утратит право на судебное обжалование решения инспекции, только если пожалуется в УФНС через год после его вступления в силу. На этом закончим обсуждать первую часть Налогового кодекса. Перейдем ко второй, а точнее, к НДС и налогу на прибыль.

НДСиналогнаприбыль В с е гд а л и ну ж н о нач и с л я ть Н Д С п о с ле отгрузки

Письмо Минфина от 09.02.2011 № 07-02-06/14 ...если отгрузка товара была произведена в одном налоговом периоде, а право собственности на этот товар переходит к покупателю в другом налоговом периоде... то начисление [НДС]... следует произвести в том налоговом периоде, в котором осуществлена фактическая отгрузка товара, т. е. независимо от момента перехода права собственности.

l Перво-наперво я хотел бы поговорить о трактовке понятия «реализация», прозвучавшей в конце прошлого года в решении Президиума ВАС, и о том, как эта трактовка влияет на порядок исчисления НДС. Вопрос, рассмотренный судом, имеет давнюю историю. Представим, что товар отгружается в I квартале, но право собственности на этот товар, согласно договору, переходит после его оплаты, и произошло это, скажем, во II квартале. Когда возникает налоговая база по НДС: в I или II квартале? Подход Минфина хорошо известен: налоговая база появится в I квартале, потому что согласно статье 167 НК РФ налоговая база определяется или в момент отгрузки, или в момент оплаты, смотря что произошло раньше. В нашем случае проверяющие потребовали бы посчитать налоговую базу после отгрузки. Я с такой точкой зрения не согласен. На мой взгляд, посчитать налоговую базу после отгрузки в нашем примере нужно было только в том случае, если бы в этот же момент переходило и право собственности на товар. А все потому, что статью 167 НК РФ нельзя вырывать из контекста всей главы 21 НК и всего Кодекса в целом. Потому что статья 167 НК РФ посвящена моменту определения налоговой базы, а налоговая база —

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 31

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание НДС и налог на прибыль

Статья 39 НК РФ 1. Реализацией товаров... признается... передача на возмездной основе... права собственности на товары... а в случаях, предусмотренных [НК РФ]... передача права собственности на товары... на безвозмездной основе. Статья 146 НК РФ 1. Объектом налогообложения признаются следующие операции: 1) реализация товаров...

это стоимостная характеристика объекта налогообложения. Объект налогообложения, в свою очередь, — это реализация, а реализация товаров — это всегда передача права собственности на них. Поэтому исчислить НДС в момент отгрузки нужно только в том случае, если одновременно переходит и право собственности на товар. Ведь если придерживаться того мнения, что статья 167 НК РФ обязывает определять налоговую базу вне всякой связи с реализацией, можно дойти до абсурда. Например, есть договор комиссии. Комитент отдает комиссионеру товары на реализацию. Заменим слово «отдает» на слово «отгружает». Что, выходит, нужно определять налоговую базу? А если комиссионер не смог реализовать товар и он его возвращает, отгружает обратно комитенту, тоже появляется налоговая база? Думаю, нет. Но если придерживаться точки зрения Минфина, НДС просто-напросто превратится в налог на физическое перемещение вещей в пространстве, что противоречит не только экономическому смыслу этого налога, но и здравому смыслу вообще. Впрочем, эти позиции конкурируют уже довольно долго, и я бы не сказал, что на стороне какой-то из них есть серьезное преимущество. Но весомым аргументом в мою пользу, как и всех тех, кто считает, что отгрузка без перехода права собственности не порождает обязанность исчислить НДС, является Постановление Президиума ВАС РФ от 8 ноября 2011 года № 15726/10. Организация продавала недвижимость. Договор был заключен, и недвижимость была передана покупателю по акту 29.03.2007, переход права собственности зарегистрирован 05.09.2007 с обременением: недвижимость находилась в залоге у продавца. Основанием для обременения явилось условие договора о рассрочке оплаты недвижимости. Продавец, посчитав, что на момент перехода права собственности налоговая база ни по НДС, ни по налогу на прибыль не возникла, эти налоги в сентябре, а соответственно и в III квартале 2007 года, не уплатил. Налоговая инспекция, а вслед за ней и суд первой инстанции решили, что налогоплательщик нарушил закон: налоги платить было нужно. Апелляционная и кассационная инстанции отменили решение суда первой инстанции. По их мнению, установление залога изменило момент перехода права собственности: право собственности перейдет, когда недвижимость будет оплачена полностью и залог будет снят. А значит, налог на прибыль с дохода от продажи недвижимости и НДС нужно будет платить только после этого момента. ВАС РФ поддержал решение суда первой инстанции. Он решил, что залог не изменил момент перехода права собственности — это произошло после его регистрации, а значит, и налоговая база по НДС и налогу на прибыль возникла в тот же момент. По мнению Минфина, доход от продажи недвижимости следует отражать при выполнении двух условий: подписания акта приема-передачи объекта недвижимости и подачи документов на госрегистрацию (Письмо от 07.02.2011 № 03-03-06/1/78).

Тем не менее ВАС в этом решении высказал исключительно важную мысль. Момент возникновения объекта по НДС и налогу на прибыль

32 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание НДС и налог на прибыль

Постановление Президиума ВАС от 08.11.2011 № 15726/10 Момент, с которым [НК РФ]... связывает возникновение объекта налогообложения при исчислении налога на прибыль и [НДС]... определяется как нормами общей части Кодекса — статьей 39, так и положениями глав 21 и 25 [НК РФ]... из содержания которых следует, что в отношении реализации объектов недвижимого имущества таким моментом при определении налогоплательщиком дохода (налоговой базы) признается передача права собственности на объекты. Статья 223 ГК РФ 2. ...когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации...

определяется как статьей 39 НК РФ, так и положениями глав 21 и 25 НК РФ. А в совокупности из них следует, что таким моментом в отношении недвижимости является передача права собственности на нее. Конечно, вы можете не согласиться, мол, это решение касалось недвижимости, а для нее ГК установил особый момент перехода права собственности — с момента регистрации. Возражу. Да, конечно, в этом деле речь шла конкретно о недвижимости. Но для целей налогообложения понятие «товар» не делится на движимое и недвижимое имущество. То есть подход к понятию «реализация товара» и к определению момента реализации не должен зависеть от того, движимый он или недвижимый. Поэтому то, что ВАС сказал по поводу недвижимого имущества, на мой взгляд, вполне применимо и к реализации движимых вещей. Определяя момент возникновения налоговой базы, мы должны привязываться к моменту реализации. Прав я или не прав, покажет время и будущая судебная практика. Но Постановление ВАС, которое я вам назвал, уже сейчас можно использовать, если вы хотите отстоять свое право не начислять НДС до даты перехода права собственности. Михаил Сергеевич, а можно вопрос? Следуя вашей логике, можно утверждать, что и с предоплаты НДС платить не надо. Ведь на этот момент перехода права собственности не было, значит, налоговая база не возникла.

Статья 167 НК РФ 1. ...моментом определения налоговой базы... является наиболее ранняя из следующих дат: 1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав; 2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Честно говоря, я бы мог и так говорить, если бы не пресловутое дело КамАЗа. Президиум ВАС еще в 2003 году в Постановлении № 12359/02 сказал, что НДС с аванса надо платить. Хотя это решение мне и сейчас спать спокойно не дает, я считаю такой подход, не связывающий реализацию и момент оплаты, неправильным. Потом и вовсе поправили 21-ю главу, написав, что налоговая база должна определяться в момент получения аванса в счет поставки товаров. Но такая формулировка по крайней мере дает меньше поводов для разночтений. Вот это словосочетание «в счет предстоящих поставок» хоть как-то связывает предоплату и реализацию. С определением базы в момент отгрузки все не так хорошо. Во всяком случае, я не могу сказать, что, читая подпункт 1 пункта 1 статьи 167, можно сделать вывод, что передача товара от комитента комиссионеру не облагается НДС.

l По мнению А.М. Рабиновича, между статьями 39 и 167 НК РФ никакого противоречия нет. Пункт 1 ст. 39 определяет реализацию товара как переход права собственности на него. Но в п. 2 есть и другая норма — место и момент реализации определяются второй частью НК. И ст. 167 НК РФ как раз и принята во исполнение этой нормы: она устанавливает для целей НДС момент именно реализации, а не просто определения налоговой базы. Следовательно, является специальной нормой по отношению к общей норме ст. 39 НК РФ. По такой логике получается, что никаких несостыковок нет. Объект налогообложения — реализация. По общему правилу реализация происходит в момент перехода права собственности. Но при расчете НДС действует специальное правило, по которому реализация происходит в момент отгрузки. Поэтому при определении налоговой базы объект налогообложения уже существует («Главная книга. Конференц-зал», 2012, № 3, с. 87). | 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 33

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание НДС и налог на прибыль

Премии за объем закупок: НДС и налог на пр и б ы л ь у то р го в ы х с е те й и у и х п о с та в щиков

Постановление Президиума ВАС от 07.02.2012 № 11637/11 ...выплачиваемые поставщиками обществу на основании договоров поставки премии уменьшают стоимость поставленных товаров, что влечет необходимость изменения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость у поставщиков и сумм налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость у общества, поэтому не могут быть квалифицированы в качестве платы за услуги, оказываемые обществом поставщикам.

Определение ВАС от 17.11.2011 № ВАС-11637/11 ...в зависимости от квалификации... премий возникают последствия, затрагивающие интересы поставщиков, так как в силу [подп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ]... в состав внереализационных расходов включаются расходы в виде премий, выплачиваемых продавцом покупателю вследствие выполнения определенных условий договоров, в частности объема покупок. Выплата таких премий для целей отнесения к расходам по налогу на прибыль должна иметь непосредственное отношение к исполнению обязательств сторон по договорам поставки. Соответственно, выплачиваемым премиям должно корреспондировать встречное предоставление. В противном случае затраты поставщиков по выплате премий могут быть признаны не отвечающими критерию экономической оправданности, обозначенному в [ст. 252 НК РФ]...

Постановление Президиума ВАС от 07.02.2012 № 11637/11 Выплата поставщиками премии вследствие выполнения условий договоров поставки является мерой, направленной на стимулирование общества в приобретении и дальнейшей продаже как можно большего количества поставляемых товаров.

34 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

l Еще один момент, связанный с налогом на добавленную стоимость. Я бы даже сказал, «НДСно-прибыльный» момент — учет прогрессивностимулирующей премии и премии за присутствие товара поставщика в торговой сети. Те, кто работает с торговыми сетями, знают, что зачастую им приходится платить за то, чтобы иметь возможность продавать свой товар в этих магазинах. Называется такая плата красиво — премиями, скидками, бонусами, ретро-бонусами. Пару лет назад шли разговоры, что вот примем закон о торговой деятельности — и это безобразие прекратится. Но Закон о регулировании торговой деятельности приняли, а воз и ныне там: как носили поставщики деньги в торговые сети, так и продолжают носить. Президиум ВАС рассматривал такой вопрос: облагаются ли НДС премии за достижение определенных объемов закупок и за присутствие товаров в магазинах. Сразу скажу, что вывод был такой: торговые сети НДС платить не должны, так как такие премии не являются платой за услуги, оказываемые поставщикам. То есть такие премии — это форма торговой скидки. В рассмотренном деле премии за достижение объема покупок и за присутствие товара поставщиков в магазинах покупателя рассчитывались от стоимости поставленного товара и уплачивались ежеквартально. ВАС приравнял эти премии к скидкам. Это значит, что в квартале, когда у покупателя появилось право на премию (подп. 4 п. 3 ст. 170, п. 10 ст. 172, п. 13 ст. 171 НК РФ): — поставщику нужно составить корректировочный счет-фактуру в связи с уменьшением стоимости ранее отгруженных товаров и принять к вычету НДС, приходящийся на сумму премий; — покупателю нужно восстановить НДС в такой же сумме. Причем это нужно сделать, не дожидаясь от продавца корректировочного счета-фактуры, поскольку скидки уже были предусмотрены договорами поставки. Отсюда вывод: и для покупателя, и для продавца удобнее и проще снижать цены будущих поставок, а не прошлых, если это возможно.

Понятно, что большинство налогоплательщиков все-таки являются поставщиками, и им не очень интересно, будет ли торговая сеть платить НДС. Их гораздо больше волнует другой вопрос — можно ли эти премии учесть в целях исчисления налога на прибыль? — и с этой точки зрения дело уходило в Президиум ВАС с довольно нерадостной для поставщиков перспективой. Тройка судей в Определении о передаче дела в Президиум ВАС написала, что если премия — это плата за услуги, тогда давайте ее облагать НДС, а если нет, то НДС облагать не надо. Но в последнем случае и поставщик не должен учитывать эти расходы в целях налогообложения прибыли. И вот Президиум Арбитражного суда принял решение, в котором поддержал торговую сеть. Он сказал, что премии за объем покупок и присутствие товара в сети НДС облагать не надо, и, что примечательно, смог разглядеть в этих премиях интерес поставщика. Ведь уплата премий и бонусов направлена на продвижение товара в торговой сети, поэтому можно сделать вывод, что экономическую обоснованность таких расходов под сомнение Президиум ВАС не ставит.

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание НДС и налог на прибыль

Вычеты НДС по счету-фактур е неплательщика

М о ж н о л и в з ы с к ать Н Д С с нало го в о го агента иностранной компании

Постановление Президиума ВАС от 26.09.2006 № 4047/06 ...работники, с выплаченных доходов которых общество не удержало [НДФЛ]... на момент рассмотрения дела были уволены, значит общество лишено возможности удержать с них налог. При указанных обстоятельствах инспекция не имела права возлагать на налогового агента обязанность уплатить за счет своих средств налог, подлежащий удержанию с лиц, не состоящих с ним в трудовых отношениях. Постановление Президиума ВАС от 03.04.2012 № 15483/11 Правовая позиция о невозможности взыскания с налогового агента не удержанной им суммы налога, основанная на том, что обязанным лицом продолжает оставаться налогоплательщик... к которому и подлежит предъявлению налоговым органом требование об уплате К а к о пр ед ел ить с о п о с та в и м о с ть д л я единственного займа налога, в рассматриваемом случае неприменима, поскольку иностранное лицо в российских налоговых органах на учете не состоит.

l Следующий вопрос касается вычетов по НДС в ситуации, когда неплательщик НДС выставил счет-фактуру с выделенной суммой налога. Вопрос этот довольно старый, и судебная практика сложилась практически однозначная: в тех случаях, когда НДС перечислен лицу, не являющемуся плательщиком НДС, право на вычет есть. И ВАС в Определении от 1 февраля 2012 года № ВАС-15483/11 пришел к такому же выводу. Пусть вас не смущает, что это Определение о передаче дела в Президиум. Дело действительно ушло в Президиум, но по другому эпизоду. Тоже довольно интересному, хотя, может, и не такому большому числу налогоплательщиков. l Российская организация заплатила иностранному контрагенту деньги по договору. При этом она, как налоговый агент, должна была удержать НДС, но не сделала этого. Налоговая инспекция при проверке, естественно, доначислила ей налог, пеню и штраф по статье 123 НК РФ. Организация пошла в арбитражный суд, и суды трех инстанций решили, что пеня и штраф начислены правильно, потому что нарушение действительно имело место. А вот налог доначислить нельзя, так как получается, что в этом случае одно лицо выполняет обязанность по уплате налога за другое, чего быть не должно. И в общем-то, с судами можно было бы согласиться, поскольку аналогичную позицию Президиум ВАС высказывал еще в 2006 году в Постановлении № 4047/06, правда, в отношении НДФЛ. То есть, если налоговый агент не удержал НДФЛ с работника, который впоследствии уволился, недоимку нужно взыскивать с работника, а не с налогового агента. Видимо, по этому же пути судебные инстанции шли и при решении вопроса с НДС. Положа руку на сердце, скажу, что я бы точно так же судил. Президиум же пересмотрел дело в этой части и решил его в пользу налогового органа. Почему они вопросы с НДС и НДФЛ не стали в параллельных направлениях развивать? Подозреваю, из-за того, что не надо путать российского гражданина и английскую компанию, попробуй удержи налог с нее. l И еще одно Постановление Президиума, о котором хотелось бы рассказать, — № 9898/11 от 17.01.2012. В нем ВАС сказал, что при определении размера процентов, учитываемых заемщиком в расходах при налогообложении прибыли, ставку процентов можно сравнивать по займам, выданным его кредитором. Как вы знаете, расходом признаются проценты при условии, что их размер существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале на сопоставимых условиях. Однако из формулировки пункта 1 статьи 269 НК РФ не ясно, по каким займам или кредитам должна определяться сопоставимость: полученным заемщиком или выданным кредитором другим лицам. По мнению налоговых органов, по займам, полученным заемщиком от всех кредиторов в течение года. До апреля 2010 года так же считал и Минфин. Загляните в его Письмо от 25.03.2010 № 03-03-06/2/55. Но что делать, когда заем был всего один? С апреля 2010 года Минфин разъясняет, что в этом случае можно сравнивать условия по займам

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 35

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание И снова должная осмотрительность

Постановление Президиума ВАС от 17.01.2012 № 9898/11 ...вывод о несоответствии размера процентов, которые уплачивало общество, среднему уровню процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным на сопоставимых условиях, либо об отсутствии сопоставимых обязательств не мог быть сделан инспекцией только лишь путем сравнения условий кредитных обязательств общества без анализа сведений банка-кредитора об условиях выдававшихся им в соответствующем квартале кредитов и сравнения этих условий с условиями кредитов, полученных обществом.

или кредитам, выданным заимодавцем. Посмотрите, к примеру, его Письма от 27.04.2010 № 03-03-05/92 и от 21.11.2011 № 03-03-06/1/770. И вот в январе 2012 года эту позицию озвучил Высший арбитражный суд. Безусловно, часто гораздо выгоднее сравнивать проценты по кредитам не с процентами по ставке рефинансирования, увеличенной в 1,8 раза, а с процентами, взимаемыми кредитором по аналогичным займам. А раз против этого не выступают ни Минфин, ни Президиум ВАС, проблем с налоговиками должно поубавиться. Главное — получить у заимодавца справку о средней ставке процента по кредитам, аналогичным вашему.

l О том, как применяют критерии сопоставимости контролирующие органы и суды, читайте на с. 47. Теперь перейдем к любимому основанию налоговиков, чтобы снять вычеты и расходы, — проявлению должной осмотрительности.

Исновадолжная осмотрительность Проверяем контрагентов через Интернет

Письмо ФНС от 11.02.2010 № 3-7-07/84 [ФНС]... рассмотрев обращение [РСПП]... по проблеме фактического возложения на налогоплательщиков дополнительной обязанности по проверке партнеров, сообщает следующее. Достаточно часто налоговые органы вменяют налогоплательщикам отсутствие должной осмотрительности при осуществлении хозяйственных сделок с контрагентами... В этой связи многие организации проверяют реальность деятельности [контрагентов]... Следовательно, налогоплательщик может обратиться к своему контрагенту с просьбой представить копии учредительных документов, свидетельства о регистрации в ЕГРЮЛ, свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, лицензий, приказов, подтверждающих право руководителя подписывать документы, информацию о том, не привлекался ли он к налоговой или административной ответственности. В этой связи действия налоговых органов по отказу в возмещении НДС в случаях доказательства ими отсутствия должной осмотрительности и осторожности налогоплательщика в связях с контрагентами и представления документов, содержащих недостоверные сведения, являются правомерными...

36 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

l Практически на каждом семинаре я возвращаюсь к этой теме. Но в этот раз повод обсудить ее скорее радостный. В 2011 году Президиум ВАС вынес четыре решения, благодаря которым налогоплательщики приблизились к тому, чтобы распрощаться с тем макулатурным кошмаром, в который их ввергают налоговые органы. Вы, наверное, помните то Письмо, в котором ФНС России предложила налогоплательщикам фактически превратиться в пункт сбора макулатуры и требовать от контрагентов: — копии учредительных документов; — свидетельства о регистрации в ЕГРЮЛ; — свидетельства о постановке на учет в налоговом органе; — лицензии; — приказы, подтверждающие право руководителя подписывать документы; — информацию о том, не привлекался ли он к налоговой или административной ответственности. В общем, организации требуют друг от друга совершенно жуткий ворох бумаг, а работать и зарабатывать им становится некогда... Но Президиум ВАС, похоже, задачу для налогоплательщиков упростил. Он все действия по доказыванию своей осторожности и осмотрительности свел к одному-единственному: поиску данных о контрагенте в общедоступных источниках в сети Интернет. Еще в 2010 году ВАС в Постановлении № 15574/09 высказал мысль, что проверка контрагента по ЕГРЮЛ через Интернет — достаточное проявление должной осмотрительности. А в прошлом году были приняты Постановления № 10095/11, № 10096/11, № 17649/10, № 17648/10. Причем, что характерно, все они были вынесе-

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание И снова должная осмотрительность

Постановление Президиума ВАС от 20.10.2011 № 10096/11 Вступая в обязательственные правоотношения по поставке товаров, предприниматель не удостоверился в правоспособности [контрагентов]... и в государственной регистрации этих организаций в качестве юридического лица; не запросил правоустанавливающих документов у юридического лица, от имени которого выполнены документы, равно как не воспользовался общедоступной информацией о государственной регистрации контрагента, находящейся на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет...

ПРИМЕР

ны в пользу ИФНС, в числе прочего и по той причине, что налогоплательщик не убедился в добросовестности контрагента. Однако нам интересно, как Президиум сформулировал свою мысль. Он сказал, что налогоплательщик не получил от контрагента правоустанавливающих документов, равно как не обратился за информацией о его регистрации к общедоступному информационному ресурсу — сайту регистрирующего органа. Вот это «равно как», на мой взгляд, является ключевым моментом для налогоплательщиков во всех этих четырех Постановлениях Президиума ВАС. И эти Постановления задают такой вектор действия налогоплательщикам, что нужно вообще отказываться от «бумажного» подхода, который, к слову, еще ничего не гарантирует. Поэтому налогоплательщикам надо как можно больше работать с федеральными информационными ресурсами в сети Интернет. Я рекомендую такой алгоритм действий. Сначала проводите проверку: — по ЕГРЮЛ на сайте egrul.nalog.ru; — Реестру уведомлений о начале предпринимательской деятельности, адрес — notice.crc.ru. По результатам проверки убеждаетесь в том, что потенциальный поставщик в этих реестрах присутствует, и распечатываете соответствующие страницы сайтов. Потом проверяете: — по Банку данных исполнительных производств на сайте ФССП России — http://www.fssprus.ru/iss/ip; — Реестру недобросовестных поставщиков — http://rnp.fas.gov.ru/ Default.aspx. В этот раз убеждаетесь в том, что потенциальный поставщик в этих реестрах отсутствует. После этого нужно составить справку, в которой следует зафиксировать, что на этих ресурсах вы своего потенциального контрагента не обнаружили.

l Бланк справки о результатах проверки контрагента

СПРАВКА В рамках подготовки к заключению договора с ___________________________________ ИНН _________________________ и в целях предотвращения риска ненадлежащего исполнения предполагаемым поставщиком договорных обязательств проведена проверка данного юридического лица (индивидуального предпринимателя) по следующим общедоступным федеральным информационным ресурсам: http://www.fssprus.ru/iss/ip; http://rnp.fas.gov.ru/Default.aspx В результате проверки установлено, что по состоянию на «___» __________ 20__ г. _______________________ ИНН _______________________ в Реестре должников — организаций и индивидуальных предпринимателей (ресурс ФССП России) и в Реестре недобросовестных поставщиков (ресурс ФАС России) не числится. _______________(должность, ф. и. о., подпись) «____» _____________________ 20____ г.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 37

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание И снова должная осмотрительность

Наводим справки о контрагентах в ИФНС

Статья 89 НК РФ 9. Руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе приостановить проведение выездной налоговой проверки для: 1) истребования документов (информации) в соответствии с [п. 1 ст. 93.1 НК РФ]...

ПРИМЕР

l Есть еще и такой деликатный момент. Часто бывает, что налоговые инспекции приостанавливают выездные проверки для истребования документов у ваших контрагентов. Причем в самом решении о приостановлении они пишут, у каких контрагентов будут получать документы. И в этом случае я советую вам сразу же направить в налоговые инспекции по месту нахождения ваших контрагентов запросы с просьбой предоставить информацию о том, какие налоговые правонарушения они совершили. Примерно в половине случаев приходят ответы, что нарушений не выявлено. Когда у вас на руках такой ответ, пусть ИФНС только попробует хоть что-то предъявить насчет непроявленной осмотрительности. В другой половине случаев инспекции молчат либо отказывают в предоставлении информации. Но и этим вполне можно довольствоваться. Вы, имея на руках запрос в налоговую, тоже сможете доказать, что осмотрительность была проявлена. Кстати, отказывая в предоставлении информации, налоговики, по сути, совершают правонарушение, предусмотренное статьей 5.39 КоАП РФ, — неправомерно отказывают в предоставлении информации. А то, что подобный отказ неправомерен, неоднократно говорил ВАС РФ. Посмотрите его Определения от 31.03.2008 № 4251/08, от 31.03.2008 № 4302/08, от 17.11.2010 № ВАС-15222/10, от 01.12.2010 № ВАС-16124/10. И чтобы инспекция была посговорчивее, не будет лишним ей прямо в запросе напомнить обо всем этом.

l Бланк запроса о нарушениях, допущенных контрагентом

В инспекцию ФНС России №___ от ООО «_________» ЗАПРОС ООО «________» просит сообщить, какие нарушения законодательства о налогах и сборах допущены ООО «______» (ИНН...) и ООО «______» (ИНН...), с указанием вида правонарушения и даты его совершения. При подготовке ответа на данный запрос просим учесть, что: а) на основании п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговый орган докажет, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности; б) согласно подп. 3 п. 1 ст. 102 НК РФ информация о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения не является налоговой тайной; в) согласно п. 3 ст. 8 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» организация имеет право на получение от государственных органов информации, непосредственно касающейся прав и обязанностей этой организации. При этом согласно подп. 2 п. 8 той же статьи информация, затрагивающая права и установленные законодательством Российской Федерации обязанности заинтересованного лица, предоставляется бесплатно; г) неправомерный отказ в предоставлении организации информации, предоставление которой предусмотрено федеральными законами, несвоевременное ее предоставление либо предоставление заведомо недостоверной информации влечет административную ответственность, предусмотренную ст. 5.39 КоАП РФ.

38 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Уголовные новшества

На недопустимость отказа в предоставлении налогоплательщику таких сведений неоднократно указывал ВАС РФ (Определения от 31.03.2008 № 4251/08, от 31.03.2008 № 4302/08, от 17.11.2010 № ВАС-15222/10, от 01.12.2010 № ВАС-16124/10). Генеральный директор ____________

Новый реестр

о б щ ед о с т у п н ы й

ф ед е рал ь н ы й

Закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред., действ. с 01.01.2013) Статья 7.1 1. Сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством [РФ]... о государственной регистрации юридических лиц... вносятся в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц. 2. Единый федеральный реестр... представляет собой федеральный информационный ресурс и формируется посредством внесения в него сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Сведения, содержащиеся в Едином федеральном реестре... являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации. Сведения, содержащиеся в Едином федеральном реестре... подлежат размещению в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

l И второй момент, благодаря которому я вернулся к обсуждению темы должной осмотрительности, — это Федеральный закон от 18.07.2011 № 228-ФЗ, внесший изменения в Закон № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». С 1 января 2013 года должен будет заработать очень интересный общедоступный федеральный информационный ресурс, который, на мой взгляд, обеспечит новые возможности для доказывания факта проявления осмотрительности и осторожности. Это федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц. В этот реестр попадет довольно большой объем информации о юридических лицах, в том числе: — записи о создании и ликвидации юрлиц; — записи о назначении либо увольнении генерального директора; — сведения о месте нахождения юрлица. Таким образом, обращение к этому федеральному ресурсу в совокупности с обращением к тем ресурсам, которые я уже назвал, даст налогоплательщику дополнительные возможности для своей защиты. Я все это так активно пропагандирую, потому что на самом деле нужно прекращать то, что сейчас творится среди налогоплательщиков, когда они друг у друга пачками требуют документы. По сути дела, это все подрывает деловую активность в обществе и является очередным бюрократическим препятствием для нормального предпринимательства. Люди вместо того, чтобы заключать сделки, реализовывать товары, работы, услуги и, в конечном счете, платить налоги, занимаются вот этой бюрократической возней. Но как бы то ни было, налоговые доначисления и штрафы — не самое страшное. Куда страшнее уголовная ответственность за налоговые грехи. И в этой сфере также произошло несколько важных изменений.

Уголовныеновшества Что грозит создателям однодневок

l Первое, о чем я бы хотел поговорить, — Федеральный закон № 419-ФЗ, в 2011 году дополнивший Уголовный кодекс статьями, устанавливающими ответственность за создание фирм-однодневок. Я часто критикую «всеядных» журналистов, не специализирующихся на налоговой и уголовной тематике. Всех тех, кто пишет обо всем, не понимая по большому счету ничего. Именно они после появления этого Закона забросали нас статьями о том, что сейчас всех, кто с фирмами-однодневками связан, будут брать за жабры, всех будут сажать. Ну а народ у нас пугливый, пугаться любит. Поэтому байки журналистов легли на благодатную почву

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 39

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Уголовные новшества

Статья 173.1 УК РФ 1. Образование (создание, реорганизация) юридического лица через подставных лиц — наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок. 2. Те же деяния, совершенные: а) лицом с использованием своего служебного положения; б) группой лиц по предварительному сговору, — наказываются штрафом в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до пяти лет. Примечание. Под подставными лицами в настоящей статье понимаются лица, являющиеся учредителями (участниками) юридического лица или органами управления юридического лица, путем введения в заблуждение которых было образовано (создано, реорганизовано) юридическое лицо.

40 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

и посеяли смятение в рядах генеральных директоров и бухгалтеров. То есть тех, кому и грозит уголовная ответственность за налоговые преступления. Но вот грамотного анализа положений Федерального закона № 419-ФЗ так и не последовало. Если обратиться к его содержанию, можно увидеть, что обычному бухгалтеру и генеральному директору ничего не грозит. В УК РФ введены две статьи — 173.1 «Незаконное образование юрлица» и 173.2 «Незаконное использование документов для образования юрлица». Начну со статьи 173.1. Она устанавливает уголовное наказание за незаконное создание организации через подставных лиц. Кто такие подставные лица? Это люди, которые сами бизнесом заниматься не собирались, но которых ввели в заблуждение и уговорили создать юридическое лицо. Причем наказывать будут не самих подставных лиц, а тех, кто их охмурил. На мой взгляд, эта статья абсолютно правильная. Я полностью поддерживаю репрессивные меры со стороны государства, направленные на тех, кто занимается созданием подставных фирм, используемых не только и не столько для налоговых преступлений, сколько для мошенничества, финансирования терроризма и бог знает для чего еще. С другой стороны, будучи правильной, эта мера является несистемной, что практически нивелирует ее силу. Во-первых, надо еще отыскать тех, кто уговорил псевдоучредителя создать фирму. А во-вторых, для того чтобы создание однодневок как явление ушло или хотя бы было сведено до допустимого для цивилизованного государства минимума, новой статьи в УК недостаточно, необходим комплекс мер. Может быть, я опять говорю крамольные вещи и наверняка многие не разделяют эту точку зрения, но я уверен, что нужно ужесточать требования к государственной регистрации юридических лиц. Я считаю, что надо прекращать болтовню о том, что каждому надо предоставить возможность заниматься бизнесом, позволить создать свое дело и тому подобное. Зарегистрировать фирму и создать бизнес — не одно и то же. Вот сколько лет уже прошло с момента зарождения рыночной экономики в нашей стране, прежде чем многие поняли, что, несмотря на то что возможностей для создания своего бизнеса было более чем предостаточно, только единицы оказались к этому склонны. И уже надо наконец абсолютно всем осознать, что бизнес — это род профессиональных занятий, к которому нужно иметь определенную склонность. Не каждый может стать хирургом, не каждый может водить машину, не каждый может быть математиком, и точно так же не каждый может быть бизнесменом. Поэтому я считаю, что нужно вводить жесточайшие требования при регистрации юрлица. И вот только когда юрлицо зарегистрировано, давать ему зеленый свет. В действительности же все не так. Зарегистрировать фирму проще простого, а вот потом придется побегать: с арендой, с лицензиями, с разрешениями, с согласованиями. И понятно, что все это тяжело, в том числе и с точки зрения финансов. А должно быть, наоборот, сложно создать юрлицо. Лишь когда подкрепился финансовыми гарантиями, тогда и создавай фирму. Чтобы ты своей фирмой дорожил. А у нас фирмами не дорожат, бросить ее — пустячное дело. Почему у нас не ликвидируют

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Уголовные новшества

Статья 173.2 УК РФ 1. Предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, если эти действия совершены для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом, — наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет. 2. Приобретение документа, удостоверяющего личность, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для образования (создания, реорганизации) юридического лица в целях совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом, — наказываются штрафом в размере от трехсот до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок. Примечание. Под приобретением документа, удостоверяющего личность, в настоящей статье Что запретили следователям по налоговым преступлениям понимается его получение на возмездной или безвозмездной основе, присвоение найденного или похищенного документа, удостоверяющего личность, а также завладение им путем обмана или злоупотребления доверием.

компании? Потому что проще бросить. Но это мое видение, что, тем не менее, не мешает мне оценивать статью 173.1 в общем положительно. Теперь о статье 173.2 «Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица» Уголовного кодекса. Первая ее часть устанавливает ответственность за предоставление документа или выдачу доверенности для создания фирмы-однодневки. Вторая — за приобретение такого документа. Ну что тут можно сказать? Статья, на мой взгляд, просто смешная и может напугать разве что бомжей и тому подобных асоциальных элементов. То есть всех тех, кто за деньги предлагает свои документы для регистрации однодневок. Чтобы им было неповадно предоставлять свои документы для таких неблаговидных целей, законодатель решил их преследовать в уголовном порядке. На мой взгляд, это абсолютно неправильно. Потому что это не тот контингент лиц, которых надо преследовать в уголовном порядке. Внесли бы лучше в КоАП похожую статью и административными мерами их наказывали. Да и в любом случае, учитывая, как построена статья 173.2, можно уже сейчас утверждать, что она «мертвая». К примеру, согласно этой статье преступлением является «предоставление документа для образования юридического лица в целях совершения преступления». Но цель этого самого бомжа, который дает свои паспортные данные и расписывается в документе, — не регистрация фирмы в целях совершения преступления. Его цель — получить денежку и, извините, здоровье с утра поправить. Вот вся его цель. У него нет умысла на то, чтобы фирма была использована в преступных целях. Ему все равно, в каких целях она будет использована: для совершения преступления или для помощи бездомным животным. Ему это не интересно. Поэтому статья 173.2, на мой взгляд, работать не будет. l Другой Федеральный закон гораздо более интересен и важен, но, к сожалению, абсолютно не пропиарен, не проанонсирован, не прорекламирован, называйте как угодно. Это Закон № 407-ФЗ от 6 декабря 2011 года, дополнивший Уголовно-процессуальный кодекс. Этот Закон — одно из звеньев в цепочке антикоррупционных мер, направленных на борьбу с пресловутым «закошмариванием» бизнеса со стороны правоохранительных органов. Я очень критически отношусь к тому, что у нас делается в сфере борьбы с коррупцией. Что, однако, не отменяет необходимости признать отдельные локальные успехи в этой сфере. Что я имею в виду под «закошмариванием» со стороны правоохранительных органов? Те ситуации, когда требуют первичку под предлогом того, что у фирмы были сделки с «нехорошими» компаниями. Когда угрожают проведением полицейских проверок, возбуждением уголовных дел с избранием меры пресечения в виде содержания под стражей. Как один следователь сказал одному бухгалтеру: «Вот посидишь в камере, тогда посмотрим, кто из нас лучше знает Налоговый кодекс, ты или я». А поскольку главбухи — это женщины, они на такое жесткое хамство, как правило, реагируют очень болезненно. Да и, в общем, чего греха таить, нередко такие угрозы действительно воплощались во вполне конкретных уголовных делах.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 41

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Экологический контроль

Так вот первой антикоррупционной мерой стал запрет тогда еще милиции проводить проверки налогоплательщиков. Второй — запрет содержать под стражей обвиняемых и подозреваемых в налоговых преПреюдиция (от лат. praejudicio — предрешение) — обяступлениях. Далее ввели преюдицию в уголовном процессе, то есть зательность для следователя, суда, рассматривающих решения арбитражного суда стали иметь преюдициальное значение для дело, принять без проверки и доказательств факты, следователей и суда, рассматривающих уголовное дело. Потом вывели из ранее установленные вступившим в законную силу судебным решением по другому делу. подследственности органов внутренних дел налоговые преступления, передав их Следственному комитету. И последнее, что внес Закон № 407-ФЗ от 6 декабря 2011 года, — установил, что поводом для возбужСтатья 140 УПК РФ дения уголовного дела могут быть только материалы, поступившие из 1.1. Поводом для возбуждения уголовного дела налоговой инспекции. Следователь теперь может возбудить уголовное о преступлениях, предусмотренных статьями дело только на основании материалов, полученных из налогового органа. 198—199.2 [УК РФ]... служат только те материалы, которые направлены налоговыми оргаВозбудить дело по документам, полученным напрямую у налогоплательнами в соответствии с законодательством щика или третьих лиц, нельзя. о налогах и сборах для решения вопроса о возС одной стороны, это правильная мера. С другой стороны, государстбуждении уголовного дела. во, по сути, признало порочность правоохранительной системы и расписалось под своей неспособностью ее обуздать. Если бы полиция пользовалась доверием государства и народа, она бы имела возможность самостоятельно документировать налоговые преступления. И такое право по большому счету у полиции должно быть. Почему? Сроки давности по налоговым преступлеl Потому что если мы говорим о материалах, переданных из налоговой ниям инспекции, то мы тем самым де-факто признаем, что в полицию попадут только те материалы, в которых содержатся сведения о налоговых правонарушениях, выявленных в ходе налоговой проверки. Глубина охвата выездной налоговой проверки составляет 3 года. А срок давности по налоговым преступлениям может быть и больше, до 10 лет за совершение, например, такого тяжкого преступления, как уклонение от уплаты налогов в особо крупном размеТяжесть Вид деяния Максимальное Срок ре. То есть, по сути, 407-й Федеральный закон снижапреступления наказание давности ет сроки давности по налоговым преступлениям, не Небольшой Умышленное Не более 3 лет лише- 2 года внося соответствующих изменений в Уголовный тяжести ния свободы Неосторожное кодекс. Получается, что, если налоговое преступление Средней Умышленное Не более 5 лет лише- 6 лет совершено в 2007 году и сроки давности по нему еще тяжести ния свободы не истекли, зафиксировать его невозможно. И госуНеосторожное Более 3 лет лишения дарство фактически заявляет, что оно сознательно свободы идет на это, лишь бы только отнять у полиции возТяжкое Умышленное Не более 10 лет 10 лет можность самостоятельного документирования налолишения свободы говых преступлений. Особо Умышленное Более 10 лет лише15 лет И в завершение нашей встречи буквально пару тяжкое ния свободы слов по поводу государственного экологического контроля.

Экологическийконтроль Когда-то в этом зале я читал специальный семинар на эту тему. Многое из того, что я говорил тогда, актуально и сейчас, а сегодня я хочу поговорить о новшествах.

42 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Экологический контроль

l Отчет о семинаре М.С. Мухина «Взаимоотношения офисного бизнеса и органов госэкоконтроля» вы найдете в журнале «Главная книга. Конференцзал», 2009, № 8. Обязательно ли вести учет отходов

Статья 8.2 КоАП РФ Несоблюдение экологических и санитарно-эпидемиологических требований при сборе, накоплении, использовании, обезвреживании, транспортировании, размещении и ином обращении с отходами производства и потребления или иными опасными веществами — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц — от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц — от ста тысяч до двухсот пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Плата за размещение отходов: кто должен платить

l В первую очередь хочу обратить ваше внимание на небольшой и, казалось бы, не очень заметный документ — Приказ Минприроды от 1 сентября 2011 года № 721. Вступил в силу этот Приказ с 11 ноября прошлого года. О чем этот документ? Он определяет порядок ведения учета в области обращения с отходами. Вы знаете, что основным нормативно-правовым актом, регулирующим деятельность в этой области, является Закон от 24.06.98 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления». Статья 19 этого Закона говорит о том, что предприниматели и юридические лица, которые ведут деятельность в области обращения с отходами, обязаны вести в установленном порядке учет отходов. А порядок этого учета, согласно этой статье, определяется Минприроды. До поры до времени претензии со стороны органов госэкоконтроля, касающиеся того, что в организации не ведется учет отходов, а значит, ее надо оштрафовать, отбивались тем, что утвержденного порядка учета отходов не было. И вот этот порядок учета появился. То есть теперь в каждой организации, у каждого предпринимателя должен быть заведен журнал учета отходов по формам, являющимся приложениями к Приказу № 721. Таким образом, отсутствие журнала учета отходов — бесспорное основание для экологического контролера привлечь организацию, ее директора или предпринимателя к административной ответственности по статье 8.2 КоАП. А штрафы там не маленькие: — от 100 000 до 250 000 рублей — для юридических лиц; — от 10 000 до 30 000 рублей — для должностных лиц; — от 30 000 до 50 000 рублей — для индивидуальных предпринимателей. Но, несмотря на то что Приказ № 721 действует уже с ноября прошлого года, мало кто удосужился завести журналы учета отходов. И сейчас для экологических контролеров раздолье — заходи фактически в любую организацию и спокойно штрафуй ее на 100 тысяч. Поэтому призываю раскрыть глаза, прочитать Приказ № 721 и вести журнал. Это первое новшество. l Второе новшество более позитивное, и касается оно платы за размещение отходов. Вообще все, что касается платы за размещение отходов, на мой взгляд, — одна из крупнейших афер нашего времени. Потому что вокруг этого крутится чудовищное количество экологических фирм и фирмочек, которые всем твердят одно и то же: «У вас образуется мусор. Вы должны платить за размещение отходов». И конечно, за деньги обещают всем этим заняться. Но говорю в одна тысяча первый раз, что Высший арбитражный суд уже трижды высказался на эту тему: рядовые природопользователи не занимаются размещением отходов, а значит, платить за это не должны. Размещением отходов занимаются только специализированные организации: завод по переработке бытовых отходов, мусорный полигон, шлакои шламохранилище. Соответственно, и платить за размещение отходов

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 43

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Экологический контроль

должны только такие организации. Но экологические контролеры продолжают требовать плату за размещение отходов с рядовых организаций и штрафуют их за невнесение таких платежей. О том, что вносить плату за размещение отходов должны только специальные организации, сказано в Постановлениях Президиума ВАС от 17.03.2009 № 14561/08, от 20.07.2010 № 4433/10, от 12.07.2011 № 1752/11. А в Постановлении Президиума ВАС от 13.03.2012 № 15331/11 говорится, что и накапливать отходы могут только специализированные организации.

Статья 8.41 КоАП РФ Невнесение в установленные сроки платы за негативное воздействие на окружающую среду — влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от трех тысяч до шести тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Закон от 24.06.98 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» Статья 18 3. Индивидуальные предприниматели и юридические лица, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы (за исключением субъектов малого и среднего предпринимательства), разрабатывают проекты нормативов образования отходов и лимитов на их размещение.

Как вернуть ошибочно заплаченное

44 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

В связи с этим расскажу очередную поучительную историю из своей практики. В самую обычную организацию приходят «экологи». И говорят: «У вас не установлены лимиты на размещение отходов и вы не вносили плату за размещение отходов». Напоминаю, что за отсутствие лимитов — штраф от 100 до 250 тысяч рублей, за невнесение платы — от 50 до 100 тысяч. Нетрудно подсчитать, что суммарный штраф мог составить 350 тысяч. И «экологи» предлагают организации, пока еще идет проверка, внести платежи за размещение отходов за весь в год и заключить договор на разработку лимитов. Причем, как я полагаю, «экологи» были готовы подсказать, куда обратиться за разработкой лимитов. Если организация все так и сделает, они обещали за неразработку лимитов вынести предупреждение, а за невнесение платы за размещение отходов оштрафовать по минимуму — на 50 тысяч рублей. В общем, выбирайте: 50 или 350 тысяч. Понятно, что люди выбрали 50. «Экологи» сдержали слово: назначили штраф 50 тысяч и вынесли предписание об устранении выявленных нарушений. Правда, еще и оштрафовали генерального директора на 3 тысячи рублей. Организация все это уплатила. Потом я точно не знаю, что произошло: то ли сама фирма догадалась, то ли подсказал кто, в общем, там поняли, что их, как говорится, «развели». Во-первых, она субъект малого предпринимательства, а значит, лимиты им вообще не нужны. А во-вторых, размещением отходов, конечно, не занимается и платить за это не обязана. Но организация обращается ко мне в феврале этого года, а штраф был наложен в ноябре прошлого. Срок обжалования постановления о наложении штрафа, напоминаю, 10 дней. Да, предписание об устранении нарушений я еще успеваю обжаловать, потому что на это дается 3 месяца, а вот срок на обжалование штрафа оказывается пропущенным. И судья первой инстанции отказала нам в восстановлении срока на обжалование штрафа. Конечно, это определение я буду обжаловать в апелляции, но факт остается фактом — организация заплатила 50 тысяч ни за что. l Однако в 2011 году по поводу внесения платы за размещение отходов наметился один положительный момент. Все-таки свое действие возымели Постановления Президиума ВАС и появились положительные для организаций дела о возврате из бюджета платы за размещение отходов, перечисленной по заблуждению. Причем, насколько я знаю, вообще нет ни одного отказа в удовлетворении требований. В качестве примера могу назвать Постановления ФАС МО от 29.09.2011 № А40-146722/10-12-889 и ФАС СЗО от 28.11.2011 № А13-13780/2010.

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Экологический контроль

А раз так, то организации могут быть уверены, что свои платежи они вернут по крайней мере через суд. Но до этого все-таки имеет смысл сначала просто обратиться в органы Росприроднадзора с заявлением о возврате платежей за размещение отходов. ПРИМЕР

l Бланк заявления о возврате платежей за размещение отходов

В Департамент Росприроднадзора по... От ООО «____________________» В течение ________ годов общество с ограниченной ответственностью «...» (далее — Общество, ООО «___________») вносило в бюджет плату за негативное воздействие на окружающую среду (в части размещения отходов производства и потребления). В течение указанного времени Обществом уплачено ... рублей. Между тем, уплачивая эти суммы, ООО «_____» не являлось субъектом платы за размещение отходов и вносило данный платеж, добросовестно заблуждаясь по поводу своих обязанностей. Деятельность Общества не может квалифицироваться как размещение отходов, влекущее за собой обязанность вносить плату за указанный вид негативного воздействия на окружающую среду. В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 24.06.98 № 89-ФЗ под размещением отходов понимается их хранение и захоронение. Закон № 89-ФЗ определяет хранение отходов как их содержание в объектах размещения отходов в целях их последующего захоронения, обезвреживания или использования, а захоронение отходов — как изоляцию не подлежащих дальнейшему использованию отходов в специальных хранилищах в целях предотвращения попадания вредных веществ в окружающую природную среду. Объектом размещения отходов является специально оборудованное сооружение, предназначенное для размещения отходов (полигон, шламохранилище, хвостохранилище, отвал горных пород и другое). Статья 12 Закона № 89-ФЗ устанавливает особые требования к объектам размещения отходов: их создание допускается на основании разрешений, выданных специально уполномоченными федеральными органами исполнительной власти; определение места строительства таких объектов осуществляется на основе специальных исследований и при наличии положительного заключения государственной экологической экспертизы; объекты размещения отходов вносятся в государственный реестр объектов размещения отходов. Ведение государственного реестра объектов размещения отходов осуществляется в порядке, определенном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Следовательно, деятельность по размещению отходов носит специализированный характер и осуществляется в специально оборудованных местах. Соответствующая правовая позиция неоднократно высказывалась Президиумом ВАС РФ (Постановления от 17.03.2009 № 14561/08, от 20.07.2010 № 4433/10, от 12.07.2011 № 1752/11) и подтверждалась нижестоящими судебными инстанциями. ООО «_________» осуществляет деятельность в сфере торговли и не имеет никакого отношения к размещению отходов производства и потребления. Таким образом, денежные средства, внесенные ООО «_______» в виде платы за размещение отходов производства и потребления, подлежат возврату Обществу. На основании изложенного ООО «________» просит возвратить денежные средства в сумме ________ рублей по следующим реквизитам: ______________________ (банковские реквизиты)

______________________ ______________________ ______________________ ______________________

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 45

Полгода позади — налоговая отчетность впереди пленарное заседание Экологический контроль

отзывы Иностранцев Георгий Сергеевич, предприниматель, г. Яхрома Сейчас каждый предприниматель поставлен в такие условия, что в отношении любого контрагента приходится проводить чуть ли не детективное расследование, иначе того и гляди откажут в вычетах и снимут расходы. После этого семинара я знаю, как навести справки о контрагенте, не отходя от компьютера.

В случае неисполнения настоящего требования Общество обратится в Арбитражный суд. Приложения: 1. Уточненные расчеты платы за негативное воздействие на окружающую среду за периоды с... по... 2. Копии платежных поручений. Генеральный директор ООО _____________

Отведенное мне время истекает, поэтому я хочу попрощаться с вами. Надеюсь, моя сегодняшняя лекция поможет вам правильно расставить приоритеты в подготовке и сдаче полугодовой отчетности, а также убережет от неприятных неожиданностей при общении с госорганами. Спасибо за внимание и всего доброго!

l О том, что появилось в новой прибыльной декларации и что нужно учесть при представлении полугодовой отчетности по обязательным страховым взносам, читайте на с. 51 и 55 соответственно.

46 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол о критериях сопоставимости займов

круглый стол c. 35 k

О критериях сопоставимости займов Скажите, правильно ли я понимаю, что с появлением Постановления Президиума ВАС № 9898/11, о котором говорил лектор, если компания получит у банка справку об уровне процентов, то никаких проблем с их учетом в полном объеме больше не будет?

Алексей Зацепин эксперт издательства «Главная книга»

А. З.: Думаю, таких проблем станет меньше, но полностью они не исчезнут. Смотрите, в НК сказано, что под сопоставимыми понимаются долговые обязательства, выданные в той же валюте на те же сроки в сопоставимых объемах, под аналогичные обеспечения1. Согласитесь, звучит достаточно абстрактно. По сути, проблема с учетом долговых процентов связана с отсутствием в НК четких и понятных как налогоплательщику, так и контролерам правил оценки сопоставимости. С одной стороны, ВАС, высказав свое мнение по конкретному делу, на мой взгляд, именно эту проблему не решил. Суть позиции, высказанной высшими судьями, в том, что, определяя, сопоставимы ли займы, нельзя ограничиваться лишь оценкой займов, полученных налогоплательщиком. Нужно исследовать и данные кредитора об условиях займов, выдававшихся им в том же квартале2. С другой стороны, ВАС вроде бы согласился, что критерии сопоставимости определяет сам налогоплательщик в своей учетной политике. Такой вывод можно сделать из решений предыдущих судебных инстанций, которые ВАС по эпизоду с процентами отменил3. Напомню, суды посчитали долговые обязательства несопоставимыми, так как им критерии, установленные организацией, показались необоснованными. Но, к сожалению, об этом ВАС прямо ничего не сказал. Поэтому достаточно абстрактные формулировки НК о сопоставимости попрежнему остаются спорными. Нормируя проценты таким способом, разговора с проверяющими на тему, насколько обоснованны ваши критерии сопоставимости, вы точно не избежите. А что неясного может быть с критерием валюты?

1) п. 1 ст. 269 НК РФ 2) Постановление Президиума ВАС от 17.01.2012 № 9898/11 3) см., например, Постановление ФАС МО от 27.04.2011 № КА-А40/2603-11 4) Письмо Минфина от 31.03.2005 № 03-03-01-04/4/28 5) п. 2 ст. 317 ГК РФ 6) Письмо Минфина от 30.07.2009 № 03-03-06/1/499

А. З.: На первый взгляд, ничего. Кредит, полученный, скажем, в евро, не может быть сопоставим с рублевым кредитом. А теперь допустим, что кредит выражен в условных единицах, а предоставлен в рублях. Можно ли считать такой кредит рублевым и сопоставлять его условия с условиями рублевых долгов? Раньше Минфин писал так. Если сумма займа указана в договоре в евро, но предоставлена в рублях, то она по валюте не сопоставима с займом, который и выражен, и предоставлен в рублях4. Не понятно, почему Минфин тогда пришел к такому выводу, ведь в НК условием сопоставимости является критерий «выданная валюта», а не валюта, в которой обязательство выражено (валюта долга)5. А в нашем примере кредит в обоих случаях выдается в одной валюте — рублях. Правда, позже чиновники поменяли свое мнение. Кредит, выраженный в условных единицах, но выданный в рублях, по мнению Минфина, сопоставим с рублевым кредитом6. Но во избежание недоразумений я бы уточнил в учетной

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 47

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол о критериях сопоставимости займов

политике, что долговые обязательства в рублях и условных единицах являются сопоставимыми по критерию валюты. С валютой понятно. А как Минфин толкует понятие «в сопоставимых объемах»? А. З.: В своих старых разъяснениях Минфин писал, что если суммы полученных кредитов отклоняются более чем на 20 процентов, то условия обязательств несопоставимы. А допустимым отклонением Минфин считал разницу не более чем в 10 процентов7. В 2008 году Минфину был прямо задан вопрос: можно ли считать сопоставимыми кредиты в объеме 2 миллионов рублей, 5 миллионов рублей и 10 миллионов рублей, если они учетной политикой отнесены к одной группе сопоставимых? Но как это часто бывает, вместо прямого ответа была процитирована норма о порядке учета процентов исходя из ставки рефинансирования8. Что на самом деле чиновники имели в виду, думаю, объяснять не стоит. Правда, позже финансовое ведомство, не прибегая к цифрам, говорило, что определять сопоставимость, в том числе и по объему обязательств, нужно в соответствии со своей учетной политикой, исходя из принципа существенности и обычаев делового оборота9. По сути, это оценочные категории, а значит, все по-прежнему отдано на усмотрение проверяющих. А что суды?

7) Письма Минфина от 05.03.2005 № 03-03-01-04/2/35, от 23.06.2005 № 03-03-04/2/13 8) Письмо Минфина от 05.12.2008 № 03-03-06/1/675 9) Письма Минфина от 13.04.2010 № 03-03-06/4/41, от 10.06.2009 № 03-03-06/1/393 10) Постановления ФАС ПО от 21.04.2011 № А55-15971/2010, от 05.03.2009 № А12-10021/2008; 17 ААС от 06.10.2011 № 17АП-3716/2011-АК, от 01.03.2011 № 17АП-703/2011-АК; 12 ААС от 02.11.2010 № А12-7132/2010 11) Постановление 17 ААС от 06.10.2011 № 17АП-3716/2011-АК 12) Постановление ФАС ПО от 21.04.2011 № А55-15971/2010 13) Постановление ФАС МО от 28.07.2010 № КА-А40/7700-10

48 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

А. З.: По мнению судов, пределы объема обязательств налогоплательщик может определить сам10. Так, один налогоплательщик решил, что сопоставимыми признаются такие обязательства: до миллиона рублей — первая группа, свыше миллиона до 10 — вторая группа, и свыше 10 — третья. Однако налоговики, видимо, вспомнив упомянутые разъяснения Минфина, посчитали такое распределение необоснованным и уменьшили расходы по процентам до уровня, рассчитываемого исходя из учетной ставки ЦБ. Но суд не увидел в таких критериях нарушения требований статьи 269 НК и встал на сторону налогоплательщика11. Кстати, что иногда делают налоговики при проверках правильности учета процентов? Сравнивают полученные от одного кредитора наименьший и наибольший по сумме кредиты и приходят к выводу о несопоставимости долгов. Такое дело было рассмотрено в Поволжском округе. Там разница получилась внушительная — почти в 18 раз. При этом в учетной политике сопоставимыми по сумме были определены кредиты до 20 миллионов, от 20 до 100 и свыше 100. Налоговая инспекция пыталась убедить суд, что критерии сопоставимости по срокам и объемам кредитов имеют значение только при заключении договоров с разными кредиторами. Но суд этот довод отклонил как не основанный на НК и встал на сторону компании12. А вот в рассмотренном в Московском округе деле разницы между суммами кредитов были тоже достаточно значительными, но суд занял сторону налоговиков. Причина тому — отсутствие в учетной политике компании критериев того, какие именно долговые обязательства следует считать сопоставимыми. То есть компания по умолчанию считала условия всех кредитных договоров сопоставимыми, а это неправильно13. Вообще, суды обращают внимание на то, что написано в учетной политике. Например, компания определила, что нормирует проценты, исходя из ставки

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол о критериях сопоставимости займов

рефинансирования, а сама, вопреки своим же правилам, посчитала расходы, исходя из среднего уровня процентов. Суд признал пересчет процентов исходя из ставки ЦБ законным, указав, что компании нужно все-таки придерживаться установленных ею самой правил14. Хотя ФАС Уральского округа однажды решил аналогичный спор в пользу компании15. Но я бы все же не рисковал. Еще одна фирма, в Поволжском округе, должна была по учетной политике считать проценты, исходя из учетной ставки ЦБ. Но вместо этого рассчитала их, исходя из ставки по кредиту 13 процентов, увеличенной в 1,1 раза. Согласитесь, своеобразный подход. Так вот и в этом случае, естественно, суд был на стороне налоговиков16. Скажите, какую позицию занимает Минфин по критерию «те же сроки»? И что об этом думают суды?

14) Постановление ФАС ВВО от 24.02.2011 № А43-12187/2010 15) Постановление ФАС УО от 06.12.2010 № Ф09-9506/10-С2 16) Постановление ФАС ПО от 30.01.2012 № А65-20766/2010 17) Письмо Минфина от 29.07.2009 № 03-03-05/141 18) Письмо Минфина от 27.08.2004 № 03-03-01-04/1/20 19) Письмо Минфина от 07.06.2006 № 03-06-01-04/130 20) Письмо Минфина от 13.04.2010 № 03-03-06/4/41 21) Постановления ФАС ПО от 21.04.2011 № А55-15971/2010; 17 ААС от 06.10.2011 № 17АП-3716/2011-АК, от 01.03.2011 № 17АП-703/2011-АК 22) Постановление ФАС ПО от 21.04.2011 № А55-15971/2010 23) Постановление 17 ААС от 01.03.2011 № 17АП-703/2011-АК 24) Письма Минфина от 17.08.2007 № 03-03-06/2/154, от 17.08.2007 № 03-03-06/1/574 25) Письмо Минфина от 16.08.2010 № 03-03-06/1/547

А. З.: Под теми же сроками Минфин понимает сроки, сопоставимые по продолжительности. Но, конечно, не до 1 дня17. В одном из своих старых писем Минфин молчаливо «согласился» с тем, что если разница в сроках предоставления займов не более чем 10 дней (такой критерий был в учетной политике), то долговые обязательства сопоставимы18. А в другом Письме посчитал допустимой разницу в сроках обязательств не более 10 процентов19. Позже чиновники разъясняли, что при определении и этого критерия нужно исходить из существенности и обычаев делового оборота20. Суды же опять говорят, что налогоплательщик сам определяет сроки, в пределах которых долги признаются сопоставимыми21. Например, одна фирма посчитала сопоставимыми по срокам кредиты до года и кредиты свыше года22. Другой налогоплательщик был скромнее и установил такие пределы: до 1 месяца, от месяца до 2 лет, от 2 лет до 5 и свыше 5 лет23. Минфин также спрашивали, влияет ли на сопоставимость долгов их досрочное погашение. Позиция ведомства такова: изначально кредит выдавался на определенный срок и, исходя именно из этого срока, нужно определять сопоставимость долгов24. Поэтому, если вы досрочно расплатились с кредитором, пересчитывать средний уровень процентов не нужно. Раз уж мы коснулись темы сроков, то не могу не упомянуть об известной мне позиции Минфина по поводу того, влияет ли на сопоставимость обязательств отсрочка уплаты процентов по одному из кредитов. Хотя это прямо не относится к рассматриваемой проблеме, думаю, знать об этом полезно. Так вот, Минфин совершенно справедливо считает, что поскольку критерий «порядок уплаты процентов» не поименован в 269-й статье Кодекса, то и «отсроченное» обязательство признается выданным на сопоставимых условиях25. С объемами обязательств и сроками все понятно. Не ясно вот что. Допустим, я получаю справку от банка, из нее следует, что проценты по нашим кредитам не отклоняются от средних значений. На основе этой справки я учитываю расходы в полном объеме. Зачем мне вообще нужна учетная политика в этой части? А. З.: Не факт, что банк в выданной вам справке укажет суммы и сроки выданных им другим компаниям кредитов, которые будут аналогичны вашему обязательству. Здесь-то вам и поможет учетная политика, где вы определили диапазоны этих сумм и сроков. Иными словами, банк вам говорит, сколько процентов он

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 49

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол о критериях сопоставимости займов

берет с заемщиков в сходных с вашим случаях, а уж сопоставимо ли ваше обязательство с указанными в справке, решать вам на основе учетной политики. Действовать так — значит обезопасить себя от возможных споров. Учтите и то, что не всегда в суде получается доказать правомерность учета процентов по сопоставимым займам, если в учетной политике не прописаны критерии сопоставимости26. Поэтому раздел учетной политики с понятным, логичным и обоснованным изложением критериев сопоставимости необходим и после появления Постановления Президиума ВАС № 9898/11. Прежде всего он нужен вам самим, чтобы понимать, как считать расходы, а также как дополнительное, но очень важное средство защиты от претензий. Итак, нам осталось обсудить последний критерий сопоставимости долговых обязательств, названный в НК в качестве обязательного, — «аналогичные обеспечения». Речь здесь идет о способах обеспечения обязательств, указанных в главе 23 первой части ГК. Например, такое обеспечение, как залог27, не аналогично поручительству28 и т. д. Но ведь нередко кредиты выдают и без обеспечений. Если нет вообще никакого обеспечения, можно ли долги признать сопоставимыми?

26) Постановления ФАС ЗСО от 03.06.2011 № А70-5257/2010; ФАС МО от 28.07.2010 № КА-А40/7700-10; ФАС УО от 16.07.2009 № Ф09-4885/09-С3 27) ст. 334 ГК РФ 28) ст. 361 ГК РФ 29) Письма Минфина от 30.07.2009 № 03-03-06/1/499, от 25.02.2010 № 03-03-06/2/33 30) Письмо Минфина от 25.02.2010 № 03-03-06/2/33 31) Постановление ФАС ЗСО от 10.06.2010 № А27-18928/2009 32) Письмо Минфина от 23.06.2005 № 03-03-04/2/13 33) Письмо Минфина от 02.06.2010 № 03-03-06/2/104

50 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

А. З.: В НК сказано, что сопоставимы только те обязательства, которые, в частности, выданы под аналогичное обеспечение. Казалось бы, нет обеспечения, значит, не выполняется одно из условий сопоставимости. Но с другой стороны, посудите сами, разве отсутствие обеспечения у выданных кредитов или займов делает их условия несопоставимыми? Иными словами, два ничем не обеспеченных кредита — равно обеспеченны. И Минфин с таким подходом согласен. В своих разъяснениях он неоднократно писал: долговые обязательства без обеспечения признаются сопоставимыми по критерию обеспеченности29. И опять же лучше прописать в учетной политике, что долговые обязательства без обеспечения являются сопоставимыми. Также Минфин «советует» при определении аналогичности обеспечения учитывать не только вид, но и объем обеспечения и категорию лица, его предоставившего30. Кстати, не следует выдумывать себе никаких дополнительных критериев, которых нет в НК. Так, одна компания в учетной политике прописала, что, помимо прочего, сопоставимыми признаются заимствования, если они получены от разных кредиторов. В деле, о котором я говорю, это не сослужило дурную службу (суд признал кредиты сопоставимыми)31. Но кому и, главное, зачем нужны дополнительные налоговые риски? Хотя справедливости ради надо сказать, что такое условие компания могла внести под давлением мнения Минфина. Согласно его разъяснениям одним из критериев сопоставимости является наличие разных кредиторов32. Также Минфин отмечал, что займы, выданные компаниями и физическими лицами, несопоставимы33. Однако все это из НК не следует. Поэтому вывод такой. Если вы закрепили какое-либо положение в учетной политике, то придерживайтесь его. А если не придерживаетесь, то переделайте учетную политику и не показывайте старую версию этого документа ни налоговикам, ни суду. Иначе последний может оказаться не на вашей стороне.

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об изменениях в декларации по налогу на прибыль

Об изменениях в декларации по налогу на прибыль Знаю, что уже есть приказ ФНС об утверждении новой формы декларации по налогу на прибыль. Что в ней поменялось по сравнению с прежней декларацией и когда надо начинать отчитываться по налогу на прибыль по новой форме? Алевтина Колосовская эксперт издательства «Главная книга»

1) пп. 10, 12 Указа Президента от 23.05.96 № 763 2) Приказ ФНС от 22.03.2012 № ММВ-7-3/174@ 3) Решение ВАС от 28.07.2011 № ВАС-8096/11 4) п. 2 ст. 285 НК РФ 5) приложение № 1 к Приказу ФНС от 22.03.2012 № ММВ-7-3/174@ 6) пп. 1, 2 ст. 25.1 НК РФ 7) п. 3 ст. 25.1 НК РФ; Порядок заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций (приложение № 3 к Приказу ФНС от 22.03.2012 № ММВ-7-3/174@) (далее — Порядок) 8) приложение № 1 к Порядку 9) Письмо Минфина от 18.04.2012 № 03-03-10/39 10) пп. 4.2.2, 4.3 Порядка

А. К.: По общему правилу приказы ФНС вступают в силу спустя 10 дней после их официального опубликования1. Но хотя Приказ, который вводит новую форму декларации2, был зарегистрирован в Минюсте еще 20 апреля этого года, опубликован он только 13 июня. Поэтому отчитываться по новой форме надо будет за отчетные периоды, окончившиеся после 23 июня текущего года, то есть после вступления в силу Приказа ФНС3. Следовательно, сдавать декларацию по новой форме надо начиная с отчетности за I полугодие4. Что касается самой новой формы декларации5, то очередные изменения в ней связаны в первую очередь с поправками в налоговом законодательстве. Наиболее серьезные из них обусловлены появлением в НК такого объекта регулирования, как консолидированная группа налогоплательщиков. Напомню, что этот термин обозначает добровольное объединение организаций, которые уплачивают налог на прибыль с совокупного финансового результата всей группы6. Специально для таких объединений в составе декларации появились два новых приложения к листу 02 — 6 и 6а. Они предназначены для расчета налога к уплате в бюджеты субъектов РФ по консолидированным группам налогоплательщиков. Кроме того, в Порядке заполнения декларации теперь расписано, как ответственному участнику консолидированной группы, исчисляющему налог с прибыли всей группы, следует заполнять декларацию7. Причем в приложении к этому Порядку теперь предусмотрены и свои коды для консолидированных групп: для представления декларации по месту нахождения (учета) — код 218, для отчетных периодов — коды с 13 по 16 и с 57 по 688. Причем Минфин рекомендовал ответственным участникам консолидированных групп представлять налоговые декларации по новой форме уже за I квартал 2012 года, несмотря на то что Приказ ФНС тогда в силу еще не вступил. Только потому, что прежняя форма декларации под таких налогоплательщиков просто не приспособлена9. Есть и изменения, касающиеся резидентов особых экономических зон. Для них в Порядке теперь прямо прописано, что отдельно подсчитанные суммы налога к доплате или уменьшению по «резидентской» и по обычной деятельности суммируются. И в разделе 1 декларации показывается сумма налога или только к доплате, или только к уменьшению10. Кроме того, как вы помните, с 2012 года уже не действуют статьи 20 и 40 части первой НК. Зато вместо них появилось несколько новых глав Кодекса, посвященных контролю цен по сделкам между взаимозависимыми лицами. Подробно об этих новшествах рассказывали наши лекторы. Поэтому я остановлюсь только на моментах, непосредственно связанных с изменениями в «прибыльной» декларации.

l Об изменениях, связанных с контролем цен, читайте на с 7, а также в журнале «Главная книга. Конференц-зал», 2012, № 1, с. 43. | 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 51

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об изменениях в декларации по налогу на прибыль

Даже если цена сделки с взаимозависимым лицом не соответствует рыночной, то налогоплательщик все равно вправе уплачивать авансовые платежи по налогу на прибыль в течение года, исходя из фактической цены сделки. Однако по истечении календарного года он должен откорректировать налоговую базу и доплатить налог, исходя из рыночных цен11. То есть налог на прибыль корректируется при представлении годовой декларации, а «откорректированная» таким образом цена будет признаваться рыночной для целей налогообложения. Для выполнения такой корректировки в НК предусмотрено несколько методов. В их числе есть метод сопоставимой рентабельности и метод распределения12. При применении этих методов суммы корректировки отражаются в составе внереализационных доходов13. Вот для таких внереализационных доходов в новой декларации предусмотрена отдельная строчка 10714. Но поскольку, как я уже сказала, эту корректировку надо проводить только по итогам года, необходимость ее заполнять может возникнуть только у тех организаций, у которых в течение года были контролируемые сделки15, и только при составлении годовой декларации. Впрочем, обычной фирме эти строки тоже заполнять не придется. Но наша организация — самый обычный налогоплательщик. Есть ли какие-то изменения в форме декларации, которые касаются нас?

11) пп. 6, 7 ст. 105.3 НК РФ 12) статьи 105.12, 105.13 НК РФ 13) п. 22 ст. 250 НК РФ 14) п. 6.2 Порядка 15) ст. 105.14 НК РФ 16) ст. 267.2 НК РФ 17) п. 7.1 Порядка 18) п. 1 ст. 1012 ГК РФ

52 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

А. К.: Понятно, что подавляющему большинству налогоплательщиков перечисленные мною сейчас изменения могут быть интересны разве что теоретически. Однако есть и нововведения, актуальные для обычных организаций. Хотелось бы обратить ваше внимание на такой нюанс, связанный с Порядком заполнения новой декларации. С 2012 года налогоплательщики вправе формировать резерв предстоящих расходов на НИОКР. Отчисления в него можно включать в расходы последним числом каждого отчетного или налогового периода, не дожидаясь, когда у вас эти расходы возникнут на самом деле16. Однако в новом Порядке почему-то сказано, что налогоплательщик, формирующий резерв, в декларации в составе расходов на НИОКР показывает расходы, осуществленные за счет указанного резерва при реализации программ проведения НИОКР17. Очевидно, что это противоречит НК. Так как если в декларации показывать не отчисления в резерв, а уже реально понесенные расходы, то создание резерва теряет всякий смысл в плане оптимизации платежей по налогу на прибыль. Поэтому думаю, что по строкам 052—055 приложения № 2 к листу 02 новой декларации налогоплательщикам, предусмотревшим в своей учетной политике создание резерва на НИОКР, следует показывать все-таки рассчитанные ими отчисления в резерв. Ощутимые изменения затронули строки приложения № 3 к листу 02, предназначенные для определения финансового результата по договорам доверительного управления имуществом. Как вы помните, раньше в названиях этих строк фигурировал только учредитель доверительного управления. А теперь в строках 210 и 220 прямо указано, что учитываются доходы и расходы не только учредителя доверительного управления, но и выгодоприобретателя по договору доверительного управления18. Кроме того, как вы помните, начиная с 2011 года убыток по договору доверительного управления ни у учредителя, ни у выгодоприобретателя не учитывается для целей исчисления налога на прибыль. Это установлено пунктом 4.1 статьи 276

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об изменениях в декларации по налогу на прибыль

19) п. 29 ст. 2, п. 2 ст. 10 Закона от 27.07.2010 № 229-ФЗ 20) Письмо Минфина от 21.11.2011 № 03-03-06/3/13 21) п. 3 ст. 276 НК РФ 22) п. 4 ст. 276 НК РФ 23) п. 8.4 Порядка 24) п. 9 ст. 262 НК РФ 25) п. 8.1 Порядка 26) Приказ ФНС от 15.12.2010 № ММВ-7-3/730@

НК РФ. Именно на этот пункт теперь сделана ссылка в названии строки 230 приложения № 3 к листу 02, а не как раньше — на пункт 4 статьи 276 НК РФ, из которого норма об убытке исключена с 2011 года19. Не учитываемый для налога на прибыль убыток, показанный по строке 230, участвует в расчете показателя строки 360 приложения № 3 к листу 02, а оттуда уже попадает в строку 050 листа 02 декларации и затем увеличивает показатель прибыли по строке 060 этого листа. Обратите внимание: финансовый результат по каждому договору рассчитывается отдельно. Поэтому прибыль, полученная по одному договору доверительного управления, не может быть уменьшена на убыток, полученный по другому договору доверительного управления20. Как известно, у учредителя доверительного управления доходы по договору в зависимости от их вида могут включаться как в выручку от реализации, так и во внереализационные доходы. Соответственно, расходы по договору попадут либо в расходы, связанные с производством, либо во внереализационные расходы21. В то время как у выгодоприобретателя по договору доверительного управления могут быть только внереализационные доходы и расходы22. В новой декларации для отражения внереализационных доходов и расходов по договору доверительного управления появились дополнительные строки 211 и 221. Показатель строки 211 включается в строку 100 «Внереализационные доходы — всего» приложения № 1 к листу 02 декларации, а показатель строки 221 — в строку 200 «Внереализационные расходы — всего» приложения № 2 к листу 02 декларации23. При этом доходы по договору доверительного управления, «очищенные» от внереализационных доходов, попадают сначала в выручку от реализации, показываемую по строке 340 приложения № 3 к листу 02 декларации, а оттуда — в строку 030 приложения № 1 к листу 02 декларации. В свою очередь, расходы по договору доверительного управления за вычетом внереализационных формируют показатель по строке 350 приложения № 3 к листу 02 декларации, который затем переносится в строку 080 приложения № 2 к листу 02. В то же время обратите внимание, что убыток по договору доверительного управления, показываемый по строке 230 приложения № 3 к листу 02, считается исходя из всех доходов и расходов по договору, в том числе и внереализационных. И раз уж мы заговорили о приложении № 3 к листу 02 декларации, надо упомянуть еще о новом виде показываемого там убытка. С 2012 года в НК предусмотрена такая норма: при реализации с убытком нематериального актива, полученного в результате НИОКР, признаваемых в размере фактических затрат с применением коэффициента 1,5, этот убыток для целей налогообложения не учитывают24. Его надо показать в строке 060 приложения № 3 к листу 02 декларации25. Помню, что относительно прежней декларации и Порядка ее заполнения26 Минфин и ФНС выпускали письма о том, какие их положения надо считать недействующими. В новой декларации это уже поправили? А. К.: Да, в новой декларации и Порядке ее заполнения есть нескольких технических поправок. Так, из приложения № 3 к листу 02 декларации наконец-то убрали строки 070—090, предназначавшиеся для расчета убытка от переуступки требования.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 53

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об изменениях в декларации по налогу на прибыль

Как вы помните, контролирующие органы еще до внесения этого изменения в декларацию разъясняли, что эти строки можно не заполнять. Ведь при перепродаже требования с убытком последний можно учесть в уменьшение налога на прибыль27. Также в приложении № 4 к листу 02 декларации, где рассчитывается сумма уменьшающего налоговую базу убытка, исчезло упоминание об убытке, полученном до 1 января 2002 года. Напомню: раньше неперенесенный убыток делился на полученный до 2002 года и полученный после 2002 года. Сейчас подобное деление в декларации не предусмотрено. Причина простая — десятилетний срок, предусмотренный для списания убытков, образовавшихся до 2002 года, к началу 2012 года уже истек28. Еще одна техническая поправка касается профессиональных участников рынка ценных бумаг. В приложении № 2 к листу 02 есть строка 071, в которой отражается сумма отклонения затрат на покупку ценных бумаг от их максимальной цены на организованном рынке или от их расчетной цены29. Теперь из самой формы декларации и Порядка прямо следует, что показатель этой строки носит справочный характер и не учитывается при расчете общей суммы признанных расходов по строке 130 приложения № 2 к листу 0230. Однако и раньше ФНС в своих Письмах разъясняла, что по строке 071 отражаются расходы, не учитываемые для налога на прибыль31. А поменялось ли что-нибудь в кодах для заполнения декларации, помимо кодов для консолидированных налогоплательщиков?

27) п. 2 Письма Минфина от 09.08.2010 № 03-03-06/2/141; Письмо ФНС от 11.11.2011 № ЕД-4-3/18881@ 28) п. 2 ст. 283 НК РФ; п. 4 ст. 10 Закона от 06.08.2001 № 110-ФЗ 29) пп. 5, 6 ст. 280 НК РФ 30) п. 7.1 Порядка 31) Письма ФНС от 30.06.2011 № ЕД-4-3/10424, от 06.05.2011 № КЕ-4-3/7403@ 32) приложение № 1 к Порядку 33) подп. 14 п. 1 ст. 251 НК РФ; приложение № 3 к Порядку 34) подп. 10.1, 10.2 п. 2 ст. 251 НК РФ; приложение № 3 к Порядку 35) приложение № 3 к Порядку 36) приложение № 4 к Порядку

54 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

А. К.: Да, был введен код представления декларации в налоговый орган для участников проекта «Сколково» — 225. Для медицинских и образовательных организаций, имеющих право на ставку налога на прибыль 0 процентов, появился код 22632. Кстати, для них сделано еще и уточнение в Порядке. В пункте 5.6, где говорится о заполнении строк 140—170 листа 02 декларации, в которых указываются налоговые ставки, теперь есть ссылка на статью 284.1 НК, в которой и предусмотрена эта нулевая ставка. Пополнился перечень кодов для целевых поступлений. Туда добавлены код 111 для целевых средств, получаемых страховыми медицинскими организациями от ТФОМС, и код 112 для средств собственников помещений в многоквартирных домах, поступающих на счета ТСЖ, ЖСК и управляющих организаций33. Как вы знаете, такие поступления не облагаются налогом на прибыль с 2012 года. Вследствие расширения с 2011 года перечня необлагаемых доходов некоммерческих организаций введен код 281 для средств, полученных ими безвозмездно на ведение уставной деятельности от созданных ими структурных подразделений. И код 282 — для средств, полученных структурными подразделениями от создавших их некоммерческих организаций34. Также были уточнены наименования некоторых целевых поступлений, а поступления с кодами 071, 151 и 420 были исключены35. Произошли и некоторые изменения в Перечне доходов, не учитываемых для налогообложения, и расходов, учитываемых отдельными категориями налогоплательщиков. Но они касаются в основном судовладельцев и организаций, делавших отчисления в отраслевые фонды на финансирование НИОКР36. В общем, сюрпризов новая «прибыльная» декларация не преподнесла. И потому надеюсь, что трудностей при ее заполнении не возникнет.

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об отчетности по страховым взносам

Об отчетности по страховым взносам Лектор рассказал о том, что нужно учесть, составляя по итогам полугодия налоговые отчеты. А что с отчетностью по страховым взносам? Вопросов при ее подготовке тоже возникает достаточно, взять хотя бы заполнение страховых форм. Какие здесь есть проблемы? Марина Наумчук эксперт издательства «Главная книга»

1) Приказ Минздравсоцразвития от 15.03.2012 № 232н 2) ч. 8 ст. 26 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ) 3) ст. 25 Закона № 212-ФЗ 4) ч. 7 ст. 15 Закона № 212-ФЗ

М. Н.: Вы правы, на отсутствие трудностей здесь жаловаться не приходится. Их столько, что хватит на отдельный семинар. Но раз уж вы подняли тему заполнения расчетов по взносам, расскажу, какие задачи вынуждены решать бухгалтеры при отражении в расчетах полученных итоговых данных. Больше всего вопросов возникает по формированию расчета РСВ-1 и персонифицированных сведений. Начну с тех, которые «выросли» из поправок, внесенных в форму РСВ-1 с 2012 года1. И в первую очередь — где и как в расчете РСВ-1 отражать остатки по страховым взносам в ТФОМС, подлежащие уплате на конец 2011 года? В разделе 1 обновленной формы для них просто нет места. Оно и понятно — ведь с этого года все платежи идут только в ФФОМС. В ПФР считают, что эти остатки спокойно можно приплюсовать к остаткам по ФФОМС и полученную сумму уже показать в графе 5 строки 100 раздела 1 формы РСВ-1 ПФР. Но учтите: если на конец 2011 года по ТФОМС у вас была переплата, это еще не означает, что ее автоматически «перекинут» в ФФОМС, как при погашении пеней и штрафов2. Для такого зачета придется писать заявление. Если его не будет, на недоимку по взносам в федеральный фонд, «закрытую» переплатой в ТФОМС, начислят пени3. Причиной появления следующей проблемы послужило то, что до 2012 года начисленные взносы отражались в РСВ-1 только в рублях, а в учете и персонифицированной отчетности — вместе с копейками. Из-за этого почти у всех страхователей вылезали копеечные расхождения. Пока их появление было неизбежно, основная масса бухгалтеров даже не задумывалась, как от них избавиться. Зачем? Ведь они все равно снова появятся. Но с этого года новых разниц уже не возникает, так как теперь расчет тоже заполняется в рублях и копейках. А потому многие уже стали думать — как нивелировать имеющиеся расхождения? Однако, прежде чем что-то предпринимать, определите для себя, чего вы хотите добиться путем устранения расхождений. Если ваша цель только в том, чтобы цифры в бухучете соответствовали цифрам в РСВ-1, то нет ничего проще: отнесите разницу на счет 91 «Прочие доходы и расходы». Если же нужно, чтобы сходились все остатки (и в учете, и в РСВ-1, и в персонифицированных сведениях), то другого способа, кроме как подгонять цифры в РСВ-1 к бухучету, я не вижу. При таком варианте следует уменьшать (или увеличивать) значения не самих остатков и не уплаченных сумм взносов, а именно начисленных (показатели строк 110—113 раздела 1). Во-первых, именно из-за последних и образовались разницы. А во-вторых, на этапе сдачи отчетности фонд попросту не сможет проверить, насколько вы их правильно указали в расчете. И, конечно, убирать расхождения лучше не сразу, а постепенно: по рублю, по 50 копеек и так далее. Кстати, по поводу уплаченных сумм. Как и раньше, взносы надо перечислять только в рублях, никаких копеек. Это прямая норма закона, и она не изменилась4. Так что если текущие начисления содержат копейки, то значения меньше 50 копеек надо отбросить, а больше — округлить до полного рубля. Но учтите: если из-за такого округления в фонд вы перечислите меньше начисленного, пусть даже на несколько копеек, на них вам автоматически начислят пени. Хотя, на мой

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 55

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об отчетности по страховым взносам

взгляд, это неправомерно. Не ваша вина, что правила уплаты взносов таковы, что из-за них копейки вы недоплатили. Правда, доказывать это, чтобы не платить такие же копеечные пени, — себе дороже. Поэтому мой вам совет — начисленные взносы округляйте всегда в бо льшую сторону, независимо от того, какая сумма стоит после запятой — меньше 50 копеек или больше. Так вам и закон удастся соблюсти, и пеней избежать. Теперь о том, как перечисленные суммы показывать в отчетности. С РСВ-1 все понятно — сколько уплатили, столько же указали. А вот в АДВ-6-2 их надо отражать в размере не больше начисленных. К примеру, начислили 100 рублей 75 копеек, заплатили 101 рубль. В расчете по взносам в ПФР указываете 101 рубль, а в персонифицированной отчетности — только 100 рублей 75 копеек. Это потому, что 25 копеек свыше этой величины — уже переплата, а она в индивидуальных сведениях не показывается5. Пусть вас не смущает, что показатели строки 144 в графах 3 и 4 раздела 1 расчета РСВ-1 не сойдутся с аналогичными показателями в АДВ-6-2. Проверочные программы допускают такое небольшое расхождение. А как же со взносами, уплаченными с выплат свыше 512 тысяч рублей, на солидарную часть тарифа? Надо ли их отражать в персонифицированной отчетности? М. Н.: Нет, не надо. Но в Пенсионном фонде нам сказали, чтобы мы их там показали, иначе формы АДВ-6-2 и РСВ-1 не пройдут проверочный алгоритм. А раз так, то и сдать их не получится.

5) п. 69 Инструкции, утв. Постановлением Правления ПФР от 31.07.2006 № 192п (далее — Инструкция № 192п) 6) п. 71 Инструкции № 192п 7) п. 1 ст. 3 Закона от 03.12.2011 № 379-ФЗ 8) п. 7.2 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 15.03.2012 № 232н (далее — Порядок); ст. 7 Закона № 212-ФЗ 9) п. 1 ст. 7 Закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ; ст. 10 Закона от 29.11.2010 № 326-ФЗ 10) ч. 6, 11 ст. 15 Закона № 212-ФЗ; Письмо Минздравсоцразвития от 12.03.2010 № 551-19

56 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

М. Н.: Я слышала, что специалисты ПФР настоятельно рекомендуют это сделать, но в сущности это неправильно. Взносы на страховую и накопительную части указываются в форме СЗВ-6-1 и СЗВ-6-2, а следом за ними и в АДВ-6-2 в размере фактически начисленных сумм, но не более чем с 512 тысяч рублей. Об этом прямо сказано в Инструкции по заполнению персональных сведений6. Это связано с тем, что взносы, уплаченные свыше предельной базы по тарифу 10 процентов, не отражаются в лицевых счетах работников и не формируют расчетный пенсионный капитал7. И в том, чтобы их указывать в персонифицированной отчетности, просто нет никакого смысла. Поэтому я надеюсь, что к сдаче полугодовой отчетности в ПФР его программисты проверочные алгоритмы уже поправят. Какими еще вопросами озадачиваются ваши коллеги? К моему удивлению, некоторые спрашивают, в какой строке расчета РСВ-1 отражать выплаты временно пребывающим иностранцам, с которыми трудовой контракт заключен меньше чем на полгода. Ответ — ни в какой. Выплаты таким работникам вообще в страховой отчетности фигурировать не должны, поскольку в ней показываются только суммы, которые являются объектом обложения взносами8. А выплаты таким иностранцам в объект не включаются, ведь они не застрахованы ни в пенсионной системе, ни по обязательному медицинскому страхованию9. Еще один часто задаваемый вопрос касается взносов с выплат работнику, переведенному из филиала, который сам отчитывается в фонды, в головной офис и наоборот. Понятно, что предельную базу по взносам по такому работнику новое подразделение будет определять с учетом сумм, уже полученных им с начала года10. Но должно ли оно эти суммы показывать в своих расчетах? Конечно, этого делать не нужно. В страховой отчетности и, в частности, в персональных сведениях чужие суммы фигурировать не должны, пусть даже они и вы-

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об отчетности по страховым взносам

плачены в рамках той же организации11. Также не надо показывать в своей отчетности и чужие взносы. Поэтому каждое из подразделений в своих расчетах должно отразить: — в облагаемой базе — только свои выплаты работнику; — в начисленных взносах — суммы, рассчитанные со своих выплат с учетом вознаграждений, полученных им в другом подразделении. К примеру, в новом подразделении работнику было выплачено 70 тысяч рублей. Но взносы на эту сумму не начислялись, поскольку к моменту выплаты база уже достигла 512 тысяч. В отчетности этому подразделению в качестве базы надо показать 70 тысяч рублей, а сумму начисленных взносов — 7 тысяч (70 000 руб. х x 10%). И дабы заранее предвосхитить вопросы проверяющих, можно (но не обязательно) сопроводить расчеты пояснительной запиской. А у нас трудности с определением кода категории застрахованного лица некоторым работникам. М. Н.: А поподробнее? Трудности какого плана? Наша организация и торгует лекарствами в розницу, и изготавливает их по заказу граждан. С зарплаты фармацевтов, занятых в розничной торговле, мы начисляем только пенсионные взносы по пониженному тарифу 20 процентов, так как эта деятельность у нас на ЕНВД. Естественно, зарплату остальных работников облагаем взносами по обычному тарифу. Если кто-то из продавцов заболевает или уходит в отпуск, его заменяет работник, который в основное время занимается изготовлением лекарств. Тогда ту часть его заработка, которая относится к деятельности на ЕНВД, мы облагаем по пониженному тарифу, а другую — по основному. Какой код категории застрахованного лица присвоить такому работнику — «АСБ» или «НР»?

11) ст. 1 Закона от 01.04.96 № 27-ФЗ; ч. 11, 12 ст. 15 Закона № 212-ФЗ; п. 5 Инструкции, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 14.12.2009 № 987н 12) приложение 1 к Инструкции № 192п 13) п. 7.1 Порядка 14) п. 4.5 Порядка

М. Н.: В такой ситуации присваиваете ему оба кода: и «АСБ» (работники аптечных организаций с льготным тарифом) и «НР» (работники организаций с общим тарифом). В персонифицированной отчетности по каждому из этих кодов готовите отдельные сведения12. В результате те работники, которые заняты в фармацевтической деятельности на ЕНВД и в иной деятельности, попадут в оба реестра СЗВ-6-2. В одном реестре вы покажете выплаченные работнику суммы, с которых взносы были начислены по льготному тарифу, а во втором — по обычному. В РСВ-1 у вас также будет оформлено два раздела 2 — свой на каждый код тарифа («01» и «11»)13. Главное — укажите сами коды, а то некоторые страхователи подчас забывают это сделать. Еще нередко забывают указывать коды ОКАТО и ОКВЭД, номер контактного телефона. Также среди частых ошибок — несоответствие названия организации в РСВ-1 учредительным документам14. А встречаются ошибки и вовсе из ряда вон. Некоторые страхователи в состав входящих остатков по строке 100 раздела 1 умудряются включать остатки по пенсионным взносам, уплаченным когда-то в составе ЕСН. Конечно же, их там быть не должно. Вообще, перечень характерных ошибок, допускаемых страхователями, можно найти на официальном сайте ПФР в разделе «Работодателям» (Уплата страховых взносов и представление отчетности Отчетность и порядок ее представления Типовые ошибки плательщиков страховых взносов в отчетах, предоставляемых в ПФР). На этом же сайте можно совершенно бесплатно скачать программы для проверки пенсионной отчетности (Работодателям Бесплатные программы для работодателей). Согласитесь, прежде чем сдавать отчеты, разумно проверить их на правильность заполнения.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 57

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об отчетности по страховым взносам

Скажите, вот мы заполняем отчетность правильно, ошибок проверочная программа не выдает. Но мы на упрощенке и к тому же занимаемся льготными видами деятельности, поэтому начисляем взносы по пониженным тарифам. Так вот без документов, подтверждающих льготы, работники фондов отказываются принимать наши расчеты.

15) Письма Минздравсоцразвития от 11.03.2011 № 748-19; ПФР от 17.06.2011 № 30-22/6718; ФСС от 10.02.2012 № 15-03-11/08-1395 16) ч. 1 ст. 29 Закона № 212-ФЗ 17) п. 5 Порядка 18) ч. 1 ст. 17 Закона № 212-ФЗ 19) пп. 7, 16 Регламента, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 15.03.2012 № 231н (не вступил в силу) 20) ч. 4 ст. 17, ст. 47 Закона № 212-ФЗ

М. Н.: Вы не единственные, кто на это жалуется. Конечно, это самоуправство территориальных отделений. Никаких специальных документов на этапе сдачи расчетов страхователь представлять не должен. Право на пониженные ставки подтверждается лишь заполнением в РСВ-1 специального раздела 3, а в 4-ФСС — таблиц 4—4.4. Это неоднократно разъясняли и Минздравсоцразвития, и ПФР, и даже ФСС15. Другое дело, если у проверяющих появились сомнения, они могут запросить такие документы в ходе камеральной проверки уже принятых расчетов16. Но уж никак не отказывать в их приемке. Если же работники фондов продолжают упрямиться, отправьте расчеты почтой. Рекомендую это сделать именно ценным письмом с уведомлением о вручении и с описью вложения. Причем второй экземпляр описи с отметкой почтового отделения должен остаться у вас. Он вместе с почтовой квитанцией в случае чего подтвердит отправку отчетности. А уведомление о вручении, вернувшееся вам после получения расчетов территориальным отделением фонда, будет лишь дополнительным подтверждением17. Так же можно поступить, если ваш местный ФСС отказывается принимать у вас уточненки по взносам в соцстрах. Я знаю, что некоторые отделения на местах до сих пор практикуют такие отказы даже тогда, когда уточненный 4-ФСС — к доплате и страхователь попросту обязан его сдать18. Объясняют они это тем, что электронная база уже «закрыта» и в нее невозможно внести изменения. Конечно, как и в предыдущем случае, такой отказ незаконен. Более того, согласно новому Административному регламенту представления этого расчета оснований для отказа в его приемке у ФСС вообще быть не может19. Если спорить со своим ФСС вы все же не хотите, а потому недоначисленные в прошлом суммы отражаете в текущем отчете, учтите, что у Фонда есть все основания, чтобы вас оштрафовать за неуплату взносов. Ведь пока неизменным условием освобождения от штрафа является представленный уточненный расчет20. Кстати, раз уж речь зашла об ответственности, напомню, что с 1 января этого года правила определения штрафа за опоздание со сдачей страховой отчетности несколько изменились. Штраф теперь считается не от суммы, подлежащей уплате на основании расчета, а от суммы, начисленной по расчету за последние 3 месяца21. То есть, по мнению ФСС, без учета сумм, направленных на выплату пособий по листкам нетрудоспособности22. А можно страховую отчетность послать по почте, если при ее электронной отправке возникли технические сбои?

21) ч. 1 ст. 46 Закона № 212-ФЗ 22) Письмо ФСС от 10.02.2012 № 15-03-11/08-1395 23) ч. 10 ст. 15, ч. 2 ст. 46 Закона № 212-ФЗ 24) ч. 1 ст. 40, ч. 4 ст. 42 Закона № 212-ФЗ

58 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

М. Н.: Можно, но здесь учтите вот что. Если представлять расчеты по телекоммуникационным каналам связи — ваша обязанность, а вы сдали их на бумаге, то фонд вправе оштрафовать вас за это на 200 рублей23. Но только если в том была ваша вина24. Если в техническом сбое виноваты не вы (отключение электричества, проблемы на линии связи и т. д.), советую заранее запастись документами, подтверждаю-

Полгода позади — налоговая отчетность впереди круглый стол об отчетности по страховым взносам

25) п. 7 Технологии обмена документами по ТКС, утв. Распоряжением Правления ПФР от 11.10.2007 № 190р 26) п. 1 ст. 46 Закона № 212-ФЗ 27) Постановления ФАС УО от 24.08.2011 № Ф09-4904/11; ФАС ПО от 29.03.2011 № А12-14272/2010 28) п. 2 ст. 46 Закона № 212-ФЗ

щими этот факт. К примеру, письмом оператора связи о таком сбое. Если такой обязанности у вас нет, спите спокойно, ничего вам за отправку расчетов по почте не грозит. Вообще по сдаче расчетов по «электронке» у страхователей возникает много вопросов. К примеру, вправе ли фонд не принять отчетность, представленную таким способом, если предыдущие расчеты были сданы на бумаге? Ответ все тот же — не вправе. Или вот еще: оштрафуют ли, если изначально электронный отчет был направлен в срок представления, но с ошибками и от ПФР пришел отрицательный протокол, а безошибочный файл «ушел» уже после 15-го числа? В этой ситуации теоретически фонд может оштрафовать вас за несвоевременную сдачу расчета. Ведь единственным доказательством его приемки в срок ПФР считает положительный протокол входного контроля. То есть протокол, в котором нет сведений об ошибках в расчете25. Но вы можете попытаться оспорить такой штраф. Ответственность в Законе установлена за непредставление расчета, а не за представление расчета с техниескими ошибками26. Поэтому есть вероятность, что штраф удастся отбить если не в фонде, так в суде. Благо судьи в этом вопросе на стороне страхователей27. Но конечно, лучше до этого не доводить. Если из ПФР поступают отрицательные протоколы проверки, отправляйте отчетность по почте до наступления крайнего срока ее представления. Тогда вам грозит лишь штраф за несоблюдение порядка представления отчетности в размере 200 рублей28.

Задай СВОЙ вопрос чиновнику Хотите получить разъяснение по своему вопросу от представителя государственных органов, но не знаете, как сделать официальный запрос? 1. Присылайте нам вопросы, которые вы хотели бы адресовать представителю Минфина, ФНС, ФСС, ПФР, Роструда или Минздравсоцразвития. 2. Если на этот вопрос нет ответа в законодательстве, мы передадим его чиновнику. 3. Ответ вы сможете прочитать на страницах журнала «Главная книга».

Отправить вопрос вы можете через наш сайт www.glavkniga.ru в разделе «Задать вопрос»

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 59

Полгода позади — налоговая отчетность впереди судебные споры об осмотре при камеральной проверке

судебные споры c. 19 k

Об осмотре при камеральной проверке Правомерно ли проведение осмотра территории и помещений налогоплательщика в рамках камеральной проверки?

Все упомянутые решения можно найти в разделе «Судебная практика» системы КонсультантПлюс.

ДА

НЕТ

• Налоговые органы вправе осматривать любые помещения и территории, используемые налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанные с содержанием объектов налогообложения1.

• Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком и служащих основанием для исчисления и уплаты налога, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа3.

• Осмотр помещений и территорий налогоплательщика является самостоятельной формой налогового контроля, и его проведение не зависит от типа проводимой налоговой проверки2.

• Налоговые органы вправе производить осмотр помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода, только в рамках проведения выездной налоговой проверки4.

ПРАКТИКА

ФАС Волго-Вятского округа

2 решения5

ФАС Восточно-Сибирского округа

1) подп. 6 п. 1 ст. 31 НК РФ; пп. 3.1, 4 ст. 7 Закона от 21.03.91 № 943-1

3 решения6

2) п. 1 ст. 82 НК РФ

ФАС Западно-Сибирского округа

3) п. 1 ст. 88 НК РФ 4) п. 13 ст. 89, п. 1 ст. 91, п. 1 ст. 92 НК РФ

5 решений7

5) см., например, Постановление от 17.01.2012 № А29-2000/2011

ФАС Московского округа

6) см., например, Постановление от 23.09.2010 № А33-166/2010 7) см., например, Постановление от 29.06.2011 № А46-14218/2010

60 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

от 18.02.2010 № КА-А40/38-10

Полгода позади — налоговая отчетность впереди судебные споры об истребовании документов о контрагентах

ФАС Поволжского округа

2 решения8

ФАС Северо-Западного округа

2 решения9

3 решения10

ФАС Уральского округа

8) см., например, Постановление от 02.12.2010 № А55-7610/2010

3 решения11

от 13.02.2012 № Ф09-9378/11

9) см., например, Постановление от 24.08.2009 № А13-5138/2008

ФАС Центрального округа

10) см., например, Постановление от 07.03.2012 № А56-25276/2011

5 решений12

11) см., например, Постановление от 25.01.2010 № Ф09-11201/09-С3 12) см., например, Постановление от 28.12.2011 № А08-2014/2011

c. 23, 103 k

ИТОГО: 14

ИТОГО: 13

Об истребовании документов о контрагентах Можно ли привлечь организацию к ответственности за непредставление при встречной проверке информации о контрагенте проверяемого налогоплательщика или самой организации? ДА

НЕТ

• Налоговый орган вправе в рамках налоговой проверки истребовать у контрагента или у иных лиц, располагающих документами и информацией, касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика, эти документы и информацию1. • За непредставление документов или информации взыскивается штраф в размере 5000 руб., а за повторное непредставление в течение года — 20 000 руб.2

• Право налогового органа на истребование документов и информации не ограничивается только документами и информацией, касающимися хозяйственных операций между налогоплательщиком и контрагентом. 1) п. 1 ст. 93.1 НК РФ

• Отношение конкретных документов к деятельности проверяемого налогоплательщика определяет налоговый орган, а не лицо, которому

• Запрашиваемые документы и информация должны касаться деятельности проверяемого налогоплательщика1. • Если мероприятия налогового контроля проводятся в отношении одного лица, у налогового органа нет оснований требовать документы и информацию о деятельности другого лица.

2) п. 6 ст. 93.1, ст. 129.1 НК РФ

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 61

Полгода позади — налоговая отчетность впереди судебные споры об истребовании документов о контрагентах

адресовано требование о представлении документов и информации3. • Лицо, у которого запрашиваются документы, не вправе ставить под сомнение то, что документы относятся к деятельности проверяемого лица.

• Налоговому органу не предоставлено право запрашивать документы, касающиеся деятельности контрагента проверяемого налогоплательщика, если они не отражают финансовохозяйственных отношений между проверяемым и его контрагентом4.

ПРАКТИКА

ФАС Волго-Вятского округа

4 решения5

4 решения6

ФАС Дальневосточного округа

от 25.04.2012 № Ф03-1180/2012

2 решения7

ФАС Западно-Сибирского округа

от 14.12.2010 № А46-6519/2010

ФАС Московского округа

от 22.07.2011 № КА-А40/7621-11 3) Письмо Минфина от 10.05.2012 № 03-02-07/1-116

от 19.09.2011 № А40-1846/11-75-9

ФАС Поволжского округа

4) Постановление Президиума ВАС от 18.10.2011 № 5355/11 5) см., например, Постановление от 26.11.2009 № А43-11869/2009-31-282

2 решения8

5 решений9

ФАС Северо-Западного округа

6) см., например, Постановление от 05.04.2011 № А43-10932/2010 7) см., например, Постановление от 28.03.2011 № Ф03-930/2011

7 решений10

8) см., например, Постановление от 07.04.2011 № А55-15446/2010

ФАС Уральского округа

9) см., например, Постановление от 31.01.2012 № А65-19100/2010

2 решения11

10) см., например, Постановление от 11.03.2011 № А56-35603/2010 11) см., например, Постановление от 09.12.2011 № Ф09-8085/11

62 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

ИТОГО: 8

ИТОГО: 22

Налоговая проверка: правила обороны 65 l основные вопросы программы 67 l лектор 72 l пленарное заседание 72 75 86 93 96 100 107

Кто проверяет, кого проверяют Однодневки: способы применения Однодневки: характерные признаки Другие нехорошие компании Неправильная деятельность с неправильными доходами Как налоговики нас оценивают и кто им в этом помогает Выездная проверка: встречаем, общаемся, провожаем

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 63

Налоговая проверка: правила обороны

64 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Налоговая проверка: правила обороны основные вопросы программы

основные вопросы программы основные документы НК РФ Концепция системы планирования выездных налоговых проверок, утв. Приказом ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ Общедоступные критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемые налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок, утв. Приказом ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ Постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53

Кто проверяет, кого проверяют Что нужно сделать, чтобы вашу компанию никогда не проверяли l с. 72. Кто такие нынешние налоговики и как не нужно с ними общаться l с. 73. Как инспекторы отбирают кандидатов на выездную налоговую проверку l с. 74.

Однодневки: способы применения Что такое однодневки и как они появились l с. 75. Как однодневки используются для налоговой оптимизации и почему это всегда незаконно l с. 75. Базовая схема с использованием однодневок и буферных фирм: описание и последствия l с. 76. Как налоговики доказывают взаимозависимость участников схем l с. 77. «Продвинутый» вариант базовой схемы l с. 78. «Комиссионная» схема l с. 79. Как инспекторы доказывают наличие схемы, если у ее участников нет признаков взаимозависимости l с. 80. Схема, используемая при импорте товаров: описание l с. 81, нюансы l с. 82, риски l с. 84. Чем опасна работа с офшорными компаниями l с. 85. Почему важно знать признаки однодневок l с. 86.

Однодневки: характерные признаки Сколько существует признаков у однодневки и где их можно найти l с. 86. Изучаем директора и учредителей l с. 87. Проверяем адрес l с. 87. «Подозрительные» тексты уставов и договоров l с. 88. Какие банки считаются благонадежными l с. 89. Как распознать однодневку по выписке по ее расчетному счету l с. 90. Как, изучая документы компании, инспекторы находят среди ее контрагентов однодневки l с. 92. Чем подозрителен отказ от сдачи отчетности в электронном виде l с. 92.

Другие нехорошие компании Какие банки создают схемы и зачем они это делают l с. 93. Банк предлагает вашей компании схему, вы отказываетесь — в чем опасность l с. 94. Как узнать, что банк занимается схемостроительством l с. 95. Аудиторская фирма предлагает вашей компании схему, вы отказываетесь — в чем опасность l с. 95.

Неправильная деятельность с неправильными доходами Как налоговики определяют значения средних отраслевых показателей l с. 96. Где можно найти актуальные значения отраслевых показателей l с. 97. Какие отклонения от отраслевых показателей признаются существенными l с. 98. Чем опасно существенное превышение отраслевых

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 65

Налоговая проверка: правила обороны основные вопросы программы

отзывы

показателей l с. 98. Какие виды деятельности и сделки могут привести к налоговой проверке l с. 99.

Руденок Валентина Михайловна, главный бухгалтер, г. Калуга

Как налоговики нас оценивают и кто им в этом помогает

У нас в апреле запросили документы на встречную проверку по одному покупателю. Я все подготовила, отправила в инспекцию. Но прежде позвонила бухгалтеру покупателя: мы с ними давно работаем, подставлять людей не хочется. Спрашиваю: «У вас что — выездная проверка началась?». Говорят: «Нет. Да вроде и не должна начаться». А через месяц к ним пришли налоговики. Так что с контрагентами нужно поддерживать хорошие отношения, по крайней мере, с основными. Если что — они первыми вас предупредят о выездной проверке.

Как инспекторы определяют реальную прибыль компании l с. 100. Как налоговая история компании влияет на вероятность выездной проверки l с. 102. Что безопаснее — всегда соглашаться с инспекцией или бороться за свои права l с. 103. Как инспекция узнает о контрагентаходнодневках еще до начала проверки l с. 104. Есть ли у налоговиков внештатные сотрудники l с. 105. Почему законопослушные компании тоже проходят выездные проверки l с. 106.

Выездная проверка: встречаем, общаемся, провожаем Как узнать, что у вас скоро будет выездная проверка l с. 107. Что необходимо сделать перед началом выездной проверки l с. 109. Кому можно доверить общение с инспекторами, а кому не стоит l с. 110. Что сделать, чтобы инспекторам не стала известна ваша конфиденциальная информация l с. 111. Как использовать процедурные ошибки налоговиков в своих интересах l с. 111. Как снизить доначисления без суда и без взяток l с. 112.

Вы оцениваете нас — мы дарим подарки Примите участие в опросе на нашем сайте www.glavkniga.ru Выступите в роли эксперта: дайте свою оценку статьям, выскажите замечания, предложите интересные идеи За активное участие вы получите: консультацию от наших экспертов по волнующему вас вопросу приятные подарки от издательства «Главная книга»

Заполнить анкеты можно на www.glavkniga.ru в разделе «Сообщить свое мнение»

66 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Налоговая проверка: правила обороны лектор

лектор Павел Александрович Гагарин председатель экспертного совета при комиссии Мосгордумы по законодательству, член саморегулируемой организации аудиторов «Российская Коллегия аудиторов», председатель совета директоров аудиторско-консалтинговой группы «Градиент Альфа»

Наша налоговая система — это зона турбулентности (АнтонДыбов ): Скажите, пожалуйста, вы вспоминаете школьные годы срадостью или с чувством облегчения, что они не вернутся? П.А. Гагарин: С радостью вспоминаю и школьные, и студенческие годы. С учебой вообще связаны только приятные воспоминания. Учеба для меня — хорошая энергетическая подпитка, обучаясь, мы продлеваем себе жизнь, знакомимся со многими интересными людьми. Учиться в коллективе единомышленников всегда полезнее и интереснее, чем в одиночку. Я тесно общаюсь с нашим выпуском. На вечерах встреч выпускников нашего вуза обычно бывает человек 200 (хотя ежегодно оканчивают вуз около 1500 человек). Это самый «сыгранный» состав «команды молодости нашей» и очень успешные люди, которые многого добились. Примечательно, что из 150 программистов, обучавшихся со мной на потоке, по специальности работают 25 — и все они живут в Америке. Пообщаться с ними только и удается во время поездок за океан. Мне тоже работать программистом не довелось. О каком вузе речь идет? Московский институт радиотехники, электроники и автоматики. Он был первым. Вторым — Институт современного бизнеса, там я выучился на валютного бухгалтера банка. А третьим — Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ, факультет стратегического управления, тут я получил степень МВА.

Как вы думаете, нынешние взрослые, в прошлом школьники и студенты времен вашей молодости, могут научиться чему-то у современной молодежи? Конечно, могут. Я, например, постоянно учусь. В моей компании работает много молодых сотрудников, причем немалая их часть — на ключевых должностях, они занимаются информационной аналитикой, финансами, являются руководителями подразделений, экспертами по связям с общественностью, аудиту. У этих людей незамыленный глаз, свежий взгляд на жизнь, они всегда в тренде. Такие люди помогают расширять и дополнять твои взгляды. И к советам детей прислушиваюсь — у меня две взрослые дочери, подрастает сын — их мнениями тоже не пренебрегаю. И танцам у молодежи можно поучиться. Во многом из-за влияния молодежи я пошел в школу танцев — это, правда, не современные танцы, а танго и рок-нролл, но все равно добавляет в жизнь яркие эмоции и одновременно гармонию. Или какой-нибудь неожиданный, свежий взгляд на искусство и кино — сам до некоторых вещей не додумаешься. (Улыбается.) Бывают, конечно, и печальные примеры: люди полностью погружены в Интернет, они воспринимают в качестве действительности то, что происходит там, а все остальное — как ненужное дополнение. Скажите, Павел Александрович, в жизни каждого человека есть такие события — развилки. Поступишь так — жизненный путь пойдет в одну сторону. Поступишь так — иначе. Увас были такие?

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 67

Налоговая проверка: правила обороны лектор

Да, были, конечно. Когда я учился в старших классах школы, родители хотели, чтобы я пошел по их пути. Мама была хорошим специалистом по экономике труда и настаивала на том, чтобы я стал экономистом, а папа занимался физикой — механикой неоднородных сред и охраной окружающей среды — и хотел, чтобы я пошел в физический вуз. Чтобы не огорчать родителей, я с отличием окончил физико-математическую школу, а затем пошел учиться на программиста. И не прогадал. Обучение программированию хорошо систематизирует образ мышления, позволяет структурировать то, что делаешь, это отличная гимнастика для мозга. Мне трудно представить более эффективный способ формирования мышления. Еще одна развилка — это когда я, работая на университетской кафедре и подрабатывая в ассоциации «Компьютер и детство», принял предложение перейти в штат этой коммерческой структуры и возглавить в ней отдел разработок детских компьютерных программ. Сейчас это не кажется чем-то необычным, а в 1991 году пойти из государственного учреждения в бизнес было смелым решением. Тогда же я начал заниматься продажами — реализовывал подержанную оргтехнику. И третья заметная развилка — решение заняться собственным бизнесом. В 1995 году я основал компанию — предшественницу «Градиент Альфа». К этому шагу подвигло желание самореализоваться. Надоело работать за зарплату на дядю, хотелось создать что-то свое. Тяжело было начинать? Начало 90-х все-таки. Очень тяжело. Но удачей было то, что я познакомился с одной интересной американской организацией — «Russian farms community project». Это российско-американский фермерский проект. Он работал в рамках программы «The food for progress» — продовольствие ради прогресса. Мы занимались тем, что помогали осваивать инвестиции, поступавшие сюда из Америки. В России проект представлял международный фонд «Русские фермы». У него не было ни своих квалифицированных юристов, ни квалифицированных финансистов, ни квалифицированных менеджеров, которые могли бы наладить связи между американскими и отечественными сельхозпроизводителями. В решении всех этих вопросов мы и помогали: сопровождали сделки юридически и как финансовые консультанты. Иногда инвестиции поступали не деньгами, а сельхозпродукцией или подержанной техникой. Все это мы помогали продавать, а деньги реинвестирова-

68 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

ли уже в российское сельское хозяйство. Это был мой первый финансовый, юридический и, самое главное, организационный опыт. Все развивалось вполне успешно вплоть до конца 1998 года. Последнюю сделку мы провели в ноябре, в разгар кризиса. Но все-таки провели. Это была поставка зерна в Россию на льготных условиях. Мы это зерно приняли, растаможили, продали. И деньги вложили в развитие сельхозпроектов в Дмитровском районе Московской области. Тогда я понял, что мне многое по силам. И решил создать свою консалтинговую компанию вместе с теми же людьми, с которыми работал над предыдущим проектом. Было нас поначалу всего 5—6 человек. А сейчас больше 200. Причем это все интеллектуалы, специалисты высокого класса. Признаюсь, управлять ими непросто. Вопрос в развитие темы: базовые принципы управления, наверное, всем известны. А у вас есть какое-то собственное ноу-хау, наработки, которыми не жаль поделиться? Особых секретов у меня нет. Нужно много работать, применяя системный подход. И организовывать работу специалистов не по тому корпоративному принципу, как это принято на Западе и зачастую неуклюже копируется у нас, а по принципу мафии — не в привычном понимании, а в значении «все свои», когда компания — как одна семья, когда с коллегами хорошие, близкие отношения. Крестный отец и казнит, и милует. Многие считают это устаревшими, неэффективными, несовременными методами руководства, но это грубые и поверхностные суждения. За авторитарным «фасадом» крестного отца и остальных членов семьи кроются тонкие, разветвленные и современным образом организованные управленческие коммуникации. К такому стилю руководства я пришел после получения степени MBA, хотя на первый взгляд кажется, что во время такого обучения проповедуются совсем другие принципы. Очень сложно прописать все в регламенте. Если пропишешь — сам станешь заложником регламента. Тебе всегда могут сказать, что какой-то конкретной задачи в регламенте нет. Если же все строится на человеческих отношениях и у работника и работодателя есть пространство для маневра, это устраивает обе стороны. Представим такую ситуацию. Есть сотрудник, золотая голова. Но не собран. В один день может сделать что-то гениальное и обеспечить прорыв компании. А в другой день завалит проект. Как вы будете строить с ним отношения?

Налоговая проверка: правила обороны лектор

По-разному. Можно просто выгнать, конечно. Но я человек добрый. Я буду терпеть все чудачества до последнего, пока они не превысят определенную планку. То есть я убеждаю, уговариваю, может быть, какие-то небольшие дисциплинарные взыскания применяю. Свободный художник — это, конечно, хорошо. Но с ним очень сложно работать, он непредсказуем. Мне надо, чтобы вдохновение у него было сегодня к вечеру, а он говорит: нет, разве что через неделю. Если понимание так и не достигнуто, конечно, приходится расставаться. Опять же, взрослого человека исправить тяжело, практически невозможно. Лучше отсеивать «неудобных» людей еще на собеседовании и во время испытательного срока, в течение которого обязательно наступит «момент истины» — серьезная рабочая ситуация, где человек полностью себя проявит. После этого, до приема на работу, можно понять, «наш» или «не наш» это человек. И по каким критериям, если это не тайна, вы подбирали себе главбуха? Во-первых, он у меня не один, я владею группой компаний. В нее входят две аудиторские и две транспортные компании, одна юридическая фирма, учебнометодический центр, сервисная, управляющая и инвестиционная компании. Поэтому у меня три главных бухгалтера, каждый ведет по два-три юридических лица. Во-вторых, все три главбуха поначалу занимались платным бухгалтерским сопровождением наших клиентов. Я не искал их на стороне, а вырастил в своем коллективе. То есть мы не сапожники без сапог. Павел Александрович, современному российскому предпринимательскому праву, включая и налоговое законодательство, уже больше 20 лет. Что, на ваш взгляд, можно назвать абсолютным успехом законодателей, а что абсолютным провалом? Абсолютным провалом я считаю затянувшееся существование Закона о бухгалтерском учете образца 1996 года. Конечно, в него, так же как и в НК РФ, постоянно вносятся различные поправки. Но юридическая и, скажем так, идеологическая основа Закона осталась старой — «постсоветской». Он давно не соответствует никаким современным реалиям, полон откровенных ляпов, а тем не менее действует столько лет. С нетерпением жду 2013 года, когда вступит в силу новый закон о бухгалтерском учете и когда наконец канет в Лету глупость под названием «налоговый учет».

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 69

Налоговая проверка: правила обороны лектор

Другая претензия: бессистемность разработки законопроектов в отрыве от правоприменительной практики. Снижаем налоги, повышаем налоги, вводим, упраздняем. И все это без оглядки на реальную жизнь. За границей про нашу налоговую систему говорят: это зона турбулентности, она непредсказуема, что ухудшает условия работы для бизнеса и не способствует притоку иностранных инвесторов и бизнесменов. Чтобы от такой репутации избавиться, еще не меньше 20 лет понадобится. При условии, что мы прямо сейчас начнем исправляться. Но чтобы это сделать, тоже несколько лет подготовительной работы надо. Одно радует в налоговой чехарде: нам как консультантам хорошо, работы много, клиенты так и идут с просьбами помочь им пройти налоговую проверку, выстроить схему работы с минимальными налоговыми и инвестиционными рисками. У нас практически не бывает разовых консультаций — клиенты, в том числе иностранные, приходят к нам надолго. А что вы назвали бы абсолютным успехом государства врегулировании рынка? Абсолютных успехов нет и быть не может. Был бы успех — была бы настороженность: может быть, мы чего-то не заметили или попытались, как во времена Сталина, решить сложные вопросы простыми методами. Но исполнять закон нас приучают. Проведу аналогию с дорожным движением. Приучили нас ремнями пристегиваться? Приучили. Заставили сплошную не пересекать и по встречке не раскатывать? Заставили. Так же и с налогами. Постепенно, несмотря на ряд непрофессиональных, плохо продуманных законодательных и административных решений и откатов назад, нас приучают к исполнению законов в этой сфере. Пусть они несовершенны. Но исполняем же. Как в армии: приказ надо выполнять, а не обсуждать. Без этого армии нет. А без соблюдения закона нет государства. Итак, налоговая служба медленно, но верно выдавливает плательщиков из темной зоны в светлую. Нельзя сказать, что она достигла глобального успеха, но подвижки есть. И это лучше, чем успех яркий, но краткосрочный, как вспышка. Эта самая яркость сейчас увеличивается постепенно. Если представить Налоговый кодекс в виде детектива, то кто там, по-вашему, будет хорошим героем, а кто плохим? Плохой герой — это, естественно, налогоплательщик. Хороший — это налоговая инспекция. Смысл

70 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

в том, что первый априори во всем виноват. То есть сложно говорить здесь о презумпции невиновности, пусть это явно и не прописано, конечно. И вот хорошая инспекция ловит плохого налогоплательщика, который по определению добросовестным быть не может. «Люди — воры, известное дело» (А.Н. Островский). Как вы оцениваете эффект от замены ЕСН на взносы? Можно было что-то улучшить, не отменяя ЕСН? Можно было не отменять, конечно. Эту замену и особенно увеличение тарифов взносов в сравнении с ЕСН я считаю временным откатом назад. И бюджетные сборы, я думаю, это показали. Это просто не сильно афишируется. Давно известно: чем больше ставка обязательного платежа, тем меньше его собираемость. Всякому действию есть противодействие. Не привык еще российский бизнес платить такие суммы. Идея с повышением нагрузки на зарплату была провальной с самого начала. Такая же участь ждет все попытки поднять ставку НДС до 20 процентов или ввести специальные банковские счета для того, чтобы отдельно гонять через них НДС. Я считаю, что подобные попытки обречены на провал. Помнится, когда поднялась волна с этими спецсчетами, я говорил: есть такая штука, называется «финансовый мультипликатор». Если вы из оборота будете потихонечку изымать НДС в размере 18 или 20 процентов, через некоторое время все платежи остановятся. И большая часть денег, находившихся в коммерческом обороте, окажется замороженной на этих специальных НДС-счетах. В итоге от проекта отказались. И слава богу! Кстати об НДС. Как вы думаете, можно его администрировать без счетов-фактур? Мне кажется, к этому все идет. Ввели же в НК электронные счета-фактуры. Налоговый контроль постепенно автоматизируется. На Западе давным-давно это сделано. Лет 15, как они полностью перешли на электронный документооборот. Теперь наш черед. Как у нас сейчас? Есть счет-фактура — есть НДС. Нет счета-фактуры — нет НДС. Иностранцам такое и не снилось! НДС у них больше оборотный, нежели косвенный налог. И я вам больше скажу: в ряде цивилизованных стран, например в Европе, можно заранее договориться с налоговой службой (Tax Office) о величине налоговой нагрузки, в том числе о НДС (VAT), о том, какой будет его сумма. Это как же?!

Налоговая проверка: правила обороны лектор

Есть у меня в собственности одна коммерческая организация, работающая в Австрии. И когда в начале работы меня пригласили в налоговую службу, там состоялся интересный диалог. Проходил он примерно так. — Напишите нам, пожалуйста, в предварительной налоговой декларации заранее, сколько вы налогов собираетесь платить, — говорят мне инспекторы. — В первый год ничего не буду платить, — мой ответ. — А на второй? — За второй год заплачу 50 000 евро. — Какой у вас ожидаемый оборот? — Такой-то. — Нет, тогда давайте 60 000. 50 000 маловато. — Ладно. — Не могли бы вы детализировать эту сумму по видам налогов. Сколько каких налогов вы собираетесь заплатить, — продолжают расспросы налоговики. — Столько-то НДС, столько-то налога на прибыль, столько-то налога на доходы сотрудников, — отвечаю. — Нет, вы знаете, вот давайте на НДС столько, а на налог на прибыль столько. Договорились? — То есть я плачу названные суммы — и у вас нет ко мне претензий? — Все верно, лишь бы подтверждающие документы были по сделкам. Давайте подпишем наше с вами соответствующее соглашение. Вот такая предварительная договоренность, причем она действует вполне всерьез. У них это практикуется повсеместно. И это вполне позволяет обойтись без счетов-фактур. То есть правильно я понимаю, что НДС в том виде, в котором он существует в России, не эффективен?

Нет, не эффективен. Компании с ним активно борются, его активно не хотят платить. Не в последнюю очередь потому, что в Европе у нас самая высокая ставка. Везде она в интервале от 10 до 15 процентов. Сменим тему. Знаете, бывает так: случается что-то, авголове тут же: «Это совсем как в такой-то книге». Какая книга чаще всего приходит вам на ум в таких случаях? Есть две очень хорошие книжки. Обе они — биографии Наполеона. Но одну написал Евгений Тарле, а другую Эдвард Радзинский. Их я припоминаю чаще других. А еще «Мастера и Маргариту» Булгакова. Тоже масса сравнений оттуда. Я знаю, что вы и дайвер, и яхтсмен. При всем грузе ответственности, который на вас лежит, не страшно заниматься этим? Скажу больше: до недавнего времени я и парашютным спортом занимался. Но потом под влиянием моих партнеров по бизнесу, друзей и семьи перестал. А насчет страха — его не было. Это удовольствие, возможность расслабиться и отвлечься от текучки. Парашютным спортом профессионально занимались? Формации строили? Более-менее профессионально. 900 с лишним прыжков за период с 2006 по 2011 год. И в формациях участвовал, да. В двойках, десятках и так далее. ЧП не было? У меня нет. Вообще ни одной травмы. Разрешите последний вопрос. Вы можете назвать девиз для фирмы, к которой уже пришла налоговая проверка? Работать уверенно и без страхов, ибо чего боишься, то и происходит. Спасибо за интервью!

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 71

Налоговая проверка: правила обороны

пленарное заседание Кто проверяет, кого проверяют

пленарное заседание Добрый день, коллеги! В нашей аудитории Павел Александрович Гагарин, один из известнейших экспертов в области налоговых и финансовых рисков.

Здравствуйте! Основная тема сегодняшнего семинара — выездные налоговые проверки. Мы выясним, когда и как они проводятся, как вести себя, если проверяющие пришли в вашу компанию. А главное, что сделать для того, чтобы по возможности вообще никогда с такими проверками не сталкиваться.

Ктопроверяет,когопроверяют Что нужно сделать, чтобы вашу компанию никогда не проверяли

72 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

l Для компании, которую я представляю, содействие в разрешении различных налоговых вопросов — одно из основных направлений деятельности на протяжении уже многих лет. И по опыту этой работы я могу сказать, что в большинстве случаев клиенты обращаются за помощью к профессиональным налоговым консультантам, только когда с ними уже произошло что-то нехорошее. Чаще всего — когда организация узнала о проведении выездной налоговой проверки. Но, думаю, все вы согласитесь с тем, что такой вариант поведения никак нельзя назвать оптимальным. Если компания заинтересована в создании действительно эффективной системы налоговой безопасности, работа по минимизации налоговых рисков должна вестись постоянно. А не только после того, как было принято решение о проверке. Ведь что такое налоговый риск для компании? Это и есть риск выездной налоговой проверки и тех негативных последствий, которые она за собой повлечет. Причем речь идет не только о финансовых потерях — доначисленных налогах, пенях и штрафах. Возможны и другие последствия, порой даже более существенные. В отношении директора, главного бухгалтера или других должностных лиц могут быть возбуждены уголовные дела. Может быть нанесен серьезный ущерб репутации компании. Скажем, в ходе проверки инспекция установила, что компания использует незаконные схемы налоговой оптимизации. Во внутренних базах данных налоговой службы ее переводят в категорию налогоплательщиков с высокой степенью налоговых рисков. Об этом каким-то образом узнает банк, в котором компании открыта кредитная линия. И уменьшает лимит кредитования. Или вообще отказывает компании в дальнейшем предоставлении кредита. Практика показывает, что такое вполне возможно. Так вот, когда решение о проверке уже принято, возможности по минимизации ее последствий ограничены. Такие возможности есть, и я сегодня еще буду о них говорить. Но полностью избавиться от негативных последствий проверки не получится, это можно сказать наверня-

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Кто проверяет, кого проверяют

ка. И потом, ведь сама по себе выездная проверка — событие далеко не радостное. Это потраченное впустую рабочее время. Это головная боль бухгалтера и директора. Какой из этого следует вывод? Работу компании нужно организовать так, чтобы свести к минимуму саму вероятность выездной налоговой проверки. Возможно ли это? Вполне. Но для этого нужно научиться видеть свою компанию глазами проверяющих, глазами налоговиков. Только тогда мы сможем достоверно оценить уровень налоговых рисков предприятия и, если нужно, принять меры для их устранения. Кто такие нынешние налоговики и как не l При этом надо понимать, что налоговая служба сейчас уже совсем не нужно с ними общаться та, какой она была несколько лет назад. Мне доводилось беседовать с ее нынешним руководителем, Михаилом Владимировичем Мишустиным. Могу сказать, что это профессионал высочайшего уровня. Человек, который прекрасно разбирается и в налоговом законодательстве, и в правоприменительной практике, в частности в практике проведения налоговых проверок. Знает большую часть незаконных или не совсем законных способов, которые используются предприятиями для уменьшения налоговой нагрузки. Знает и то, что нередко компании просто вынуждены прибегать к таким методам, поскольку это их единственный шанс сохранить конкурентоспособные цены. Тем не менее намеревается все эти методы искоренять, пусть и постепенно. Понятно, что для достижения этой цели необходимо изменить и отношение налоговых инспекторов к своей работе. И оно изменяется. Мне часто приходится контактировать с налоговиками, и я знаю, о чем говорю. К примеру, сейчас, когда приходишь в инспекцию, на стенах кабинетов можно увидеть фотографии: люди в неформальной обстановке, гдето на природе, отдыхают, выпивают, занимаются спортом. И это те люди, которые работают в инспекции и сейчас сидят перед тобой в кабинете. О чем это говорит? О формировании сплоченного коллектива, формировании команды, способной вместе решать поставленные перед ней задачи. Очень сильно уменьшилась и текучка кадров в инспекциях. Раньше было: приходишь к начальнику отдела, беседуешь, договариваешься с ним о чем-то. Через 3 месяца приходишь снова, а на его месте уже сидит другой человек. Спрашиваешь: «А где же прежний начальник?». Отвечают: «Ушел работать в консалтинговую компанию». Сейчас такого уже нет. Инспекторы держатся за свое место. Раньше и в нашу компанию приходило много людей из налоговых органов — устраиваться на работу. Сейчас тоже приходят, но уже реже. И дело не в том, что у нас меньше платят или хуже условия труда. Нет, условия у нас лучше и зарплаты выше. Но у работы в налоговых органах есть свои преимущества. Инспектор, участвующий в выездных проверках, может рассчитывать на премии за доначисленные Не дожидайтесь, когда к вам придут проверяющие, взгляните на свою налоги, пени и штрафы. Причем премии очень сущефирму их глазами ственные. А главное — там есть перспектива служеб-

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 73

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Кто проверяет, кого проверяют

ного роста. Именно она сегодня и привлекает большинство работников налоговой службы. И это важно. Потому что одно дело, когда человек собирается поработать в инспекции год-два, наладить связи, узнать кухню и уйти к коммерсантам. И совсем другое, когда он намеревается делать карьеру именно в налоговых органах. Это кардинально меняет отношение к работе. Человек стремится не только соблюсти все предъявляемые к нему требования, но и проявить инициативу, как-то отличиться, добиться лучших результатов. Ну и, конечно, он старается действовать строго в рамках закона. Поэтому не нужно надеяться на то, что в случае проверки с налоговой всегда можно будет «договориться». Такие времена прошли. Как инспекторы отбирают кандидатов на l Серьезно изменились и методы работы налоговой службы. Они стали выездную налоговую проверку более интеллектуальными, более научными. И прежде всего это касается планирования выездных налоговых проверок. Сегодня, отбирая кандидатов на проверку, налоговики используют такие инструменты, как матеКонцепция системы планирования выездных налоговых проверок, утв. Приказом ФНС матическая модель, налоговый и юридический портреты налогоплательот 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ щика. Подробно о том, что это такое, я расскажу чуть позже. Пока В целях обеспечения системного подхода к остановимся на том, что эти методы позволяют инспекторам с большой отбору объектов для проведения выездных степенью надежности определить, платит ли компания все или хотя бы налоговых проверок [определен]... алгоритм большую часть причитающихся с нее налогов. Поэтому если какая-то такого отбора. Отбор основан на качественном и всестороннем анализе всей информации, организация включена в план выездных проверок, значит, налоговики которой располагают налоговые органы (в том уверены в том, что она допускает нарушения закона. Более того, знают, числе из внешних источников), и определении что это за нарушения и где искать их доказательства. В результате на ее основе «зон риска» совершения налоговых правонарушений. и проверки становятся более эффективными. Они никогда не проходят впустую и обычно заканчиваются серьезными доначислениями. Значит, чтобы создать действенную систему минимизации налоговых рисков, необходимо изучить методы, которые использует налоговая служба при планировании выездных проверок. А главное — узнать основные факторы риска, то есть те обстоятельства, те признаки, по которым налоговики определяют «нехорошие» компании. Именно этому мы и посвятим большую часть семинара. Итак, какие факторы налоговых рисков существуют сегодня? Самый главный — по-прежнему работа с фирмами-однодневками. Конечно, если среди ваших контрагентов случайно обнаружатся одна-две однодневки и обороты с ними будут небольшими, может быть, ни к каким последствиям это и не приведет. Но если на однодневки приходится значительная часть финансовых потоков компании, налоговые риски существенно увеличиваются. Одного этого уже достаточно, чтобы оценить вероятность проверки как очень высокую. Причем контакты с однодневками — это не только повод включить компанию в план выездных проверок. Это еще и основание доОсновные факторы налоговых рисков начислить налоги, когда проверка начнется. Практика показывает, что в 90—95 процентах случаев претен• работа с однодневками и контрагентами, активно использующими однодневки зии налоговиков связаны именно с однодневками. Не с нарушением методологии налогового учета, не со • работа с недобросовестными обслуживающими организациями слишком вольными трактовками положений Налого• несоблюдение отраслевых показателей хозяйственной деятельности вого кодекса. С однодневками. • непрофильная деятельность и непрофильные активы Тем не менее желающих оптимизировать налоги с помощью однодневок до сих пор находится множе-

74 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

ство. Еще больше тех, кто работает с ними не по своей воле — просто не догадывается об этом или идет на уступки контрагентам. Поэтому обойти эту тему стороной просто нельзя. С нее мы и начнем.

Однодневки:способы применения Ч то та к о е од н од н е в к и и к а к о н и п о я в и лись

К а к од н од н е в к и и с п ол ь з у ю т с я д л я нало го в о й о пти м и з а ц и и и п оч е м у это в с е гд а незаконно

l Прежде всего давайте уточним, что мы имеем в виду, когда говорим «однодневка». Дело в том, что этому термину уже больше 20 лет, он родился в самом начале 90-х. Когда распался СССР, отменили плановую экономику и очень многие стали активно заниматься бизнесом — что-то продавать, покупать. Вот в это время и стали появляться однодневки — фирмы, которые использовались для совершения одной-двух незаконных, мошеннических операций. Например, чтобы получить кредит, который никто не собирался возвращать. Или создать финансовую пирамиду. Или не заплатить за крупную поставку. Эти фирмы создавались действительно на очень небольшой период времени. Не на 1 день, конечно, но ненадолго — от нескольких дней до нескольких месяцев. Регистрировались, как правило, на утерянные паспорта или на бомжей. Никаких работников, никаких офисов или складов — только набор документов и печать. Никакую отчетность эти фирмы, естественно, не сдавали и никаких налогов не платили. Впрочем, тогда за этим никто и не следил. Так вот, таких однодневок уже давно нет. Сейчас даже самые дешевые однодневки выглядят более-менее нормальными фирмами по сравнению с теми, что были 20 лет назад. У них есть минимум работников, есть офис, есть телефон, по которому кто-то отвечает, возможно, есть даже сайт в Интернете. А уж более продвинутая однодневка — это и вовсе вполне респектабельная компания, по крайней мере внешне. Она арендует хороший офис, у нее не один десяток работников, есть основные средства, есть склады для товаров. Она вовремя сдает всю отчетность и даже платит налоги. Конечно, не в том объеме, в котором следовало бы, но все же платит. l Однако цель создания любой однодневки остается прежней — совершить некое незаконное действие и избежать ответственности. И в частности, однодневки очень широко применяются в различных незаконных схемах налоговой оптимизации. Принцип действия всех этих схем довольно прост. Большая часть налоговой нагрузки на бизнес переносится на однодневки, которые налоги просто не платят или почти не платят. При этом с них невозможно что-либо взыскать, поскольку у однодневок нет стоящих активов. И очень сложно привлечь кого-либо к ответственности за неуплату налогов: реальные хозяева однодневки формально не имеют к ней отношения, а номинальный руководитель обычно вообще не в курсе, чем эта компания занималась. Но известно, что и налоговая служба, и арбитражные суды уже давно нашли способы борьбы с такими схемами. Никто и не пытается привлечь

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 75

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

к ответственности саму однодневку или ее руководителей. Претензии предъявляются той компании, которая пользовалась услугами однодневок, — ее лишают вычетов по НДС и налоговых расходов. Поэтому, чтобы запутать следы, при создании схем используется не одна однодневка, а несколько. А иногда их счет идет и на десятки. При этом самые откровенные однодневки, у которых из работников — один директор, а из имущества — один компьютер, являются конечным звеном в схеме, тем ее элементом, с помощью которого деньги выводятся в незаконный оборот. А однодневки более дорогие, более современные и более походящие на нормальные компании используются в качестве «прокладок», буферных фирм. В результате получатель налоговой выгоды с совсем плохими однодневками прямо не контактирует. И многие думают, что этого достаточно, чтобы считать схему безопасной. На самом деле это, конечно, не так: налоговики давно научились раскручивать довольно сложные схемы и доказывать, ради чего они были созданы. Сейчас мы разберем несколько популярных схем, основанных на применении однодневок, и вы увидите, что говорить об их безопасности не приходится. Хотя степень риска может быть различной в зависимости от особенностей конкретной схемы. Есть варианты, которые видны невооруженным глазом и доказать существование которых для налоговой не представляет никаких проблем. Есть более сложные и для выявления, и для доказывания. Все эти схемы известны давно, но применяются и сегодня. Я могу говорить об этом с уверенностью, поскольку наша компания занимается, помимо прочего, и налоговым аудитом, аудитом налоговых рисков. И, как аудиторы, мы, конечно, знаем все способы налоговой оптимизации, применяемые клиентами. Так вот, схемы, которые мы сейчас рассмотрим, — это как раз результат аудита налоговых рисков реальных предприятий. l Итак, предположим, есть компания, которая занимается розничной торговлей. Она приобретает товары у российского производителя или оптового поставщика по цене 100 рублей за килограмм. В то же время розничные покупатели готовы приобретать этот товар за 500 рублей. Кстати, ситуация вполне реальная. Но понятно, что при такой рентабельности и налогов придется заплатить немало. А этого никому не хочется. Что делать? Выход из ситуации находится очень просто.

Способы ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском (приложение № 5 к Приказу ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@) 1. Использование в хозяйственной деятельности фирм-«однодневок» является одним из самых распространенных способов получения необоснованной налоговой выгоды. Концептуально суть схемы сводится к включению в цепочку хозяйственных связей лиц, не исполняющих свои налоговые обязательства. Постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53 1. Под налоговой выгодой... понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Б а з о в ая с х е м а с и с п ол ь з о в а н и е м од н о дневок и буферных фирм: описание и последствия

Производитель или поставщик товаров

Товар

Товар Фирмы«прокладки»

Однодневка 100 руб.

400 руб.

Товар Продавец товаров

450 руб.

Покупатели 500 руб.

300 руб. $

Создается однодневка, которая приобретает товар у производителя за 100 рублей и продает его фирме-«прокладке» за 400. Та в свою очередь продает товар респектабельному розничному продавцу за 450. Эта цена может быть и больше: ее регулирует сам розничный продавец, посколь-

76 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

Концепция системы планирования выездных налоговых проверок 4. Критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков ...налоговый орган в обязательном порядке анализирует возможность извлечения либо наличие необоснованной налоговой выгоды, в том числе по обстоятельствам, указанным в Постановлении Пленума [ВАС]... от 12.10.2006 № 53. Постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53 10. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если... налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости... с контрагентом. Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если... деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Как налоговики доказывают взаимозависимость участников схем

Статья 105.1 НК РФ 1. Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми... 2. ...взаимозависимыми лицами признаются: 3) организации... если одно и то же лицо... участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов; 8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо.

ку все участвующие в схеме посредники по факту ему подконтрольны. Но продавцу в любом случае нужно оставить себе некую дельту. Ведь ему надо как-то покрыть расходы — зарплату, аренду и заплатить минимум налогов, чтобы выглядеть в глазах налоговиков более-менее законопослушной компанией. Выгода применения этой схемы очевидна: большую часть налогов по сделке должна будет заплатить однодневка, которая, конечно, делать этого не станет. Деньги, пришедшие на ее счета, вернутся ее реальному собственнику — розничному продавцу. При этом продавец считает себя застрахованным от налоговых рисков, поскольку напрямую с однодневками не работает. Слов нет, основные риски действительно несет на себе не продавец, а фирма-«прокладка». Именно она непосредственно контактирует с однодневкой, поэтому ее проще всего лишить вычетов и расходов. Причем для большей надежности между однодневкой и розничным продавцом обычно ставят не одну «прокладку», а две или три. Иногда добавляют «прокладку» еще и между однодневкой и производителем. Но на самом деле все эти ухищрения розничного продавца никак не спасают. Сколько компаний ни добавляй, эта схема просчитывается на раз. Инспекция видит цепочку поставщиков, по которой движутся товар от производителя к розничному продавцу и в обратном направлении деньги. И прекрасно понимает, что все эти посредники нужны только для того, чтобы розничный продавец заплатил меньше налогов. Все, что от инспекторов требуется, — найти доказательства того, что все участники схемы взаимозависимы, то есть, по сути, контролируются одними и теми же лицами. Тогда у инспекции будут основания доначислить налоги розничному продавцу. И любой арбитражный суд с этим согласится. l Как доказывается взаимозависимость участников схемы? Вообще, основания для признания организаций и физлиц взаимозависимыми сейчас приведены в новом, VI, разделе НК о трансфертном ценообразовании, который вступил в силу 1 января 2012 года. Перечень таких оснований довольно обширный. По сравнению с правилами, действовавшими до 1 января, их стало намного больше. Но все эти основания, скажем так, формальные. Они так или иначе подразумевают либо участие в уставном капитале организаций, либо законное участие в их управлении, либо родственные связи между физлицами. То есть с их помощью можно установить взаимозависимость только между теми лицами, которые и не пытаются ее скрыть. Участники схемы по этим основаниям взаимозависимы не будут, поскольку однодневки по-прежнему обычно регистрируются на людей, не имеющих к бизнесу никакого отношения. И управляются формально такими же людьми. Конечно, можно допустить, что в отдельных ситуациях какие-то из этих признаков и пригодятся налоговикам для доказательства существования схемы. Например, если у двух участвующих в ней однодневок будет один и тот же директор или учредитель. Но обычно опытные схемостроители таких оплошностей стараются не допускать. И потом, ведь главное — доказать связь с однодневками той компании, в интересах

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 77

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

которой и создавалась вся схема. В нашем случае — розничного продавца. А уж он-то точно к однодневкам никакого отношения формально иметь не будет.

l Единственное последствие взаимозависимости контрагентов, предусмотренное НК, — контроль цен по сделкам между ними со стороны налоговиков. Но большинству компаний такой контроль теперь в принципе не грозит. Узнать, почему, можно из отчета о семинаре М.Н. Ахтаниной (журнал «Главная книга. Конференц-зал», 2012, № 1, с. 43). Там же можно найти и примеры оснований взаимозависимости.

Статья 105.1 НК РФ 7. Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным [п. 2 ст. 105.1 НК РФ]... если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в [п. 1 ст. 105.1 НК РФ]...

«Продвинутый» вариант базовой схемы

Производитель или поставщик товаров

Но проблема в том, что налоговики никогда не ограничивались признаками взаимозависимости, прямо указанными в НК. Не будут делать они этого и сейчас. Почему? Потому что Кодекс по-прежнему разрешает судам признавать взаимозависимыми кого угодно, если налоговики смогут доказать, что по факту одно лицо контролировало действия другого. А доказать это можно с помощью внешних признаков, которые ни в НК, ни в каком-либо другом законе не указаны, но объективно свидетельствуют о том, что несколько компаний, по сути, представляют собой единое целое. Налоговикам таких признаков известно множество. Напомню лишь некоторые — те, на которые инспекторы ссылаются чаще всего. Участники схемы зарегистрированы по одному адресу. Фактические адреса тоже совпадают, то есть представители фирм-«прокладок» сидят в офисе розничного продавца. А раз они сидят в одном офисе, совпадают и номера телефонов, и IP-адреса компьютеров, с которых сдается отчетность и ведется управление банковскими счетами. Часто у них одни и те же работники. Например, один и тот же бухгалтер. Или, скажем, коммерческий директор розничного продавца одновременно генеральный директор буферной фирмы. Расчетные счета у всех участников открыты в одном банке — этот признак встречается очень часто. Особенно если этот банк и предложил розничному продавцу такую схему. Ведь банку хочется, чтобы все деньги проходили через него. Если таких признаков набирается несколько и они относятся ко всем фирмам, задействованным в схеме, любой суд согласится, что взаимозависимость этих фирм налицо. И что перед ним именно схема, направленная на незаконную налоговую оптимизацию. И тогда будет уже не важно, сколько фирм отделяет розничного продавца от однодневки — одна, три или десять. Налоги доначислят именно ему. l Применяются и другие варианты той же схемы, например такой.

Товар

Товар Фирма-посредник

100 руб.

Товар Продавец товаров

450 руб.

Покупатели 500 руб.

350 руб. Однодневка Услуги по рекламе, маркетингу, страхованию, транспортные услуги, ремонт и т. д.

78 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

$ 350 руб.

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

Чем он принципиально отличается от предыдущего? Я вам скажу. Здесь ни розничный продавец, ни производитель вообще не контактируют с однодневками не только напрямую, но и через «прокладки». Потому что однодневка исключена из цепочки, по которой движется товар. Но основная налоговая нагрузка по-прежнему ложится на нее. Только теперь она получает прибыль не от перепродажи товаров, а от оказания услуг или выполнения работ для фирмы-посредника, то есть «прокладки». А та в свою очередь за счет этих работ или услуг уменьшает свои налоговые обязательства. И основные риски здесь по-прежнему на «прокладке» — ее могут лишить вычетов и расходов по сделкам с однодневкой. Ведь понятно, что на самом деле этих работ или услуг никогда не было. В то же время продавец формально вообще не имеет никакого отношения к этим работам и услугам. И ему вроде бы опасаться нечего. Но на самом деле уровень рисков при использовании такой усложненной схемы не намного ниже. Если налоговая сможет доказать взаимозависимость всех ее участников, налоги все равно доначислят именно розничному продавцу. Потому что объективно он является не только участником схемы, но и той компанией, которая получает выгоду от ее использования. l А вот другая схема, уже менее рискованная.

«Комиссионная» схема

Производитель или поставщик товаров

Товар

100 руб.

Товар Продавец товаров

Посредник (субкомиссионер) 450 руб. 101 руб.

Покупатели 500 руб.

450 руб.

Комиссионер

102 руб.

450 руб.

Комитент

345 руб.

Однодневка

345 руб. $

Ее основное отличие в том, что деятельность посредника не ведется на деньги розничного продавца. Ведь в предыдущих схемах по факту именно на его средства посредник покупал товар у производителя или у однодневки. Здесь все по-другому. Посредник покупает товар не для себя и не за свой счет. Он выступает в роли комиссионера или агента. Причем фирма, по поручению которой он действует, в свою очередь, тоже является комиссионером еще одной компании. В принципе, можно было бы обойтись и одним посредническим договором, но, понятно, чем больше в схеме компаний, тем сложнее ее распутать. Итак, в схеме появляются два новых участника — комитент и комиссионер. Комитент дает поручение комиссионеру приобрести товар по

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 79

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

450 руб. – 102 руб. = 348 руб.

348 руб. – 3 руб. = 345 руб.

К а к и н с пе к то р ы д о к а з ы в а ю т нал ич и е с х е м ы , е с л и у е е уча с т н и к о в н е т пр и з на ков взаимозависимости

80 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

цене не более 100 рублей и продать по цене не менее 450. Переводит ему деньги на покупку товара. Плюс платит еще 2 рубля в качестве вознаграждения. Комиссионер заключает договор субкомиссии с фирмойпосредником. Условия договора те же, что и в первом договоре комиссии, с той разницей, что комиссионер платит субкомиссионеру уже не 2, а только 1 рубль вознаграждения. То есть прибыль комиссионера — 1 рубль. Что получаем в итоге? Комиссионер и субкомиссионер платят НДС и налог на прибыль только с 1 рубля. Комитент, по идее, должен платить налоги с разницы между выручкой, полученной от розничного продавца, и затратами на покупку товара у производителя и оплату услуг комиссионеров, то есть с 348 рублей. Но комитент не последнее звено в этой схеме. За ним обычно стоят однодневки, на которые и переносится большая часть прибыли. Как? Чаще всего так же, как в предыдущей схеме: комитент якобы оплачивает им работы или услуги. Себе он оставляет только небольшую маржу, чтобы покрыть собственные накладные расходы, скажем, 3 рубля. Оставшиеся 345 рублей благополучно переводятся на счета однодневок. На ком здесь основные налоговые риски? Только на комитенте. Фирмапосредник действует по вполне нормальному договору субкомиссии и платит все причитающиеся с нее налоги. То же можно сказать и о комиссионере. Да, обе эти компании взаимодействуют с комитентом, который в свою очередь контактирует с однодневками. Но ни комиссионер, ни посредник у комитента ничего не покупают. И их нельзя лишить расходов по сделкам с комитентом, поскольку таких расходов у них просто нет. Розничный продавец товаров формально ни к комитенту, ни уж тем более к однодневкам никакого отношения не имеет. Физически товар поступает к нему от производителя. Деньги в оплату товара перечисляются посреднику и далее — опять же производителю. Какие однодневки? Все законно. Налоговики очень злятся, когда видят такую схему. Доказать, что она создана в интересах именно розничного продавца, крайне сложно. А пытаться доначислить налоги комитенту и привлечь его к ответственности — нет никакого смысла. Ведь, по сути, комитент — это просто «прокладка». И взять с него нечего: все деньги уже ушли на счета однодневок. Тем не менее при желании доказать причастность розничного продавца к однодневкам все-таки можно. Как? С помощью все тех же внешних признаков взаимозависимости. Ведь очень часто все документы от имени комитента, комиссионера и посредника создаются в бухгалтерии розничного продавца. Там же составляется и их отчетность. А раз так, то и IP-адреса, и телефоны, и банк, где открыты расчетные счета, у них тоже будут одинаковыми. l Конечно, к созданию схемы можно подойти более ответственно и сделать так, что никаких внешних признаков взаимозависимости у ее участников не будет. Но и тогда какие-то шансы у налоговиков все-таки остаются — доказать существование схемы они могут с помощью свидетельских показаний. Допросят директоров посредника, комиссионера и комитента и представителей производителя товаров. Первые скажут, что понятия не имеют о компаниях, которыми руководили. А вторые —

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

Закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Статья 6 1. Операция... подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей... а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций: 1) ...снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности.

Схема, используемая при импорте товаров: описание

Статья 7 1. [Банки]... обязаны: 4) документально фиксировать и представлять в [Росфинмониторинг]... не позднее трех рабочих дней со дня совершения операции... сведения по подлежащим обязательному контролю операциям... совершаемым их клиентами...

что о продаже товара договаривались исключительно с работниками розничного продавца и по их просьбе оформили документы на фирмупосредника. И сразу все встанет на свои места. Словом, налоговые риски у продавца при применении этой схемы всетаки остаются. Кроме того, у нее есть и еще один серьезный минус. Чтобы схема нормально работала, нужно придумать, откуда комитент будет брать деньги на покупку товара — те самые 100 рублей. Понятно, что раз уж люди занимаются созданием схем, то, скорее всего, у них есть и какая-то неучтенная, «черная» наличность. Но проблема в том, что, если просто принести чемодан наличных и зачислить их на расчетный счет комитента, банку придется сообщить об этом в службу финансового мониторинга. А этого, сами понимаете, никому не хочется. Да, существуют и более-менее безопасные способы перевода денег комитенту. Но все они так или иначе подразумевают привлечение новых участников схемы, а значит, и дополнительные затраты. Мы не будем сейчас их разбирать: эта тема явно выходит за рамки семинара. Остановимся на том, что рассмотренная схема хотя и является менее рискованной, но назвать ее безопасной все же нельзя. Поэтому применять ее не стоит, а если вдруг кто-то уже ее применяет, лучше от нее отказаться. l И еще одна схема — наиболее популярная при импорте товаров. Исходные данные и цель создания схемы те же. Есть производитель товаров, готовый продавать их по 100 евро за единицу, и покупатели, готовые заплатить за них 500 евро. Нужно сделать так, чтобы продавцу — респектабельной компании с известным торговым брендом — приходилось платить как можно меньше налогов. Отличие только в том, что теперь производитель находится за границей России. Кстати, такое расхождение в ценах опять же вполне реально, особенно если речь идет об импорте модных коллекций одежды или обуви откуда-нибудь из Европы. Если говорить об импорте, например, компьютерных комплектующих, расхождение в ценах будет много меньше — не 100 и 500, а 100 и 150. Но желание экономить на налогах не пропадает и при таких условиях. Здесь для примера я осознанно использую такой большой перепад цен, чтобы смысл схемы был виден более наглядно. Товар

Товар

Иностранный производитель

Продавец (компания с торговым брендом)

Покупатели 500 евро

Таможенный представитель 100 евро

450 евро 40 евро 50 евро

Офшор

Фирма ВЭД (импортер)

110 евро

340 евро Фирма-посредник

Однодневка

20 евро 340 евро Граница РФ

Издержки $

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 81

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

С х е м а , и с п ол ь з у е м ая пр и и м п о рте то в а ров: нюансы

За счет чего происходит оптимизация? Основной механизм все тот же: где-то между производителем и продавцом возникает фирма-посредник, то есть «прокладка». Она, в свою очередь, взаимодействует с однодневками, на которые и переносится большая часть налоговой нагрузки. Но поскольку схема предназначена именно для импорта, возникают некоторые особенности. l Прежде всего требуется нормальная, законопослушная фирма, которая занимается внешнеторговой деятельностью (на схеме — фирма ВЭД). Это понятно: доверять расчеты с иностранным поставщиком «прокладке», которая неизвестно на кого зарегистрирована, никто не станет. Да и вообще, те, кто серьезно занимается внешней торговлей, обычно используют непосредственно для импорта так называемого традиционного импортера. То есть компанию, которая уже не один год работает на внешнем рынке, имеет крупные контракты и не вызывает никаких подозрений ни у налоговиков, ни у таможенников. Это позволяет заметно упростить процедуры таможенного оформления. Российские импортеры и экспортеры могут признаваться уполномоченными экономическими операторами, что позволяет им пользоваться «специальными упрощениями» при прохождении таможенного контроля. Например, им разрешается выпуск товаров до подачи таможенной декларации и предварительное таможенное декларирование. Статус уполномоченного экономического оператора присваивается таможенными органами. Чтобы его получить, компания должна соответствовать ряду критериев, в частности (ст. 38, пп. 1, 2 ст. 39, подп. 2, 4 п. 1 ст. 41 ТК ТС; ст. 85, подп. 2, 4 п. 1 ст. 86, подп. 1, 2 п. 4 ст. 88 Закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ»): — предоставить обеспечение уплаты таможенных пошлин и налогов на сумму не меньше миллиона евро; — заниматься внешнеторговой деятельностью не менее года; — не применять упрощенку.

Статья 64 Таможенного кодекса РФ 1. Таможенная стоимость товаров, ввозимых на таможенную территорию таможенного союза, определяется в соответствии с международным договором государств — членов таможенного союза... Соглашение между Правительством Республики Беларусь, Правительством Республики Казахстан и Правительством РФ от 25.01.2008 «Об определении таможенной стоимости товаров, перемещаемых через таможенную границу таможенного союза» Статья 4 1. Таможенной стоимостью товаров, ввозимых на таможенную территорию Таможенного союза, является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Таможенного союза...

82 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Итак, фирма-импортер приобретает товар и ввозит его на территорию России. Но уже на этом этапе возникают определенные затруднения. Иностранный производитель, напомню, продает товар по 100 евро. И по идее, именно эта цена и должна быть задекларирована на таможне. Но наши таможенники говорят: «Нет, не надо 100 евро. Мы хотим, чтобы этот товар стоил 50». Чего они хотят добиться от импортера, объяснять, думаю, не нужно. Давайте просто воспринимать как данность то, что таможенники нередко требуют указывать таможенную стоимость товаров ниже их реальной цены. Но ведь таможенная стоимость должна соответствовать цене, указанной в контракте с иностранным поставщиком. Она может быть больше, но меньше — нет. То есть заключить с поставщиком контракт на покупку товаров по 100 евро, а потом задекларировать их на таможне по 50 нельзя. И что делать? Уговорить иностранного поставщика продавать товары по 50 евро вряд ли получится. Даже если предложить ему некую схему расчетов, по которой он будет получать оставшиеся 50 евро из каких-то других источников. Потому что любая такая схема будет если не противозаконной, то по крайней мере подозрительной с точки зрения контролирующих органов иностранного государства. А какой-нибудь немецкий

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

бюргер вряд ли захочет рисковать своей репутацией из-за, мягко говоря, особенностей декларирования товаров на российской границе. Так вот, чтобы получить возможность ввозить товар по 50 евро, создается иностранная посредническая компания, которая у меня на схеме обозначена словом «Офшор». Хотя на самом деле обычно она регистрируется не в офшоре, а во вполне респектабельной европейской юрисдикции — Австрии, Германии, Швейцарии, Франции. Потому что с офшором иностранный производитель может и отказаться работать. Что делает эта иностранная посредническая фирма? Она покупает товары у производителя за 100 евро и продает их российскому импортеру за 50. Вот такой вот альтруизм. Спрашивается, где она возьмет деньги на покупку товаров, если сама все время продает их в два раза дешевле? Откуда придут недостающие 50 евро? Очевидно, что придут они из России, хотя и не напрямую. Это часть денег, выведенных через однодневки в незаконный оборот на последнем этапе схемы и причитающихся реальным собственникам бизнеса. Конкретные способы вывода денег за рубеж могут быть различными, но все они так или иначе связаны с нарушением закона. Как правило, деньги из России сначала переводятся на счета компаний, зарегистрированных в настоящих офшорах — где-нибудь на Британских Виргинских островах, Багамах, Бермудах, Сейшелах. И уже оттуда зачисляются иностранному посреднику, который в итоге получает возможность полностью расплатиться с производителем. Что дальше? Фирма ВЭД покупает товар у иностранного посредника за 50 евро. Она платит таможенные пошлины, платит ввозной НДС, оплачивает услуги таможенного представителя, перевозку товара, временное хранение и другие услуги, связанные с логистикой. Чтобы покрыть все эти расходы, ей нужно продать товар уже с более-менее заметной наценкой — в нашем случае за 110 евро. Кому? Российской фирмепосреднику, то есть «прокладке». Далее, как и в предыдущих схемах, посредник продает товар компании с торговым брендом за 450 евро, а та в свою очередь — конечным покупателям за 500. Посредник оптимизирует свои налоги с помощью однодневок. Здесь, чтобы не перегружать схему, у меня изображена только одна однодневка, на которую и переводится вся прибыль посредника. На самом деле этот этап схемы, конечно же, более сложен. Обычно он сам по себе является отдельной схемой — одной из тех, которые мы только что рассмотрели. Например, посредник может продать товар однодневке с минимальной прибылью, а та — еще одному посреднику уже с максимальной наценкой. Может быть организована перепродажа товара и через комиссионера, покупающего и продающего товар по поручению комитента. Как бы то ни было, бо льшая часть прибыли от продажи товара остается на однодневке и выводится в незаконный оборот. При этом люди, применяющие такую схему (да Любые схемы с однодневками опасны! Откажитесь от них! и вообще любую схему с однодневками) стремятся

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 83

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

С х е м а , и с п ол ь з у е м ая пр и и м п о рте то в а ров: риски

Статья 68 Таможенного кодекса РФ 1. Решение о корректировке заявленной таможенной стоимости товаров принимается таможенным органом при осуществлении контроля таможенной стоимости как до, так и после выпуска товаров, если таможенным органом... обнаружено, что заявлены недостоверные сведения о таможенной стоимости товаров... 3. При принятии таможенным органом решения о корректировке таможенной стоимости после выпуска товаров декларант осуществляет корректировку недостоверных сведений и уплачивает таможенные пошлины, налоги в объеме, исчисленные с учетом скорректированных сведений. Закон от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» Статья 164 2. Таможенные органы проводят таможенный контроль после выпуска товаров в течение трех лет с момента окончания нахождения товаров под таможенным контролем.

84 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

к тому, чтобы товар находился в собственности посредников и однодневок как можно меньше времени. Причины понятны: никто не хочет оставлять свою собственность в распоряжении номинальных руководителей однодневок. Мало ли чего от них можно ожидать! Поэтому пока товар перемещается по территории России до склада компании с торговым брендом, он находится в собственности импортера. На импортера обычно составляются и все товаросопроводительные документы. И только когда товар физически оказывается на складе компании с торговым брендом, он на какой-то небольшой срок номинально попадает в собственность посредника. Например, до того момента, пока реальные владельцы бизнеса не получат обратно свои деньги, выведенные в незаконный оборот через однодневку. Как только деньги возвращаются, оформляются документы об оприходовании товара компанией с торговым брендом. Тем не менее посредник пусть и недолго, но товаром все-таки владеет. Причем товар в это время уже не находится в пути — он лежит на складе продавца. И для хранения там своего товара посреднику нужны какие-то законные основания. В частности, он может арендовать часть склада у компании с торговым брендом или заключить с ней договор хранения. Вот, в общем-то, и все. Какие риски существуют при применении этой схемы? l Во-первых, общие риски, которые есть у всех схем с однодневками. Как импортера, так и компанию с торговым брендом могут признать взаимозависимыми с посредниками и однодневками. Обвинить их в получении необоснованной налоговой выгоды. И доначислить налоги исходя из той прибыли, которую они реально зарабатывают. А вместе с налогами — пени и штрафы. Во-вторых, здесь есть риски, связанные с незаконной конвертацией денег, полученных однодневкой, и незаконным выводом этих денег за рубеж. Понятно, что такие операции проводятся через сомнительные, неблагонадежные банки. А они, как правило, хорошо известны контролирующим органам. В любой момент деятельность такого банка может быть приостановлена. А значит, есть вероятность того, что деньги, которые находятся на его счетах, будут если и не потеряны безвозвратно, то по крайней мере надолго выведены из оборота. В-третьих, есть риски, обусловленные занижением таможенной стоимости при ввозе товара. Помните, импортер на таможне указывает, что товар стоит 50 евро, хотя на самом деле он стоит 100. Причем делает это по настоянию таможенников. Однако в дальнейшем те же таможенники могут решить, что стоимость товара при ввозе в Россию была занижена. Скорректировать ее исходя из реальной цены товара 100 евро и заново рассчитать таможенную пошлину. Представляете? Товар абсолютно законно ввезен на территорию России. Он уже давно продан компании с торговым брендом и лежит на ее складе. А может быть, продан уже и конечным покупателям. И тут импортеру приходит бумажка о том, что он, оказывается, должен доплатить пошлину по этому товару в сумме несколько миллионов евро. Это же катастрофа! А между тем такой вариант развития событий вполне реален: у таможенников действительно есть право корректировать стоимость товара уже после его ввоза.

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: способы применения

Ч е м о па с на ра б ота с о ф ш о р н ы м и к о м па ниями

l Есть и еще одна, дополнительная, группа рисков. Она связана с деятельностью иностранного посредника. Эта компания, напомню, зарегистрирована в цивилизованной европейской стране и вообще старается сделать все, чтобы у иностранного производителя не возникло никаких сомнений в ее законопослушности и добросовестности. А раз так, то и счета у нее открыты в крупных, респектабельных европейских, азиатских или американских банках. И страны, где эти банки расположены, наверняка выполняют рекомендации ФАТФ. А эти рекомендации предусматривают, что банки должны быть в курсе того, чем занимаются их клиенты, на чем они зарабатывают, откуда берут деньги. Поэтому иностранному посреднику придется предоставить банку контракты как с иностранным производителем, так и с российским импортером. ФАТФ (англ. FATF — Financial Action Task Force on Money Laundering) — Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег. ФАТФ разрабатывает рекомендации, содержащие международные стандарты по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. А также оценивает, насколько национальные системы противодействия этим явлениям соответствуют ее рекомендациям. В Группе состоят 34 государства, в том числе с 2003 года Россия. С последней версией Рекомендаций ФАТФ на русском языке можно ознакомиться на сайте Евразийской группы по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма — ассоциированного члена ФАТФ (www.eurasiangroup.org/ru Документы ФАТФ).

отзывы Беляева Вероника Андреевна, главный бухгалтер, г. Москва Я всегда считала, что в налоговую лучше представлять все документы, которые у вас просят. На «встречку» или на камералку — не важно. Может, они и требуют больше, чем положено по закону, но разве стоит из-за таких пустяков ссориться со своей инспекцией? И сегодня еще раз убедилась в том, что я права. Уж лучше лишнюю пачку документов отксерить, чем нарваться потом на выездную проверку.

И что же увидит служба безопасности банка? Что клиент покупает товары за 50 евро и продает за 100. Что-то здесь не так. Сделка явно подозрительная. Еще более подозрительно она будет выглядеть, когда банк разберется, что недостающие для покупки товара 50 евро поступают его клиенту из офшорной зоны. Да и основания для их поступления, скорее всего, тоже окажутся весьма сомнительными. Как правило, иностранный посредник просто получает от офшорных компаний займы, возвращать которые, естественно, не собирается. Да ему и нечем их возвращать: все деньги уходят на оплату товаров. В результате долги посредника перед офшорными компаниями все время растут и могут достигать огромных сумм, несопоставимых с масштабами его деятельности. И это тоже подозрительно. Что сделает иностранный банк, когда обо всем этом узнает? В худшем случае вообще откажется проводить операции по счету. В «лучшем» — сообщит о подозрительной сделке в компетентные органы, то есть в национальный Центробанк или аналог нашей службы финансового мониторинга. А поскольку один из контрагентов иностранного посредника — российская фирма ВЭД, то далее в Россию поступит запрос с просьбой разобраться с деятельностью этой фирмы. И не имеет принципиального значения, кто именно этот запрос получит — Центробанк, Росфинмониторинг, МВД. Любая российская структура, чтобы не портить репутацию страны в международном сообществе, постарается его исполнить как можно более быстро и качественно. И будет использовать при этом возможности других заинтересованных ведомств. В результате фирма ВЭД будет подвергнута серьезной проверке, в ходе которой ста-

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 85

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: характерные признаки

П оч е м у в а ж н о з нать пр и з на к и од н од н е вок

нет известно обо всех нюансах схемы по незаконной оптимизации налогов и выводу денег за рубеж. Вот так. Как видим, рисков у этой схемы более чем достаточно. Можно ли сделать ее более безопасной? Можно, но для этого придется избавиться от всех иностранных посредников. Если у российского импортера будет прямой контракт с иностранным производителем, это исключит и риски корректировки таможенной стоимости, и риски, связанные с деятельностью офшорных компаний. Но, как мы уже выяснили, сделать это можно далеко не всегда. А главное, даже если импортер будет работать с производителем товаров напрямую и ввозить товар по его реальной цене, налоговые риски у этой схемы все равно останутся очень высокими. Так же как и у любой другой схемы с использованием однодневок. Поэтому, еще раз повторю, от таких схем нужно уходить и как можно скорее. Работать с однодневками сегодня очень опасно. l Другое дело, что за контакты с ними нередко приходится отвечать компаниям, которые к созданию схем вообще не причастны. Скажем, есть законопослушная организация, исправно уплачивающая все налоги. И есть ее поставщик, который налоги платить не хочет. Поэтому продает товары покупателю не напрямую, а через подконтрольную ему однодневку. Что произойдет, если об этом станет известно налоговикам (а рано или поздно им станет об этом известно)? Возможно, они смогут доказать, что поставщик занижает выручку, и доначислят налоги именно ему. Но сделать это достаточно сложно, тем более что поставщик, скорее всего, отгородится от однодневки одной, а то и несколькими «прокладками». Гораздо проще лишить вычетов и расходов ни в чем не повинного покупателя. И если вы не хотите оказаться на его месте, крайне важно уметь отличать однодневки от нормальных компаний. О том, как это делать, я сейчас расскажу.

Однодневки:характерные признаки С к ол ь к о с у щ е с тв у е т пр и з на к о в у од н о дневки и где их можно найти

l Итак, по каким признакам можно отличить однодневку от нормальной компании? По моим данным, налоговой службе на сегодня известно более 130 таких признаков. Описание некоторых из них находится в открытом доступе, с ним можно ознакомиться на сайте ФНС. Часть признаков нигде не описана, но на практике применяется широко. Признаки компаний-однодневок перечислены, в частности, в приложении 2 к Приказу ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@, которое можно найти на сайте ФНС www.nalog.ru (Контрольная работа Налоговый контроль Выездные налоговые проверки Концепция системы планирования выездных налоговых проверок).

И любая компания, одновременно соответствующая хотя бы трем из них, налоговиками рассматривается как однодневка. А поскольку наша главная цель — минимизация налоговых рисков, то есть рисков проведе-

86 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: характерные признаки

Изучаем директора и учредителей

Закон от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» Статья 6 2. Руководители организаций могут в зависимости от объема учетной работы: б) ввести в штат должность бухгалтера; г) вести бухгалтерский учет лично.

Закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Статья 14 1. Размер уставного капитала [ООО]... должен быть не менее [10 000]... рублей. Статья 15 2. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников... Проверяем адрес

ния выездной налоговой проверки, то и нам нужно ориентироваться прежде всего именно на эти признаки. Ведь большее значение для нас имеет не то, является ли контрагент однодневкой на самом деле, а то, считают ли его однодневкой налоговики. Потому что этого уже достаточно, чтобы налоговые риски компании существенно возросли. Разбирать все известные признаки однодневок мы сегодня не станем — это займет слишком много времени. Остановимся на тех, которые применяются налоговой службой чаще всего. Условно все их можно разделить на четыре группы. Первая — регистрационные и юридические признаки. l К ним относится, например, отсутствие в штате компании главного бухгалтера и выполнение его функций директором. В общем-то, ничего противозаконного здесь нет. Директор может как нанять бухгалтера, так и вести учет самостоятельно. И для небольшой фирмы это вполне оправданный и разумный выбор. Но проблема в том, что именно так обычно поступают и однодневки — создатели схем не хотят тратить лишних денег и потому бухгалтера не нанимают. Так что признак этот не выдуман налоговиками — в сочетании с другими он действительно может говорить о том, что перед нами однодневка. Еще хуже, если директор не только выполняет функции бухгалтера, но одновременно является и учредителем компании, причем единственным. То есть один и тот же человек компанию создал, сам себя назначил директором, да еще и сам стал вести в ней учет и составлять отчетность. Затраты на номинальных учредителей и работников минимальны. Зато риски работы с такой компанией очень существенны. Тем более если у компании «массовый» генеральный директор. «Массовый» — это значит, что он руководит одновременно 10 и более организациями. Такой «норматив» установила ФНС. Но по факту налоговики обращают внимание и на те фирмы, директора которых возглавляют хотя бы пять организаций. В инспекциях же понимают, что те, кто создает схемы, знакомы с нормативами ФНС. Поэтому стараются, чтобы на одного директора приходилось не больше 10 компаний. Но меньше пяти уже встречается редко, ведь хочется еще и сэкономить. Вот отсюда и появляется более жесткий «норматив». Кроме «массового» генерального директора, подозрительными считаются также «массовый» учредитель и даже «массовый» главный бухгалтер. Нормативы «массовости» — примерно те же. Еще один регистрационный признак — минимальный уставный капитал. Для ООО (а однодневки обычно регистрируются именно в такой форме) это 10 000 рублей. Особое внимание налоговики обращают на те случаи, когда вклады в уставный капитал вносятся не деньгами, а имуществом. Причина та же — никто не хочет тратить на однодневку лишних денег. Поэтому в качестве вклада в ее уставный капитал обычно вносится какой-нибудь старый компьютер, принтер или ксерокс. Участники, конечно, оценивают его в 10 000 рублей. А сколько он стоит на самом деле и есть ли он вообще в природе — это никому неизвестно. l Следующий признак — юридический адрес компании является адресом массовой регистрации. Такими адресами признаются те, по которым зарегистрировано 50 и более предприятий. Если их будет 20, 30 или

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 87

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: характерные признаки

даже 49, адрес еще не считается массовым. Хотя, возможно, налоговики и обратят на это внимание. Поэтому чем меньше компаний зарегистрировано по одному адресу с вашим контрагентом, тем лучше. Узнать, сколько компаний зарегистрировано по интересующему вас адресу, можно здесь: http://egrul.nalog.ru.

Еще подозрительнее, когда организация фактически не находится по юридическому адресу, то есть по адресу, указанному в учредительных документах. Я имею в виду не те случаи, когда компания, скажем, была зарегистрирована по одному адресу, а затем переехала в другой офис, но юридический адрес менять не стала. И в результате у нее появилось два адреса: юридический и фактический. Налоговикам, правда, и это не очень нравится, но, в общем-то, Регистрационные и юридические признаки фирм-однодневок здесь нет ничего страшного. Другое дело, если ника• отсутствие бухгалтера, выполнение его функций генеральным диреккого отдельного фактического адреса у организации тором нет, но и по месту регистрации она тоже не находит• «массовые» директор, учредитель и главный бухгалтер ся. Вот это уже явный признак однодневки, потому • минимальный уставный капитал (для ООО — 10 000 руб.) что у любой нормальной компании хоть какое-то помещение все-таки имеется. • юридический адрес — адрес массовой регистрации Как налоговики узнают, что фирма по юридиче• несоответствие юридического адреса фактическому месту нахожскому адресу не находится? Очень просто — приедут дения по этому адресу сами, посмотрят, что там располага• типовой текст устава ется, поговорят с хозяевами здания. Возможно, им • типовые тексты договоров скажут, что о такой компании здесь вообще никто никогда не слышал. А может быть, выяснится, что она действительно арендует здесь офис, но договор аренды формальный — по нему ни денег никто не платит, ни помещения никто не предоставляет. То же самое можете сделать и вы. Хотите убедиться, что ваш контрагент не однодневка, — съездите к нему «в гости». Подозрительным считается и несоответствие юридического и почтового адресов. Особенно если почтовый адрес — это просто номер абонентского ящика в почтовом отделении. Это тоже говорит о том, что, скорее всего, у компании просто нет офиса: ни по адресу регистрации, ни по какому-то другому. Иначе она могла бы получать корреспонденцию в офис, а не ходить за ней на почту. Правда, опытные схемостроители знают, как от этого признака избавиться. Никакого отдельного почтового адреса они не указывают. Вместо этого просто договариваются с работниками почты о том, что письма, которые приходят в адрес однодневки, они будут забирать сами. Или арендуют абонентский ящик с нормальным почтовым адресом, а не просто номером — сейчас есть фирмы, которые оказывают такие услуги. «Подозрительные» тексты уставов и догоl Какие еще есть регистрационные признаки однодневок? Типовой воров текст устава. Думаю, вы знаете, что налоговики рекомендуют запрашивать копии учредительных документов у каждого контрагента, чтобы убедиться в его добросовестности. Да и вообще ознакомиться с уставом потенциального поставщика никогда не будет лишним. Так вот, если у вас есть копия устава, можно ее отсканировать и сравнить с типовыми формами уставов ООО, скажем, из Интернета — сейчас есть програм-

88 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: характерные признаки

Какие банки считаются благонадежными

Закон от 23.12.2003 № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» Статья 6 1. Участие в системе страхования вкладов... обязательно для всех банков [получивших лицензии на работу с физлицами]. Статья 28 1. Постановка банка на учет... осуществляется [АСВ]... на основании уведомления [ЦБ РФ]... о выдаче банку разрешения [на работу с физлицами]... Статья 45 1. Банк, имеющий разрешение [на работу с физлицами на 23.12.2003]... вправе... представить в [ЦБ РФ]... ходатайство о вынесении... заключения о соответствии банка требованиям к участию в системе страхования вкладов... 4. Рассмотрение [ЦБ РФ]... ходатайства состоит из... 2) тематической инспекционной проверки для оценки достоверности учета и отчетности, а также установления фактов, которые связаны с определением соответствия банка требованиям к участию в системе страхования вкладов и которые невозможно получить методами дистанционного надзора.

мы, которые позволяют это делать автоматически. Иногда целые страницы уставов реальных компаний совпадают с типовыми формами. А о чем это говорит? О том, что люди, которые устав составляли, относились к этому формально. Есть устав — и ладно. А что конкретно там написано, никого, в общем, и не интересует. Другой подобный признак — типовые, формальные тексты договоров, которые вам предлагают заключить. Образцы типовых текстов, опять же, можно взять из Интернета или из правовых баз. Правда, чаще однодневки все-таки используют те же договоры, что и компании, в интересах которых они были созданы. И тогда это вовсе не типовые документы — все условия сделок там прописаны очень подробно. Но до сих пор встречаются и совсем никуда не годные договоры — одна-две странички, где не раскрыты ни конкретные условия, ни ответственность сторон. Налоговики на такие договоры сразу обращают внимание, особенно если исполнение договора подтверждается такой же формальной первичкой. Например, актом об оказании услуг на полстранички, где сказано лишь о том, что такие-то услуги оказаны и стоят они столько-то. Следующая группа признаков фирм-однодневок — финансовые. l Самый главный финансовый признак однодневки — расчетный счет в неблагонадежном банке. Как отличить благонадежный банк от неблагонадежного? Во-первых, нужно проверить, не отозвана ли у него лицензия. Эту информацию можно получить на сайте Центрального банка — www.cbr.ru. Во-вторых, нужно посмотреть, на каком месте он находится в рейтингах банков по величине активов или собственного капитала — в Интернете их можно найти множество. Благонадежным считается банк, который располагается в рейтинге не ниже 200-й строки. Если и с лицензией, и с рейтингом все в порядке, условно считаем, что банк вполне благонадежный. Поскольку других легальных способов подтвердить или опровергнуть это утверждение, у нас нет. Раньше еще одним признаком благонадежности банка считалось его участие в системе страхования вкладов. Напомню, что участвовать там должны все банки, которые работают с физлицами. И сейчас любой банк, получивший лицензию ЦБ на открытие вкладов и счетов для физлиц, автоматически вносится в реестр участников системы. Но ведь АСВ (Агентство по страхованию вкладов) появилось только несколько лет назад, в самом конце 2003-го. Понятно, что на тот момент банков, имевших лицензии на работу с физлицами, уже было более чем достаточно. И вот они, чтобы попасть в реестр АСВ, должны были пройти серьезную проверку Центрального банка. Такие правила были установлены законом. А по факту обычно это была даже не просто проверка Центробанка, а комплексная проверка Центробанка и той межрайонной инспекции, где банк стоял на учете. И только если никаких серьезных нарушений проверка не выявляла, банку разрешали стать участником системы. И многие делали вывод, что раз уж банк прошел такую проверку, то никаких претензий к нему в обозримом будущем можно не ожидать: ни от Центробанка, ни от налоговиков. А значит, его можно считать вполне благонадежным. Но со временем выяснилось, что, с одной стороны, далеко не все банки, работавшие с физлицами, захотели участвовать в системе стра-

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 89

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: характерные признаки

К а к ра с п о з нать од н од н е в к у п о в ы п и с к е по ее расчетному счету

Закон от 02.12.90 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» Статья 26 [Банки]... гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие [банка]... обязаны хранить тайну об операциях, о счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов...

90 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

хования вкладов. В том числе и достаточно крупные и благонадежные. Некоторые предпочли либо вообще отказаться от работы с физлицами, либо передали этот бизнес дочерним банкам или банкам, входящим с ними в одну холдинговую структуру. А с другой стороны, нашлись и такие банки, которые все проверки прошли и в реестр АСВ были включены. Но в итоге все равно оказались неблагонадежными. Потому что при последующих проверках Центробанк находил у них множество нарушений и применял серьезные санкции вплоть до отзыва лицензии. То есть оказалось, что участие в системе страхования вкладов само по себе еще ни о чем не говорит. Есть благонадежные банки, не работающие с физлицами, и есть неблагонадежные, которые с ними работают. Поэтому на сегодня ресурсы для определения благонадежности банка ограничиваются данными рейтингов и той информацией, которую можно найти на сайте Центробанка. Впрочем, это уже немало. l Все остальные финансовые признаки фирм-однодневок связаны с характером и тех платежей, которые поступают в эти организации, и тех, которые они сами кому-то перечисляют. То есть чтобы выявить эти признаки, требуется информация о движении денег по расчетному счету контрагента. Как получить такую информацию, не ставя в известность контрагента и действуя исключительно в правовом поле, я не знаю — банковскую тайну у нас никто не отменял. И те времена, когда у метро по 200 рублей продавались диски типа «Все банковские проводки за 2007 год», уже давно прошли. Сейчас с этим строго. Тем не менее нельзя исключить, что каким-то образом нужная информация у вас всетаки окажется. Можно ведь и просто попросить у контрагента выписку по расчетному счету, например, чтобы убедиться в его платежеспособности. Возможно, он и согласится. Как бы то ни было, если данные о движении денег по счету будут у вас на руках, их нужно очень тщательно анализировать. Может выясниться много интересного. На что стоит обратить внимание в первую очередь? На ритм платежей. У однодневок, а также у «технических», буферных компаний, задействованных в схемах, как правило, деньги надолго не задерживаются. Потому что реальные хозяева этих денег прекрасно понимают, насколько это опасно. Если однодневку вычислят налоговики, они могут приостановить операции по счету за неуплату налогов или за непредставление отчетности. И тогда шансов вернуть деньги практически никаких. Поэтому у однодневок дебетовый и кредитовый обороты по расчетному счету обычно совпадают — сколько денег пришло, столько же и ушло. Причем ушло в этот же день, ну или, по крайней мере, на следующий. Скажем, сегодня пришло 100 миллионов рублей, завтра ушло 99 999 000. Тысяча осталась на оплату услуг банка. Вот в таком ритме платежей работают однодневки. А бывает и еще хлеще — деньги поступают на счет первым рейсом, а вторым уже уходят. Знаете, что такое банковский рейс? Нет? Сейчас расскажу. Если вы хотите научиться выявлять однодневки среди обычных компаний, такие вещи нужно знать. Банковский рейс — это пакет данных о платежных поручениях клиентов, которые банк отправляет в РКЦ — расчетно-кассовый центр. РКЦ —

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: характерные признаки

это подразделение Центробанка, где проводятся расчеты между банками, то есть происходит реальное движение безналичных денег. Поясню. Предположим, вы направляете в свой банк платежку с поручением перевести какую-то сумму на счет контрагента, открытый в другом банке. Как вашему банку исполнить это поручение? Ему нужно отправить данКорреспондентский счет — банковский счет, открытый ные платежки в РКЦ, где у банка открыт корреспондентский счет. РКЦ кредитной организации в подразделении Банка спишет деньги с этого счета и перечислит их на корреспондентский счет России по месту нахождения головного офиса на оснобанка вашего контрагента, открытый в этом же или другом РКЦ. И затем вании договора корреспондентского счета. банк контрагента, получив деньги от РКЦ, зачислит их на расчетный счет контрагента. Есть и другие способы межбанковских расчетов, но этот — основной. Так вот, банк не отправляет в РКЦ каждую платежку, поступившую от клиентов, по отдельности. Он собирает пакет платежек, поступивших в определенный период времени в течение банковского дня. Вот этот пакет и называется банковским рейсом. Скажем, в первый рейс попадают платежки, поступившие в банк с 10.00 до 12.00, во второй — с 12.00 до 14.00. Здесь все как на вокзале. Успел на электричку — поехал, не успел — жди следующую. Отправил платежку в 12.15 — в 12.16 банк ее получил, и вторым рейсом она ушла в РКЦ вместе с сотней других платежек. Отправил в 13.58 — тоже успел на второй рейс. Отправил в 14.00, значит, платежка уйдет уже третьим рейсом. Потому что операционистка второй рейс еще должна полностью сформировать, чтобы вовремя отправить данные в РКЦ. Платежки на зачисление денег со счетов в других банках тоже поступают из РКЦ не по отдельности, а пакетом. И, как правило, первым рейсом. То есть с 10.00 до 12.00 деньги можно не только списать со счета, но и получить. И вот однодневки очень часто работают так — первым рейсом деньги на их счет приходят, вторым — уходят. А некоторые умудряются даже списать деньги тем же рейсом, которым они пришли. То есть, по сути, расплатиться тем, чего еще нет в Финансовые признаки фирм-однодневок наличии. Но чаще встречается именно такой вариант, • расчетный счет в неблагонадежном банке когда одним рейсом деньги зачисляются, а следую• деньги не остаются на счете надолго — списываются в день зачислещим списываются. В итоге на счете однодневки они ния или на следующий день остаются буквально на пару часов. • отсутствие единой тематики в назначении платежей Какие еще признаки однодневок можно выявить, анализируя выписку по расчетному счету? Отсутствие • несовпадение назначения входящих и исходящих платежей некой единой тематики в платежах как входящих, так и исходящих. Предположим, вы видите, что контрагент получает деньги от покупателей и за горюче-смазочные материалы, и за пищевые продукты, и за услуги по мытью окон, и еще за множество никак не связанных между собой товаров и услуг. Может это быть правдой? В принципе, да, но вероятность очень невелика. Все-таки обычно компании, которые торгуют ГСМ, не занимаются мытьем окон, и наоборот. Но это нормальные компании. А вот однодневка вполне может получать деньги за все что угодно, потому что по факту она вообще никаких товаров не продает и услуг не оказывает. Подозрительной выглядит и ситуация, когда такого разброса нет, но назначения основных входящих и исходящих платежей не совпадают. То

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 91

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Однодневки: характерные признаки

есть, например, компания получает на счет в основном выручку от продажи ГСМ, но сама расплачивается за ценные бумаги. А за ГСМ никому не платит. Может такое быть? Если она действительно торгует ГСМ, нет, не может. Но однодневке покупать ГСМ и расплачиваться с поставщиками не нужно. А вот ценные бумаги ей вполне могут понадобиться — они часто используются в различных схемах незаконной обналички. Следующая группа признаков однодневок — организационные. Основной организационный признак — это минимальный документооборот вашей компании с контрагентом. Как, изучая документы компании, инспекl Предположим, инспекция приходит с проверкой и видит, что компаторы находят среди ее контрагентов однония приобрела у такого-то контрагента крупную партию товара. Или дневки оплатила оказанные им услуги на крупную сумму. При этом из документов, связанных с этой сделкой, есть только договор, товарная накладная или акт об оказании услуг и счет-фактура. И все. Получается, что компания неизвестно откуда узнала о Организационные признаки однодневок контрагенте, сразу же согласилась на все его условия • минимальный документооборот с контрагентами — нет деловой и быстренько заключила договор. Или наоборот: переписки, протоколов переговоров, спецификаций товара контрагент как-то узнал, что компании именно сейчас • отсутствие в штате заместителей и помощников директора, секретаря требуются услуги, которые он может оказать, и тоже сразу согласился на все ее условия. • представление налоговой отчетности только на бумажных носителях Согласитесь, все-таки обычно крупные сделки так не заключаются. Компания сначала определяет круг потенциальных поставщиков, изучает их предложения, переписывается с ними, ведет переговоры, выбирает того, кто ей больше всего подходит. Потом снова ведет переговоры и устанавливает окончательные условия сделки. И только потом заключается договор. А в процессе его исполнения тоже время от времени возникают какие-то спорные ситуации, которые разрешаются на переговорах или с помощью переписки. Поэтому и документов, косвенно подтверждающих отношения с контрагентом, у компании остается много: всевозможные рекламные проспекты, оферты, претензии, протоколы переговоров, акты сверки расчетов. А если ничего этого нет, то налоговики начинают подозревать, что и никакой сделки на самом деле не было. И не безосновательно. Другой организационный признак — у однодневки обычно нет таких работников, как секретарь или помощник директора. То есть людей, ответственных за получение и отправку корреспонденции, за предоставление информации о товарах и услугах компании потенциальным партнерам. Как правило, нет у нее и заместителя директора и других должностных лиц, которые могут заменить руководителя компании на переговорах. Причины понятны — однодневке не нужно ни с кем и ни о чем договариваться. С кем и как она будет работать, уже давно решено, причем без участия ее «руководства». Вообще организационных признаков, то есть признаков, характеризующих особенности ведения бизнеса, построения отношений с деловыми партнерами и госорганами, очень много. Среди них встречаются и такие, которые, на первый взгляд, кажутся просто смешными. l Например, налоговики признаком однодневки считают отказ от сдачи Ч е м п од о з р ителе н от к а з от с д ач и от ч е т ности в электронном виде отчетности в электронном виде. Казалось бы, что в этом такого? Небольшие компании пока еще имеют право сдавать декларации только

92 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Другие нехорошие компании

на бумаге. И если они этим правом пользуются, разве это повод подозревать их в участии в каких-то незаконных схемах налоговой оптимизации? Но на самом деле подозрения налоговиков объяснимы. Ведь если 3. Налоговая декларация... представляется компания сдает отчетность по электронной почте, инспекции становится в налоговый орган... на бумажном носителе или... в электронном виде... известен IP-адрес компьютера, на котором эта отчетность была подгоНалогоплательщики, среднесписочная числентовлена. А поскольку для отправки отчетности, как правило, используютность работников которых... превышает 100 чеся проводные интернет-соединения, то этот IP-адрес, скажем так, сталовек... представляют налоговые декларации... в налоговый орган... в электронном виде... ционарный. То есть он привязан к конкретному физическому адресу, конкретному помещению, где стоит компьютер. А если налоговики знают, где стоит компьютер, они могут прийти и посмотреть, кто за этим компьютером сидит. Отсюда вывод — если компания отказывается сдавать отчетность в электронном виде, значит, люди, которые реально ею управляют, не хотят, чтобы об Основные факторы налоговых рисков этом стало известно налоговой инспекции. И значит, • работа с однодневками и контрагентами, активно использующими вполне возможно, что фирма эта — однодневка, зареоднодневки гистрированная на подставных лиц. • работа с недобросовестными обслуживающими организациями Есть и еще одна группа признаков фирм-однодне• несоблюдение отраслевых показателей хозяйственной деятельности вок — отраслевые. Под отраслевыми признаками я понимаю существенное несоответствие показателей • непрофильная деятельность и непрофильные активы деятельности однодневок тем показателям, которые, по мнению ФНС, являются нормальными для компаний какой-либо отрасли. Но, думаю, все вы знаете, что требованиям ФНС часто не соответствуют не только однодневки, но и вполне законопослушные компании. И такое несоответствие само по себе является фактором налогового риска, о котором стоит поговорить отдельно, что мы вскоре и сделаем. Но чтобы быть последовательными, сначала разберемся с тем фактором риска, который непосредственно связан с однодневками и схемами, основанными на их использовании. Итак, у нас на очереди — работа с недобросовестными обслуживающими организациями. Статья 80 НК РФ

Другиенехорошиекомпании К а к и е ба н к и с о зд а ю т с х е м ы и з ач е м о н и это делают

l Кого я имею в виду, когда говорю о недобросовестных обслуживающих организациях? Прежде всего, банки. Очень многие банки предлагают своим клиентам различные неформальные финансовые услуги, в частности схемы незаконной налоговой оптимизации и обналичивания. Вообще, практически все налоговые схемы с использованием однодневок невозможно реализовать без помощи заинтересованного банка. И нередко именно банк и разрабатывает схему, а затем предлагает уже готовый вариант желающим сэкономить на налогах. Причем занимаются этим и внешне вполне благонадежные банки, формально не нарушающие ни банковское законодательство, ни Закон о противодействии отмыванию денег. Почему так происходит? Дело в том, что банковская деятельность — это далеко не самый прибыльный бизнес. В России банк может хорошо зарабатывать, только если он очень активно кредитует корпоративных клиентов либо активно работает с физлицами — привлекает деньги во вклады и выдает кредиты.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 93

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Другие нехорошие компании

Банк пр едлагает вашей компании с хему, вы отказываетесь — в чем опасность

94 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Если же основная деятельность банка — организация расчетов, его рентабельность очень низкая, а то и вовсе отрицательная. И дело не в плохом управлении. Просто сегодня в России банк как расчетный центр в принципе не может быть высокорентабельной компанией. Такой банк может неплохо себя чувствовать, только если он представляет собой «карман» какой-нибудь крупной холдинговой структуры. Но тогда ему, в общем-то, и не надо заботиться о собственной рентабельности. Главное, чтобы он справлялся с теми задачами, которые ставит перед ним руководство холдинга. Если же банк — независимая, самостоятельная компания, то ему самому нужно думать о том, как удержаться на плаву. Поэтому рядом с банком и возникают различные структуры, которые используются для незаконной налоговой оптимизации. И банк предлагает своим клиентам их услуги. l Почему пользоваться такими услугами не нужно, мы уже выяснили — ни одна схема с однодневками до добра не доведет. Но проблема в том, что налоговые и другие финансовые риски возникают не только у тех клиентов, которые пользуются неформальными услугами банка, но и у тех, кто от них отказывается. Более того, в зоне риска находятся и те клиенты, которые знать не знают о том, что их банк занимается созданием схем. И узнают об этом, только когда уже попадут в поле зрения налоговой инспекции. Представьте, у компании есть расчетный счет в неком непримечательном банке. О том, что банк оказывает некоторым клиентам услуги по незаконной оптимизации и обналичке, эта компания понятия не имеет. И вдруг в один прекрасный день она получает письмо из налоговой инспекции. Причем не из своей, а из той, где стоит на учете этот самый банк. Содержание письма примерно следующее: «Уважаемый господин директор! Просим вас сообщить, имела ли ваша организация хозяйственные отношения с такими-то компаниями — клиентами банка такого-то». И далее идет список компаний. Что это означает? Это означает, что в банке проводится или недавно проводилась налоговая проверка. Или проверка Центробанка. Или и то и другое сразу — так тоже бывает. И в ходе этой проверки стали известны и созданные банком схемы налоговой оптимизации, и фирмы, которые в этих схемах задействованы. И вот теперь инспекция рассылает всем клиентам банка запросы, чтобы выяснить, кто из них этими схемами пользовался. Если кто-то из клиентов подтвердит, что у него были отношения с фирмами, указанными в запросе, следующим шагом инспекция банка сообщит об этом клиенте в инспекцию, где он стоит на учете. Направит туда и ответ клиента, и свои пояснения о том, в чем его подозревают. И далее этот клиент банка, скорее всего, попадет в план выездных налоговых проверок. Ну или, по крайней мере, его директора или главбуха вызовут в инспекцию для «профилактической» беседы. В любом случае галочку напротив этой организации в инспекции поставят. Но мы сейчас говорим о клиенте, который никакими неформальными услугами банка не пользовался. Ему-то что грозит? Если говорить только о налоговых рисках — ничего. Инспекция получит ответ, что клиент никогда с фирмами, указанными в ее запросе, не работал. Возможно,

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Другие нехорошие компании

Закон «О банках и банковской деятельности» Статья 20 Решение... об отзыве у кредитной организации лицензии... вступает в силу со дня принятия соответствующего акта Банка России... Обжалование... решения... не [приостанавливает его]... действия... После отзыва... лицензии... кредитная организация должна быть ликвидирована... С момента отзыва... лицензии... 5) прекращаются прием и осуществление... платежей на счета клиентов [банка]... К а к у з нать , ч то ба н к з а н и м а е т с я с х е м о строительством

А уд ито р с к ая ф и р м а пр ед лага е т в а ш е й к о м па н и и с х е м у , в ы от к а з ы в а е те с ь — в чем опасность

проверит эту информацию, например, по выпискам по расчетному счету. И если убедится в том, что компания ее не обманывает, то на этом все и закончится. Но проблема в том, что, если банк уличили в создании схем и обналичке, его в ближайшем будущем ожидают санкции Центробанка — отзыв лицензии. И здесь нужно понимать, что отзывают лицензии очень быстро. Сегодня банк работает, а завтра уже нет. И в результате ни в чем не повинная компания может лишиться своих денег, которые просто зависнут в банке. Что можно сделать, чтобы застраховать себя от такого развития событий? Более ответственно относиться к выбору банка. Принимать во внимание не только стоимость услуг и условия работы, но и уровень его надежности. l Понятно, что информацию о том, занимается ли банк незаконной обналичкой, в открытых источниках не найти. Но узнать об этом можно. Просто для этого не нужно ограничивать общение с банком телефонными разговорами и перепиской по электронной почте. В банк нужно прийти ногами. Посмотреть, что он собой представляет, поговорить с кем-то из менеджеров, притвориться, что вы заинтересованы в получении какихто неформальных услуг. Как они отреагируют? Одно дело, если вам ответят, что банк такими вещами не занимается и никогда не занимался. Да еще и отправят побеседовать с кем-нибудь из службы безопасности. И совсем другое, если менеджер скажет: «А, так вот что вам нужно! Подождите минутку, сейчас я приведу человека, с которым вы сможете обо всем договориться». Последнее будет означать, что незаконными операциями банк занимается очень активно. И значит, от сотрудничества с ним лучше отказаться. Эти рекомендации касаются не только тех банков, с которыми вы только собираетесь работать, но и тех, с которыми уже работаете, пусть даже и долгое время. Я понимаю, что сейчас большинство банковских услуг предоставляется удаленно — через систему «клиент-банк» или интернет-банкинг. И прямого общения клиента с работниками банка не требуется. Тем не менее я советую время от времени наведываться в свой банк, общаться с людьми. Возможно, вы узнаете много интересного. В том числе и такого, что заставит вас отказаться от дальнейшей работы с этим банком. l Какие еще могут быть недобросовестные обслуживающие организации? Аудиторские фирмы и те компании, которые ведут бухгалтерский и налоговый учет на условиях аутсорсинга. От них клиентам тоже нередко поступают различные «непристойные» предложения. Эти компании знают, и сколько клиент платит налогов, и сколько платят другие аналогичные компании, знают и способы налоговой оптимизации. И их представители могут подойти к руководству клиента и сказать примерно следующее: «Знаете, нам кажется, что вы налогов платите слишком много. Вот, например, в такой-то и такой-то фирмах платят заметно меньше, хотя обороты у них даже больше ваших. И вы тоже можете серьезно сэкономить, если воспользуетесь прекрасной схемой, которую мы разработали». Те, кто на такие предложения соглашается, потом сталкиваются с проблемами, о которых мы сегодня уже много говорили. Потому что любая «прекрасная» схема всегда основана на использовании однодневок.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 95

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Неправильная деятельность с неправильными доходами

Но, опять же, главная беда в том, что и те клиенты, которые от таких предложений отказываются, тоже рискуют. Потому что аутсорсер, активно распространяющий налоговые схемы, сам может столкнуться с серьезными претензиями со стороны налоговой службы, полиции и других госорганов. И в результате может случиться так, что он внезапно просто перестанет существовать, ну или, по крайне мере, на долгое время прекратит свою деятельность. К чему это приведет? К тому, что его клиенты, в том числе и вполне законопослушные, не смогут вовремя сдать отчетность. Им придется платить пени и штрафы, тратить деньги на восстановление учета. И единственный способ не оказаться в такой ситуации — прекратить работать с аутсорсером, который предлагает вам незаконные схемы налоговой оптимизации. Я понимаю, что это может выглядеть как излишняя перестраховка, а кому-то и вовсе покажется смешным. Не хотите проверки — откажитесь от любых сомнительных контрагентов Но поверьте, это смешно только до тех пор, пока это не случилось с вами. А когда перед сдачей годовой отчетности вдруг оказывается, что ее просто некому составлять, становится уже не до смеха. Итак, чтобы снизить налоговые риски, то есть вероятность проведения выездной налоговой проверки в отношении вашей компании, нужно исключить любые контакты не только с недобросовестными поставщиками и покупателями, но и с недобросовестными обслуживающими организациями. Но вот достаточно ли этого? К сожалению, нет. Даже если компания досконально проверяет всех контрагентов, работает исключительно с крупными, благонадежными банками и пользуется услугами только самых законопослушных аудиторов, это еще не дает гарантии, что выездной проверки ей в ближайшее время можно не опасаться. Дело в том, что, отбирая кандидатов на проверку, налоговики не ограничиваются изучением хозяйственных связей фирмы. Они анализируют и ее собственную деятельность. О том, на что именно они обращают внимание, я сейчас расскажу.

Неправильнаядеятельность снеправильнымидоходами

К а к нало го в и к и о пр ед ел я ю т з нач е н ия средних отраслевых показателей

96 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Итак, какие факторы налоговых рисков связаны с особенностями ведения хозяйственной деятельности самим налогоплательщиком? Прежде всего, несоответствие основных показателей этой деятельности средним отраслевым показателям, значения которых определяет ФНС. l Откуда вообще взялась идея об использовании отраслевых показателей? Наши налоговики позаимствовали ее у коллег из США. В Америке распространена такая практика — вновь созданную компанию первые 2 года ее жизни просто не трогают. К ней присматриваются. Собирают

Общедоступные критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемые налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (приложение № 2 к Приказу ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@) 1. Налоговая нагрузка у... налогоплательщика ниже ее среднего уровня... в конкретной отрасли... Расчет налоговой нагрузки... по основным видам экономической деятельности приведен в приложении № 3... 5. Выплата среднемесячной заработной платы на одного работника ниже среднего уровня по виду экономической деятельности в субъекте [РФ]... 11. Значительное отклонение уровня рентабельности... от уровня рентабельности для данной сферы деятельности... Расчет рентабельности продаж и активов... приведен в приложении № 4... В части налога на прибыль организаций:

Гд е м о ж н о на йти а к т у ал ь н ы е з нач е н ия отраслевых показателей Отклонение (в сторону уменьшения) рентабельности... налогоплательщика от среднеотраслевого показателя рентабельности... на 10% и более.

информацию о том, чем она занимается, какие ресурсы для этого использует, какую прибыль получает, ну и, конечно, сколько налогов при этом платит. По прошествии 2 лет, когда в распоряжении налоговиков оказывается достаточно данных, показатели деятельности компании сравнивают с показателями других аналогичных предприятий. То есть компаний той же отрасли, сопоставимых с анализируемым налогоплательщиком по масштабам деятельности и величине задействованных ресурсов — производственных и офисных площадей, работников, оборотных средств. И только если видят какие-то существенные расхождения, начинают работать с предприятием более плотно — требуют пояснений, возможно, назначают проверку. И вот, 10 лет назад, в 2002 году, наша налоговая служба решила этот опыт перенять. Но тут сразу же появилась проблема — в распоряжении налоговиков просто не было данных об отраслевых показателях. И где их взять? Выход нашли очень простой и оригинальный — все необходимые сведения должны предоставить сами налогоплательщики. Для этого начиная где-то с 2003 года инспекции стали рассылать руководителям предприятий письма с просьбой заполнить приложенную к письму анкету. Там нужно было указать, как называется компания, чем она занимается, сколько у нее работников и какие зарплаты они получают, какие производственные мощности используются, сколько и каких налогов она платит, каков оборот по расчетному счету. В общем, компании предлагали сообщить о себе буквально все — анкета занимала несколько страниц. И что самое интересное, во многих таких письмах и анкетах даже не говорилось, кому они адресованы. Вверху анкеты значилось: «Руководителю предприятия». И все. Когда меня спрашивали, что с такими письмами делать, я всегда отвечал: «Выкидывайте, не раздумывая. Ведь это письмо не вам». Позже большинство писем уже стали адресными. Тем не менее я все равно советовал на них не отвечать, ведь НК не предусматривает, что налогоплательщик должен представлять такие сведения. Чтобы не ссориться со своей инспекцией, лучше, конечно, было не оставлять такое письмо совсем без ответа и как-нибудь вежливо отписаться. Но сообщать о себе столько сведений точно ни к чему — мало ли как их будут использовать. Однако многие руководители компаний эти анкеты заполняли. И в результате к 2006 году у налоговиков появилась база данных, позволяющая рассчитать средние показатели по отраслям. И некоторые из них стали использовать при составлении планов выездных проверок. Что это за показатели? Совокупная налоговая нагрузка, то есть отношение общей суммы уплачиваемых налогов к выручке, средняя зарплата, рентабельность продаж и рентабельность активов. l Значения этих показателей никто не скрывает. Данные о налоговой нагрузке и рентабельности по отраслям приведены в приложениях к Общедоступным критериям самостоятельной оценки налоговых рисков. Есть такой документ, утвержденный ФНС. Его можно найти и на сайте налоговой службы, и в правовых базах. Причем данные постоянно обновляются. Недавно, где-то месяц назад, появились показатели за 2011 год.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 97

Данные о средней зарплате ФНС рекомендует получать на сайтах региональных управлений Росстата (п. 5 приложения № 2 к Приказу ФНС от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@). Например, сведения о средней зарплате в Москве можно найти здесь: http://moscow.gks.ru (Уровень жизни Среднемесячная начисленная заработная плата по видам экономической деятельности в расчете на одного работника). Какие отклонения от отраслевых показателей признаются существенными

Статья 31 НК РФ 1. Налоговые органы вправе: 4) вызывать на основании письменного уведомления в налоговые органы налогоплательщиков... для дачи пояснений в связи с уплатой... ими налогов...

l Так вот, если показатели деятельности компании существенно отличаются от отраслевых, она уже находится в зоне повышенных налоговых рисков. Какое отклонение считается существенным? По рентабельности продаж и активов — 10 процентов, такой норматив установлен ФНС. По налоговой нагрузке и средней зарплате предельные величины отклонений официально не установлены. Но по факту подозрительным считается отклонение более чем на 20 процентов. То есть, если в среднем по отрасли зарплата — 30 000 рублей, а у вас — 25 000, это нормально. А вот если только 20 000, уже подозрительно. Не факт, что изза этого вас сразу же включат в план выездных проверок. Но на «зарплатную» комиссию вполне могут вызвать. Кстати, все эти комиссии — «зарплатные», «убыточные» и прочие — с юридической точки зрения явление довольно странное. Нигде в Налоговом кодексе ни о чем подобном не говорится. Но и явного нарушения закона здесь тоже нет — инспекция вправе вызывать налогоплательщика для дачи пояснений. Поэтому если вас вызвали на комиссию, лучше все-таки туда прийти. Тем более что, возможно, инспекцию удовлетворят ваши объяснения, и до выездной проверки дело так и дойдет.

l Какими бывают комиссии? Чем регламентируется их работа? Что грозит налогоплательщику за неявку на комиссию или невыполнение ее предписаний? Ответы представителя ФНС — в журнале «Главная книга», 2011, № 12, с. 15.

Ч е м о па с н о с у щ е с тв е н н о е пр е в ы ш е н и е отраслевых показателей

98 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

А вот если средняя зарплата в компании только 5000, тогда как в среднем по отрасли — 30 000, то выездная проверка почти гарантирована. Потому что это уже не просто существенное отклонение, а отклонение резкое, в разы. l При этом, если вы хотите действительно снизить риски, связанные с соблюдением отраслевых показателей, нужно понимать следующее. В Общедоступных критериях оценки налоговых рисков говорится об отклонении от отраслевых показателей только в сторону уменьшения. Но по факту превышение этих показателей тоже считается подозрительным. Поэтому не нужно стремиться к тому, чтобы рентабельность или налоговая нагрузка у вашей компании были выше средних значений. Нужно соблюдать налоговые приличия. Понимаете? Если в ФНС решили, что предприятие вашей отрасли должно платить 100 рублей налогов, значит, и нужно платить именно 100. Можно 103, можно 97. А вот 50 уже нельзя, потому что заподозрят в использовании незаконных схем налоговой оптимизации. Но и 200 тоже нельзя — налоговики решат, что компания чересчур богата. А раз так, ее нужно включить в план выездных проверок, ведь она без проблем расстанется с теми налогами, которые ей доначислят.

Какие вид ы деятельно сти и сделки могут привести к налоговой проверке

l Кроме соблюдения отраслевых показателей, налоговики также обра-

щают внимание на любые резкие изменения в деятельности компании. Скажем, некое предприятие все время торговало колготками и больше ничем не занималось. И вдруг вместо колготок все его деньги уходят на покупку ценных бумаг. Согласитесь, странно. Особенно если и директор, и собственники компании остались прежними. Конечно, можно допустить, что директор, который всю жизнь торговал колготками, внезапно сочинил некий гениальный инвестиционный план. Может быть. А может, он просто сошел с ума. Но гораздо вероятнее другое — просто директору кто-то предложил схему налоговой оптимизации, основанную на куплепродаже ценных бумаг. И налоговики прекрасно понимают, что этот вариант наиболее вероятный. Подозрения у инспекторов вызывают и крупные сделки, которые непонятно, зачем заключаются, и также непонятно, за счет чего финансируются. Предположим, та же компания, торгующая колготками, приобретает офисный центр или большое помещение в офисном центре. Сделка абсолютно правильно оформлена, продавец добросовестный — все законно. Но при этом работников в компании всего несколько человек и для того, чтобы нормально работать, ей всегда хватало пары комнат. Да и обороты Не отклоняйтесь от среднеотраслевых показателей ни в меньшую, у нее совсем не такие, чтобы приобретать крупные ни в большую сторону объекты недвижимости. А между тем налоговой инспекции о покупке здания станет известно сразу же — регистрирующие органы обязаны сообщать ей обо всех сделСтатья 85 НК РФ ках с недвижимостью. И, естественно, у инспекторов возникнут вопросы. 4. Органы [Росреестра]... обязаны сообщать Зачем этой компании понадобилось целое здание? А главное, откуда сведения о расположенном на подведомственной им территории недвижимом имуществе, у нее деньги? Начнут разбираться, вызовут директора для пояснений. [зарегистрированном]... в этих органах (правах Предположим, выяснится, что деньги на покупку здания компания взяла и сделках, зарегистрированных в этих органах), в долг: просто заключила договор займа или выпустила собственные веки об их владельцах в налоговые органы по месту своего нахождения в течение 10 дней со дня селя. Тогда налоговики заинтересуются уже ее заимодавцем. А потом соответствующей регистрации... и теми компаниями, от которых деньги поступили к нему. И так далее, пока не установят реальное происхождение денег. Возможно, в конце концов окажется, что никаких нарушений закона и не было. Но внимание инспекции всем компаниям, прямо или косвенно участвовавшим в финансировании сделки по покупке офисного центра, обеспечено. И если сделка действительно прикрывала собой какую-то схему по оптимизации налогов, эта схема будет раскрыта. Ну что же, вот мы с вами и изучили все основные факторы налоговых рисков. Если у вас получится полностью исключить их из деятельности вашей компании, значит, вероятность выездной налоговой проверки минимальна. Сказать, что этой вероятности нет вообще, к сожалению, нельзя — таких ситуаций просто не бывает. А что если какие-то факторы риска в деятельности предприятия присутствуют? Все-таки не так уж часто можно встретить идеальную с точки

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 99

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Как налоговики нас оценивают и кто им в этом помогает

отзывы Виктор Николаевич, директор, г. Видное Мы раньше тоже пробовали «оптимизировать» налоги так, чтоб вообще почти ничего платить не надо было. Нашлись добрые люди, предложили готовую схему. Уверяли, что проблемы с инспекцией исключены, поскольку работать будем только с белой и пушистой буферной фирмой. Фирма и правда была нормальная: документы в порядке, офис приличный, директор вменяемый, налоги платит. Но вот когда к нам пришла выездная проверка, куда-то она резко исчезла вместе с офисом и директором. А нам пришлось не только все недоплаченное заплатить, но еще и штраф. В общем, лектор прав: безопасных схем не бывает.

зрения налоговиков компанию. У которой и среди контрагентов нет ни одной сомнительной фирмы. И показатели деятельности укладываются в отраслевые нормативы. И экономический смысл всех сделок без какихлибо пояснений понятен любому проверяющему. Согласитесь, в реальной жизни так почти никогда не бывает. И при желании хоть какие-то огрехи можно найти у любого вполне законопослушного предприятия. Значит ли это, что со дня на день ему нужно ждать прихода налоговиков? Не обязательно. Они просто не в состоянии проверить все компании, вызывающие у них малейшие подозрения. Поэтому выездная проверка назначается только тогда, когда у них есть «достаточные основания полагать», что они смогут найти нарушения и доначислить налоги. Причем на немаленькую сумму. Думаю, не раскрою большого секрета, если скажу, что у инспекторов есть негласные нормативы по доначислениям. Скажем, если компания зарегистрирована в Восточном округе Москвы, доначислить нужно минимум 1,5 миллиона рублей. В Центральном — еще больше. Поэтому при составлении плана проверок налоговики тщательно анализирует всю известную им информацию о налогоплательщике. Оценивают все имеющиеся факторы налоговых рисков в совокупности. И только если они уверены, что проверка не закончится впустую, принимают решение о ее проведении. Какой из этого следует вывод? Чтобы достоверно определить вероятность проверки, недостаточно просто выявить все факторы риска, присутствующие в деятельности компании. Нужно понять, как эти факторы будет оценивать налоговая служба. И что еще важнее — выяснить, какова вероятность того, что налоговики вообще узнают об их существовании. И как они об этом узнают.

Какналоговикинасоценивают иктоимвэтомпомогает

К а к и н с пе к то р ы о пр ед ел я ю т р е ал ь ну ю прибыль компании

100 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Как я уже говорил в самом начале нашей встречи, сегодня при составлении плана выездных проверок налоговая служба использует ряд аналитических методов, позволяющих определить, допускает ли та или иная компания нарушения налогового законодательства. l Один из основных таких методов — создание математической модели налогоплательщика. Его цель — рассчитать примерную величину прибыли компании на основе той объективной информации, которая есть в распоряжении инспекции. Если эта величина существенно отличается от данных, указанных в налоговых декларациях, становится очевидно, что организация каким-то образом искусственно занижает прибыль, а вместе с ней и налоги. Как и когда этот метод применяется? Мы с вами только что говорили о том, что налоговики следят за тем, чтобы показатели деятельности компании существенно не отличались от средних отраслевых значений. Сейчас такая проверка обычно проводится в автоматическом режиме. К счастью для налоговиков, большинство компаний уже сдает налоговые

декларации и бухгалтерскую отчетность в электронном виде. Все сведения, которые содержатся в этих документах, загружаются в единую базу данных. И далее специальная программа рассчитывает по • математическая модель налогоплательщика каждой компании необходимые показатели и сравни• налоговый портрет налогоплательщика вает их с отраслевыми. Если отклонения превышают • юридический портрет налогоплательщика определенные ФНС максимальные значения, компа• запросы контрагентам налогоплательщика, в банки и РКЦ, в органы ния попадает в зону риска. Росреестра, ФТС, МВД, в другие налоговые органы Но ведь понятно, что даже у предприятий одной • «оперативные альянсы» с органами МВД, ФТС, ФСБ, отрасли и рентабельность, и налоговая нагрузка Росфинмониторинга могут существенно различаться. И дело тут вовсе не • негласная работа с физическими лицами (получение информации обязательно в том, что одно из них платит налоги во время бесед с представителями налогоплательщика) честно, а другое — не очень. Просто условия ведения бизнеса могут быть разными. Поэтому если у какой-то компании показатель рентабельности отклоняется от отраслевого более чем на 20 процентов, то это еще не значит, что ее автоматически включат в план выездных проверок. Нет, прежде налоговики постараются выяснить, насколько это отклонение может быть обусловлено объективными причинами. Что здесь принимается во внимание? Прежде всего, какие именно виды деятельности ведет организация. Ведь отрасль нередко объединяет предприятия, рентабельность которых в принципе не может быть одинаковой. А средний отраслевой показаСтатья 86 НК РФ тель — для всех один. Каковы обороты по расчетным счетам компании? 2. Банки обязаны выдавать налоговым оргаВыписки по счетам инспекция может запросить в банке. И таким обранам... выписки по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей)... зом получит объективные данные о выручке, других поступлениях в течение трех дней со дня получения мотивии денежных расходах предприятия. Объективные — потому что они рованного запроса налогового органа. будут предоставлены не самим налогоплательщиком, а банком, то есть сторонней, независимой организацией. Какова общая численность сотрудников? Этот показатель позволяет оценить и масштабы производства, и структуру затрат. Является ли налогоплательщик по факту самостоятельной компанией или подразделением холдинга? Это тоже важно, поскольку цены сделок внутри холдинга могут заметно отличаться от рыночных. Как следствие, и затраты, и выручка компании, которая входит в холдинг, будут не такими, как у аналогичных независимых компаний. Наличие собственной торговой сети, наличие филиалов, в том числе в других регионах, площадь производственных, торговых и офисных помещений, структура баланса — все это может оказывать существенное влияние на прибыльность бизнеса. Так вот, учитывая все эти факторы, налоговики корректируют отраслевые показатели рентабельности. И уже исходя из этих скорректированных значений, рассчитывают величину прибыли, которую, по идее, должна получить компания, работающая в таких условиях. Какими именно должны быть корректировки, они определяют на основе информации, полученной при проверках других аналогичных налогоплательщиков. Причем сегодня этот алгоритм уже настолько хорошо отработан, что позволяет определять реальную величину прибыли с точностью до 10 процентов. Как далее используются эти данные, думаю, понятно. Если расчетная величина прибыли существенно — на 20, 30 процентов или еще больше — отличается от указанной в декларациях и отчете о прибылях Методы определения уровня налоговых рисков, применяемые инспекциями

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 101

К а к нало го в ая и с то р ия к о м па н и и в л ия е т на вероятность выездной проверки

Статья 93 НК РФ 1. Требование о представлении документов может быть передано... представителю... организации... лично... или... по телекоммуникационным каналам связи. Если указанными способами требование... передать невозможно, оно направляется по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма. Статья 93.1 НК РФ 1. Должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента или у иных лиц, располагающих документами... касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика... эти документы... 4. Требование о представлении документов... направляется с учетом положений, предусмотренных [п. 1 ст. 93 НК РФ]... 5. Лицо, получившее требование о представлении документов... исполняет его в течение пяти дней со дня получения... Если истребуемые документы... не могут быть представлены в указанный срок, налоговый орган по ходатайству лица, у которого истребованы документы, вправе продлить срок представления этих документов...

102 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

и убытках, налоговые риски компании резко возрастают. Она почти наверняка попадет в план выездных проверок. Помимо математической модели, для оценки добросовестности используются также такие методы, как создание налогового и юридического портретов компании. l Налоговый портрет — это, скажем так, характеристика предприятия как налогоплательщика. Она формируется на основе накопленной за все время существования предприятия информации о том, как оно исполняет налоговые обязанности и строит отношения с налоговиками. Прежде всего, инспекторы смотрят на то, сколько и каких налогов платит компания и вовремя ли она это делает, вовремя ли сдает декларации. Особое внимание уделяют тем, кто пытается возмещать НДС из бюджета. Сдали декларацию с НДС к возмещению — считайте, что налоговый портрет уже немного испорчен. И даже неважно, получили вы свои деньги или нет, — на заметку вас все равно уже взяли. Как организация исполняет требования налоговых органов? Не явились для дачи пояснений — уже галочка. Не представили вовремя документы на «встречку» — еще одна галочка. Если таких галочек будет много, шансы получить выездную проверку заметно возрастают. Поэтому на всевозможные комиссии все-таки лучше ходить и документы на встречные и камеральные проверки представлять своевременно. Последнее, правда, не всегда возможно, причем по независящим от налогоплательщика причинам. Дело в том, что вот уже почти 2 года как у нас действует новый порядок истребования документов. Теперь требование об их представлении можно не только вручить представителю компании из рук в руки, но и отправить по почте, если личная встреча невозможна. И тогда оно считается полученным по истечении 6 рабочих дней с даты направления заказного письма, независимо от того, когда налогоплательщик получил это письмо на самом деле и получил ли вообще. 6 дней прошло — значит, требование получено. И дальше у предприятия есть еще 5 дней, чтобы это требование исполнить. А если письмо затеряется где-нибудь на почте? Кто будет за это отвечать? Налогоплательщик. Мало того что его могут оштрафовать за непредставление документов, так еще и налоговая репутация пострадает. Правда, НК сейчас позволяет продлевать сроки представления документов по просьбе налогоплательщика. Но ведь чтобы просить о продлении сроков на исполнение требования, это требование нужно хотя бы получить. А его нет. И тут уже ничего не поделаешь. Надо просто иметь в виду, что такая ситуация возможна. И, если вы в ней окажетесь, постараться, по крайней мере, объяснить инспекторам, что документы не были представлены не по вашей вине. И еще. Представляя документы на «встречку», следите за тем, чтобы ваши экземпляры были идентичны экземплярам контрагента, у которого сейчас идет выездная проверка. Если вдруг окажется, что подписи или печати на них различаются, последствия будут гораздо хуже, чем если бы вы вообще ничего не представляли. Это уже не просто очередная галочка. Это повод очень пристально присмотреться к деятельности компании. И не только налоговикам. Если выяснится, что ваши экземпляры поддельные, тут уже, возможно, придется иметь дело с полицией.

Статья 88 НК РФ 8. При подаче налоговой декларации по [НДС]... в которой заявлено право на возмещение налога, камеральная налоговая проверка проводится с учетом особенностей, предусмотренных настоящим пунктом... Налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика документы, подтверждающие... правомерность применения налоговых вычетов.

При создании налогового портрета обязательно учитываются и сведения о ранее допущенных компанией нарушениях налогового законодательства. Допустим, компания когда-то уже проходила выездную проверку. И тогда налоговики выяснили, что она использует какие-то незаконные схемы налоговой оптимизации. Теперь они рассуждают так: если налогоплательщик раньше пытался обмануть государство, значит, от него можно ожидать того же и в будущем. И в случае сомнений — включать или не включать компанию в план выездных проверок, этот негативный факт из ее истории может повлиять на их решение. Пожалуй, еще большее значение имеют результаты камеральных налоговых проверок. Особенно если это проверки деклараций по НДС, где налог заявлен к возмещению. Одной такой камералки иногда бывает достаточно, чтобы компанию включили в план выездных проверок. Почему? Потому что на такую проверку инспекции требуют все документы, подтверждающие вычеты, — счета-фактуры, накладные, договоры. И, конечно же, проверяют по своим внутренним базам данных, нет ли среди поставщиков компании однодневок. Причем нередко проверяют не только поставщиков первого уровня, но и поставщиков поставщиков и вообще все компании, участвующие в движении товара от производителя к налогоплательщику. Для этого они направляют запросы контрагентам, анализируют выписки по банковским счетам.

l Часто ИФНС при встречной проверке запрашивает документы не только о проверяемой компании, но и о ее контрагентах, с которыми имела отношения ваша фирма. Минфин считает такую практику нормальной, ссылаясь на то, что, если вне рамок проведения проверок у инспекторов «возникает обоснованная необходимость получения информации относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эту информацию у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих информацией об этой сделке» (Письмо от 10.05.2012 № 03-02-07/1-116). И скорее всего, за отказ представить документы в такой ситуации вас оштрафуют. Удастся ли вам оспорить этот штраф в суде? Оцените свои шансы на с. 61.

Ч то б е з о па с н е е — в с е гд а с о гла ш ать с я с инспекцией или бороться за свои права

Если выяснится, что налогоплательщик действительно работал с однодневками — напрямую или через посредников, — в возмещении налога ему, скорее всего, откажут. Возможно, он потом и сумеет получить вычет через суд и вернуть свои деньги. Но инспекция в любом случае будет знать, что этот налогоплательщик использует незаконные схемы оптимизации. Более того, она будет знать, и какие фирмы в этих схемах задействованы. Поэтому в ближайшем будущем его ожидает выездная проверка, в результате которой ему доначислят НДС. И уже не за один квартал, который проверяли на камералке, а за несколько. l Ну и, конечно, создавая налоговый портрет компании, налоговики обращают внимание на то, готова ли она бороться за свои права. Как она себя ведет, если ей, к примеру, доначисляют налоги по результатам камеральной или выездной проверки. Со всем соглашается и платит — налоги, пеню, штраф? Или обжалует решение — в вышестоящий налоговый орган, в суд? Если она судится, то до какой инстанции доходит?

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 103

Постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53 2. ...при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды.

К а к и н с пе к ц ия у з на е т о к о нтраге нта х однодневках еще до начала проверки

104 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Понятно, что инспекторам больше по душе компании, которые во всем с ними соглашаются. Но именно у них больше шансов попасть на выездную проверку. Судите сами: зачем инспекции возиться с налогоплательщиком, который точно потащит ее в суд, если с другой компании те же деньги можно получить без всяких разбирательств. Так что не стоит всегда идти на поводу у налоговиков. Ругаться с ними по пустякам, конечно, не надо. Но если речь идет о существенных для вас суммах налогов и штрафов, нужно отстаивать свои права. Тогда и в инспекции будут знать, что лишний раз вашу компанию лучше не трогать. А что такое юридический портрет? Это описание компании как реального юридического лица, реальной коммерческой организации, которая самостоятельно принимает решения и ведет действительно предпринимательскую деятельность. При создании юридического портрета налоговики проверяют, нет ли у компании юридических и регистрационных признаков однодневок. О том, что это за признаки, мы уже говорили: «массовые» учредитель и директор, массовый адрес регистрации, минимальный уставный капитал, типовой текст устава. Чем меньше таких признаков, тем лучше юридический портрет компании. В идеале их, конечно, не должно быть совсем. Итак, создание математической модели, налогового портрета и юридического портрета — это основные методы, позволяющие из множества организаций, стоящих на учете в отдельной инспекции, выбрать наиболее подозрительные. Эти методы универсальны, они подходят для анализа любого предприятия, но у них есть один недостаток. С их помощью очень сложно установить, какие конкретные нарушения закона были допущены налогоплательщиком. Инспекторы видят, что компания платит меньше, чем должна, но не понимают, как ей это удается, какие схемы для этого используются. А если даже они и понимают, что это за схемы, у них нет доказательств. Ведь чтобы доначислить налоги, инспекции нужно доказать хоть какую-то связь предприятия с однодневками и другими фирмами, участвующими в схеме. Где и как найти эти доказательства? l Самый простой и самый распространенный способ получения доказательств — это запросы. Инспекция вправе запрашивать необходимые ей документы у контрагентов налогоплательщика, в банках, в органах Росреестра, которые регистрируют сделки с недвижимостью, в ГИБДД, в подразделениях таможенной службы, в других налоговых органах. Таким образом, она может получить интересующие ее сведения обо всех сделках и имуществе налогоплательщика. Причем, наверное, самые полезные, с точки зрения налоговиков, запросы — это запросы в банк о движении денег по расчетному счету. Именно анализ расширенной выписки по расчетному счету позволяет еще до начала проверки установить всех контрагентов компании. Далее инспекторы по своим внутренним базам данных проверяют, нет ли среди них однодневок. А также направляют контрагентам запросы, чтобы выяснить, кто был поставщиком товаров, впоследствии приобретенных налогоплательщиком. Затем проверяют по базам данных уже этих поставщиков и так далее. В результате, когда инспекторы приходят на проверку, они, к удивлению директора и главбуха, из множества контрагентов ком-

Соглашение о взаимодействии между МВД и ФНС от 13.10.2010 № 1/8656, ММВ-27-4/11 Статья 4 Стороны [(МВД и ФНС)]... осуществляют взаимодействие... в следующих... формах: — взаимный информационный обмен сведениями, в том числе в электронном виде, представляющими интерес для Сторон... Закон от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» Статья 13 1. Полиции... предоставляются следующие права: 4) при выявлении и пресечении налоговых преступлений запрашивать и получать от кредитных организаций справки по операциям и счетам юридических лиц и [предпринимателей]...

Есть ли у налоговиков внештатные сотрудники

пании безошибочно определяют несколько недобросовестных либо однодневок, либо компаний, которые активно работают с однодневками. При сборе доказательств инспекции не ограничиваются той информацией, которую они могут получить самостоятельно. Очень широкое распространение получили и так называемые «оперативные альянсы» налоговой службы с другими ведомствами, прежде всего силовыми — МВД, ФСБ, таможенной службой, а также с Росфинмониторингом. Эти альянсы подразумевают обмен данными, который, как правило, проводится на основе межведомственных соглашений. Такой обмен позволяет налоговикам получать необходимые сведения, не направляя официальных запросов и тем самым не выдавая своего интереса к деятельности налогоплательщика. Например, вместо того чтобы самим направлять запрос в банк, налоговики могут попросить выписку по расчетному счету у полицейских: в ряде случаев им тоже предоставлено право получать такую информацию. Кроме того, полицейские могут поделиться с налоговиками и оперативной информацией. То есть просто сообщить о том, что, по их данным, такая-то компания — однодневка. А ее реальные хозяева — такието люди. Для доказательства правонарушений эту информацию, конечно, нельзя использовать. А вот для того чтобы контрагенты этой однодневки попали в план выездных проверок, этого может быть достаточно. l Также нужно сказать, что налоговики сейчас нередко и сами прибегают к методам получения информации, традиционно применяемым правоохранительными органами. Я имею в виду негласное сотрудничество с отдельными работниками предприятий. Конечно, мало кто сам побежит в инспекцию докладывать на соседа — такое бывает редко. Но налоговики знают, как подойти к человеку, как его разговорить. Как это обычно происходит? Например, идет камеральная проверка, скажем, по налогу на прибыль. Главного бухгалтера вызывают в инспекцию для дачи пояснений. Он приходит, встречается с инспектором, который ведет проверку, выясняет с ним какие-то вопросы по декларации, может быть, даже о чем-то спорит. В общем, все как всегда, ничего подозрительного. Но в конце встречи инспектор говорит примерно следующее: «Вы знаете, с вами очень хотел побеседовать еще один наш сотрудник, из другого отдела. Вы не против?». Представьте себе реакцию главбуха. Как правило, главный бухгалтер в наших компаниях — это женщина. Она пришла в инспекцию одна, без налогового адвоката, без коллег, способных ее поддержать. И конечно, она очень не хочет портить отношения со своей инспекцией. Да ведь и ни о чем предосудительном ее не просят: надо всего лишь поговорить с еще одним инспектором. Она согласится? Скорее всего, да. И вот приходит этот другой инспектор. И начинает задавать уже совсем другие вопросы, не имеющие никакого отношения к декларации по прибыли. Например: «Знаете ли вы такие-то компании, у которых расчетный счет открыт в одном с вами банке? А кто ими руководит? А как с этими людьми можно связаться?». Понятно, что отвечать на такие вопросы бухгалтер вовсе не обязан. Но многие в таких ситуациях ломаются и начинают рассказывать все, что им известно. Особенно если им пообещают, что на нарушения, допущенные их компанией, никто не будет обращать внимания.

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 105

отзывы Степина Елена Сергеевна, главный бухгалтер, г. Москва Мы в конце прошлого года открыли счет в одном небольшом банке: там обслуживание дешевле да и кредитовать обещали без лишних проверок. Так вот, приехала я туда недавно, поговорила с нашим менеджером, решила все вопросы и уже собралась уходить. И тут подходит ко мне какой-то другой их сотрудник: «Здравствуйте, вы такой замечательный клиент. А не интересуют ли вас консультации наших специалистов по вопросам налоговой оптимизации?». Я сказала, что поговорю об этом с директором. А теперь думаю: поговорить-то я поговорю. Но не о консультациях, а о том, что нам нужно срочно сменить банк.

Почему законопослушные компании тоже проходят выездные проверки

106 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

Подобные разговоры возможны не только в рамках камеральной проверки. Иногда руководителей и бухгалтеров специально приглашают в инспекцию. Поводы для таких приглашений могут быть разными, например «для знакомства» или «для дачи объяснений по деятельности организации». Но цель остается одной и той же — негласно получить от работника компании информацию о нарушениях, которые допускают ее контрагенты или другие известные этому работнику предприятия. Причем к сотрудничеству призывают не только работников обычных компаний, но и моих коллег — аудиторов, налоговых консультантов. Находят предлог для беседы и как бы между делом интересуются: «Расскажите, а как все было на самом деле. Просто интересно». Но когда я слышу от своих знакомых или тем более подчиненных о том, что им поступали такие предложения, я всегда говорю: «Ни в коем случае ничего не сообщайте. Ведь это вопрос профессиональной этики. Если сегодня мы расскажем налоговикам, кто, когда и какие ошибки допускал, завтра с нами просто никто не будет работать». Хотя, насколько мне известно, за рубежом, особенно в Америке, такая практика распространена. Там аудиторы просто обязаны сотрудничать с налоговой службой и сообщать обо всех известных им нарушениях. У нас, к счастью, такого нет. Тем не менее нужно иметь в виду, что налоговики могут узнать о связях предприятия с однодневками, даже если оно защитится от них десятком «прокладок», будет соблюдать все отраслевые показатели и вообще будет выглядеть как идеальный налогоплательщик, не имеющий никакого отношения к схемам. Просто в один прекрасный день может объявиться некий человек, который расскажет, как на самом деле это предприятие экономит на налогах. Как видим, арсенал методов налоговой службы, используемых для раскрытия налоговых правонарушений, очень велик. В принципе, он позволяет выявить любую, даже самую замаскированную схему. Поэтому любая компания, имеющая хоть какие-то связи с однодневками, находится в зоне серьезного налогового риска. Если при этом прямых контактов с однодневками у нее нет, показатели деятельности существенно не отличаются от отраслевых, а налоговый и юридический портреты идеальны, риски заметно уменьшаются. Но не исчезают совсем. Как мы выяснили, шансы на выездную проверку у такой компании остаются весьма приличные. l Что еще хуже, выездная проверка может угрожать и тем организациям, которые принципиально отказываются от любых незаконных способов налоговой оптимизации. Просто так могут сложиться обстоятельства. Вот пример. Осенью прошлого года к нам обратилось российское представительство одной английской консалтинговой компании. Главный бухгалтер получил решение о проведении выездной налоговой проверки и пришел посоветоваться. Причем его больше интересовало даже не то, что следует делать дальше, а то, как такое вообще могло произойти. С какой стати им назначают выездную проверку? Честно говоря, я тоже был очень удивлен этим фактом. Дело в том, что представительства иностранных компаний — это традиционно абсолютно законопослушные налогоплательщики, просто идеальные. Я знаю это по собственному опыту. У нас на обслуживании стоит не один десяток таких представительств, и до

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Выездная проверка: встречаем, общаемся, провожаем

Статья 120 НК РФ 1. Грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения... влечет взыскание штрафа в размере десяти тысяч рублей. 3. Под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения... понимается отсутствие первичных документов...

этого случая ни разу ни к одному из них у налоговой службы не было никаких претензий. А тут на тебе — выездная проверка! Стали разбираться. Все налоги компания платит исправно, бухучет — в идеальном состоянии, рентабельность и средняя зарплата — намного выше среднеотраслевых. Ни о каких недобросовестных контрагентах даже речи не идет. В чем же дело? Сама компания поначалу подозревала, что это происки конкурентов, но со временем эта версия отпала. Зато выяснилось, что команду провести выездную проверку инспекция получила из вышестоящего органа — регионального управления. А затем с такими же проблемами столкнулись и другие представительства иностранных компаний. За какие-то полгода около 15 наших иностранных клиентов получили решения о выездных проверках. Причем эти проверки никак нельзя назвать результативными. Ту же английскую компанию оштрафовали на 10 000 рублей, придравшись к неверно, по их мнению, оформленной первичке. И все. По сравнению с теми нормативами доначислений, о которых я сегодня упоминал, результат просто смешной. И единственное объяснение всем этим проверкам, которое у меня есть на сегодняшний день, заключается в следующем. Где-то наверху решили ограничить присутствие иностранных компаний на российском рынке. Зачем? Во-первых, чтобы обеспечить лучшие условия отечественному производителю и по возможности заменить импортные товары и услуги российскими. Во-вторых, чтобы сократить отток капитала за границу. В Европе сейчас кризис, и политика многих крупных европейских корпораций основана на том, чтобы иностранные «дочки» оставляли себе как можно меньше прибыли. Все деньги должны вернуться «маме». Понятно, что нашему государству это не нравится. Вот оно и старается, как может, этот процесс ограничивать. Если мои предположения верны, то можно сказать, что конечная цель, поставленная перед ФНС, достигнута — многие из наших клиентов просто прекратили свою деятельность в России. Но нас сейчас вся эта ситуация с иностранными компаниями интересует именно как иллюстрация к моему тезису о том, что даже самые законопослушные налогоплательщики не застрахованы от выездных проверок. Застрахованных, к сожалению, нет вообще. Никому не известно, деятельность каких еще предприятий завтра окажется не совсем желательной. И значит, какой-то риск выездной проверки остается всегда. Этого не нужно бояться. Нужно просто помнить об этом и быть к этому готовым, то есть понимать, как проводятся выездные проверки и каким образом можно минимизировать их негативные последствия. Вот этим вопросам мы и посвятим оставшееся в нашем распоряжении время.

Выезднаяпроверка:встречаем, общаемся,провожаем К а к у з нать , ч то у в а с с к о р о б уд е т в ы ездная проверка

l Первый вопрос, с которым нужно разобраться в рамках этой темы, — как узнать о том, что ваша компания включена в план выездных прове-

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 107

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Выездная проверка: встречаем, общаемся, провожаем

Инструкция ЦБ от 14.09.2006 № 28-И 1.14. Документы... собранные банком при открытии... счета... помещаются в юридическое дело... 4.1. Для открытия... счета юридическому лицу... в банк представляются: б) учредительные документы... г) карточка [с образцами подписей]; д) документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на... счете...

108 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

рок и в ближайшее время вас ожидает визит налоговиков? Отвечаю. Вам позвонят из налоговой инспекции. Да-да, налоговики сами предупредят вас о проверке. Это в их же интересах. Им нужно, чтобы вы заранее подготовили все необходимые документы. Тогда им не придется вас ждать и тратить драгоценное время: период проведения проверки все-таки ограничен. Правда, бывает и так, что сообщение о предстоящей проверке оказывается ложным. Скажем, бухгалтеру звонят из инспекции и говорят: «У вас будет выездная проверка. Готовьтесь». Бухгалтер спрашивает: «Когда?». Отвечают: «Ну, мы точно еще не знаем, возможно, в следующем квартале». Проходит следующий квартал, проходит еще один, проходит год — проверки нет. В Москве, особенно в Центральном округе, где на каждого инспектора приходится не по одной тысяче организаций, такое случается нередко. Но как бы то ни было, вероятность того, что налоговики появятся в вашем офисе неожиданно, без предупреждений, очень мала. Другое дело, что любому налогоплательщику хочется узнать о предстоящей проверке как можно раньше, желательно еще до того, как его предупредят налоговики. Возможно ли это? Как правило, да. Есть ряд признаков, свидетельствующих о том, что в ближайшее время вас, скорее всего, ожидает выездная проверка. Пожалуй, самый заметный из них — вызов бухгалтера или руководителя компании на комиссию — «зарплатную», «убыточную» или по возмещению НДС. Заметный, потому что вы просто не можете о нем не узнать. Чтобы «разглядеть» другие признаки приближающейся проверки, придется приложить усилия, причем сделать это нужно заранее. К таким признакам относится, например, запрос инспекции в банк. Обычно налоговики запрашивают в банке расширенную выписку по расчетному счету за весь период предстоящей проверки, то есть, как правило, за 3 года, предшествующих текущему. А иногда, для надежности, и за весь период деятельности компании. О том, зачем им это надо, мы уже говорили: так они заранее получают информацию обо всех контрагентах компании. Кроме выписки по расчетному счету, в банке перед проверкой также часто запрашивают копию вашего юридического дела. Там, помимо прочего, хранятся копии учредительных документов и карточка с подписями лиц, которые могут распоряжаться деньгами на счете. Именно эти документы и интересуют налоговиков. Копии учредительных документов, полученные в банке, они сверяют с оригиналами, которые хранятся в самой инспекции. А карточка нужна им для того, чтобы потом можно было проверить подлинность подписей директора или главбуха на первичных документах. Как можно узнать о том, что в банк поступил запрос из налоговой инспекции? Способ только один — нужно, чтобы у вас были хорошие, дружеские отношения с руководством банка или кем-то из менеджеров. Только они могут вам об этом сообщить. Поэтому я и говорю, что думать о предупреждении налоговых проверок нужно заранее, ведь связи с банковскими менеджерами за один день не наладить. Правда, должен предупредить, что иногда не спасает даже твердая договоренность с банком о том, что вас будут извещать обо всех запросах налоговых органов и других госструктур.

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Выездная проверка: встречаем, общаемся, провожаем

Дело в том, что налоговики достаточно тесно взаимодействуют со службой финансового мониторинга. А она может получать информацию о движении • сообщение о проверке из налоговой инспекции денег по счетам организаций не только из банков, но • вызов руководителя или бухгалтера в инспекцию для дачи пояснеи из расчетно-кассовых центров. Так вот, в принципе, ний по хозяйственной деятельности налоговики могут попросить коллег из Росфинмони• запрос инспекции в банк о движении средств по расчетному счету торинга предоставить им такую информацию. И тогда • истребование инспекцией документов у контрагентов компании они получат выписку по расчетному счету без какихлибо запросов в банк. И налогоплательщик об этом никогда не узнает. Хотя, конечно, такое возможно только в исключительных случаях, когда налоговики распутывают какую-то сложную схему и рассчитывают на огромные суммы доначислений. Обычно все-таки выписку по счету запрашивают в банке налогоплательщика. И если у вас есть там друзья, вам сразу станет известно о том, что инспекция интересуется вашей компанией. Верные признаки приближения выездной проверки

По закону Центробанк должен предоставлять Росфинмониторингу «информацию и документы, необходимые для осуществления его функций». Что именно относится к такой информации, ведомства должны определить сами. Для этого ими заключено Соглашение об информационном взаимодействии от 17.05.2004 (ст. 9 Закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ; Письмо ЦБ от 06.06.2007 № 79-Т). Но в открытых источниках этот документ не найти.

Ч то н е о б х од и м о с д елать пе р ед начало м выездной проверки

Статья 95 НК РФ 1. В необходимых случаях... при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен эксперт. Экспертиза назначается... если для разъяснения возникающих вопросов требуются специальные познания в науке, искусстве, технике или ремесле.

Кроме банка, перед проверкой запросы, скорее всего, получат и ваши контрагенты, по крайней мере, основные из них. У контрагентов могут запрашивать документы, подтверждающие хозяйственные операции с вашей компанией. Реже вызывают их представителей для пояснений по поводу этих операций. Также запросы могут поступить и в банк вашего контрагента, чтобы установить его поставщиков. Поэтому отношения с контрагентами тоже желательно поддерживать хорошие. Возможно, именно они первыми предупредят вас о выездной проверке. Но, предположим, что у вашей компании и с банком и с контрагентами отношения просто отличные и о проверке вам удалось узнать заранее. Что дальше? Что нужно успеть сделать до прихода налоговиков? l Прежде всего, привести в порядок все первичные документы. Ваши экземпляры должны полностью совпадать с экземплярами, которые хранятся у контрагентов. Названия организаций, наименования товаров и услуг, номера, даты, формы документов, фамилии и должности лиц, подписавших документы, — все должно быть одинаковым. А главное — подписи и печати. Их соответствие и достоверность налоговики проверяют в первую очередь. При этом они могут не только сами визуально сравнивать подписи на различных экземплярах документов, но и назначать экспертизу. Эксперты возьмут образцы подписей у директора вашего предприятия или директора контрагента и сравнят их с подписями на первичке. И тогда сразу станет ясно, у кого документы подлинные — у вас или у поставщика, а может быть, ни у того, ни у другого. Если выяснится, что ваши экземпляры документов содержат какие-то существенные изъяны, инспекция просто откажется признавать расходы и вычеты по этим документам. Понимаете? Нашел инспектор накладную и счет-фактуру, под-

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 109

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Выездная проверка: встречаем, общаемся, провожаем

Кому мож но доверить о бщение с инспекторами, а кому не стоит

Статья 90 НК РФ 1. В качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол.

110 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

писанные не директором поставщика, а вообще неизвестно кем, значит, с суммы, указанной в этих документах, придется заплатить НДС и налог на прибыль. А также пеню и штраф за несвоевременную уплату этих налогов. Вот так. Поэтому к приходу налоговиков вся первичка должна быть в идеальном состоянии. Далее. Нужно обеспечить выход на встречную проверку всех контрагентов, с которыми вы имели дело в проверяемом периоде. Все они должны отвечать на запросы инспекции и представлять ей необходимые документы. Это очень важно. Потому что если контрагент документы не представит, с вычетами и расходами по этим документам можно попрощаться. А между тем очень часто бывает так, что именно те контрагенты, на которых приходятся основные суммы расходов, на запросы инспекции не отвечают. Такого нельзя допускать. Как угодно. Этих поставщиков нужно найти, «оживить», в общем, любыми способами добиться того, чтобы они вышли на встречную проверку. Потому что инспекция будет в первую очередь проверять сделки именно с этими компаниями. l Что еще? Для общения с налоговиками нужно выделить специальных людей. Генеральный директор для этой цели не подойдет: в налогах и бухучете он все равно ничего не понимает. Зато все нюансы хозяйственной деятельности компании ему, конечно, известны. И если оставить директора общаться с налоговиками, он может и рассказать им чтото такое, о чем им слышать не нужно. Поэтому генерального директора на время проверки лучше вообще отправить в отпуск. А общение с налоговиками предоставить людям, которые уже понюхали пороха. Тем, кто хорошо знаком и с процедурой проведения проверок, и с психологией проверяющих, и с практическими приемами, которые они применяют для выявления нарушений и сбора доказательств. В том числе с теми приемами, которые используются при допросе свидетелей. Ведь этим людям придется не просто пояснять что-то по ходу проверки, но и давать показания в рамках допроса, которые будут занесены в протокол и потом могут использоваться как доказательства нарушений. Поэтому нужно понимать, какие вопросы могут задавать инспекторы, и быть готовым правильно на них ответить. А то знаете, как бывает, вызывают человека на допрос и спрашивают: «Как выглядел директор вот такой-то организации, с которой вы заключили сделку на столько-то миллионов рублей?». А он отвечает: «Не помню». Плохо. Надо, чтобы помнил. И помнил не только то, как выглядел представитель контрагента, но и где и когда они с ним встречались. Откуда вообще об этом контрагенте узнали, как договаривались о встрече, по каким телефонам созванивались и как сейчас его можно найти. А бывают и совсем неожиданные вопросы, не имеющие никакого отношения к хозяйственной деятельности предприятия, например: «Где вы были вчера вечером?». Такие вопросы задают просто для того, чтобы проверить реакцию человека, вызванного на допрос, его психологическое состояние. И в этом нет ничего страшного, просто нужно быть к этому готовым. Так вот, общаться с налоговиками должен, прежде всего, главный бухгалтер или его заместитель, уже имеющий опыт прохождения выезд-

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Выездная проверка: встречаем, общаемся, провожаем

ных проверок. Кроме того, желательно привлечь для участия в проверке грамотного и опытного налогового адвоката. И еще потребуется человек, имеющий право первой подписи на финансовых и бухгалтерских документах. Это может быть финансовый директор или заместитель генерального директора, более-менее разбирающийся в налогах. Итого два-три человека. Возможность общения любых других работников компании с налоговиками необходимо исключить. Что сделать, чтобы инспекторам не стала l Для этого проверяющим желательно предоставить отдельное помеизвестна ваша конфиденциальная инфорщение. Налоговики обычно ходят на проверки небольшими группами, мация поэтому одной комнаты им вполне хватит. Комнату нужно оборудовать всем необходимым, чтобы у инспекторов как можно реже появлялась необходимость оттуда выходить. Обязательно поставьте там чайник или кофе-машину. А главное — все Что нужно сделать перед приходом инспекторов на выездную документы, которые налоговики будут истребовать в проверку ходе проверки, нужно приносить в эту комнату. • привести в порядок первичные документы (они должны быть иденПричем делать это должны именно те люди, которые тичны экземплярам контрагентов) выделены для общения с проверяющими. Ничего • убедиться, что все контрагенты представят документы на встречную страшного, тот же финансовый директор не развалитпроверку ся, если принесет несколько сумок с документами. • определить работников, которые будут общаться с инспекторами Тем более что очень многие документы налоговики • подготовить отдельное помещение, где будут работать инспекторы запрашивают в электронном виде, то есть вполне возможно, что бумаг будет не так уж и много. • выделить инспекторам отдельные компьютеры, не подключенные к локальной сети Кстати, для изучения документов в электронном виде инспекторам, естественно, потребуются компьютеры. И скорее всего, они не принесут их с собой, а воспользуются вашей техникой. Так вот, эти компьютеры ни в коем случае не должны быть подключены к локальной сети вашей компании. Иначе у налоговиков появится возможность проникнуть во внутренние базы данных и получить доступ к информации, знать которую им совсем не нужно. Представьте, что инспектор обнаружит, к примеру, данные о том, кто и сколько денег получает «в конверте». Понятно, что ход проверки после этого может кардинально измениться. Какие еще можно дать советы по прохождению выездной проверки? l Во-первых, если во время проверки вы заметили, что налоговики К а к и с п ол ь з о в ать пр о ц ед у р н ы е о ш и б к и налоговиков в своих интересах допускают какие-то процедурные нарушения, не спешите им об этом сообщать. Ведь пока проверка не окончена, у них есть возможность все эти нарушения устранить. К примеру, вам стало известно, что инспекция получила документы от ваших контрагентов еще до начала выездной проверки. Ссылаться на эти документы как на доказательство ваших нарушений нельзя. Потому что все необходимые мероприятия, в том числе и встречные проверки контрагентов, инспекция должна проводить именно в период выездной проверки вашей компании, который строго ограничен. Представим, что вы сообщили об этом упущении инспекторам. И что произойдет? Естественно, они направят контрагенту новый запрос и получат те же документы уже в полном соответствии с нормами НК. Более того, устранять свои оплошности налоговики могут и по окончании самой проверки и даже процедуры рассмотрения ее результатов. Пока решение по проверке еще не принято, у них есть право проводить дополнительные мероприятия налогового контроля. А в числе этих меро-

| 2012 | № 07 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | 111

Налоговая проверка: правила обороны пленарное заседание Выездная проверка: встречаем, общаемся, провожаем

Статья 101 НК РФ 6. В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства... руководитель... налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц... дополнительных мероприятий налогового контроля. В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов... допрос свидетеля, проведение экспертизы.

Как снизить доначисления без суда и без взяток

112 | КОНФЕРЕНЦЗАЛ | № 07 | 2012 |

приятий практически все действия, которые инспекция проводит в рамках выездной проверки, — запросы, экспертизы, допросы свидетелей. Так что обо всех нарушениях налоговиков нужно вспоминать, только когда вы уже будете составлять апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган или заявление в суд. Но не раньше. Кстати, по этой причине очень важно правильно выбрать налогового адвоката, который будет помогать вам проходить проверку. Не стоит брать себе в адвокаты вчерашнего выпускника юрфака, который знает НК от корки до корки, но понятия не имеет о том, как проходят налоговые проверки в реальной жизни. Такой человек наверняка будет строго следить за тем, чтобы налоговики соблюдали букву закона. И в результате они так и будут поступать. Зато потом, в суде, у вас уже не останется ни одного аргумента против инспекции. Поэтому при выборе налогового адвоката нужно, прежде всего, обращать внимание на его опыт успешного сопровождения выездных проверок. l И второй совет. Как мы с вами уже выяснили, выездные проверки никогда не назначаются просто так. Если налоговики к вам пришли, значит они уверены в том, что компания допускает какие-то нарушения налогового законодательства. Более того, им известно и какие способы налоговой оптимизации применяет компания, и сколько ей удается за счет этого сэкономить. Поэтому, выходя на проверку, инспекторы заранее рассчитывают на определенную сумму доначислений, а также пеней и штрафов. И без этой суммы они не уйдут. В то же время обычно налоговики доначисляют налоги, скажем так, «с запасом». То есть если они рассчитывают, что компания доплатит в бюджет минимум 1,5 миллиона рублей налогов, то в акте проверки будет указана неуплата в сумме 3 миллионов. Найти дополнительные нарушения, чтобы доначислить такую сумму, для инспекторов не проблема. Думаю, все вы прекрасно знаете, что они могут снимать расходы и вычеты, когда для этого нет, по сути, вообще никаких оснований. Мне, например, совсем недавно довелось столкнуться с ситуацией, когда налоговики отказались признавать расходы обоснованными, сославшись на интервью руководителя аналогичной компании, который сказал, что его предприятию такие расходы не нужны. Представляете?! При этом инспекторы зачастую и сами прекрасно понимают, что многие их претензии абсолютно необоснованны. И в принципе, они готовы от таких претензий отказаться. Для них главное, чтобы оправдались их минимальные финансовые ожидания. А это значит, что в большинстве случаев с ними вполне можно договориться о таких результатах проверки, которые будут устраивать обе стороны. Все очень просто: инспекция отказывается от доначислений, превышающих ее минимальные финансовые ожидания, вы отказываетесь от оспаривания ее решения в суде. Доначислили по акту 3 миллиона рублей, после рассмотрения материалов проверки осталось 1,5, и эту сумму компания перечислила в бюджет. И все довольны, потому что идти в суд никто не хочет, особенно инспекция. По своему опыту могу сказать, что, как правило, такая «договорная» работа заканчивается весьма успешно. Доначисления удается уменьшить на 30—40 процентов, а иногда и в несколько раз. Такой возможностью не стоит пренебрегать. Вот, пожалуй, и все. Большое спасибо за внимание.

Программа семинаров

Еще не поздно подписаться на II полугодие 2012 г.

ООО «Издательство “Главная книга”»

5359,20 руб.

тел. редакции (495) 781-38-02 e-mail: gk@glavkniga.ru сайт: www.glavkniga.ru

Лектор — Т.В. Курдюмова, руководитель тренингового проекта «БУХТренинг.RU», бизнес-тренер, консультант

Межрегиональное агентство подписки

(495) 648-93-94 (доб. 1085) + подарок от редакции

Агентство «Роспечать» (495) 921-25-50

Темы ближайших семинаров

Агентство подписки и розницы, каталог «Пресса России»

9579,24 руб.

е ле бо . я и б ом 0 ру н о 0 эк 9

Оформить подписку на издания через редакцию можно с любого месяца на любой период

l Проверки без нервов

5148,00 руб.

(495) 921-25-50

5623,20 руб. Индекс 16700

5412,00 руб. 10164,00 руб. Индекс 10900

Индекс 12500

5359,20 руб.

5148,00 руб.

Индекс 80800

Индекс 84242

5359,20 руб.

5148,00 руб.

Индекс 38380

Индекс 83583

—

При подписке на почте дополнительно оплачивается стоимость доставки

В розницу

Цены указаны с учетом НДС 10% С более подробной информацией вы можете ознакомиться на нашем сайте www.glavkniga.ru

Для нас каждый бухгалтер —

главный

072012

ПОЛГОДА ПОЗАДИ — НАЛОГОВАЯ ОТЧЕТНОСТЬ ВПЕРЕДИ | НАЛОГОВАЯ ПРОВЕРКА: ПРАВИЛА ОБОРОНЫ

ПОЛГОДА ПОЗАДИ — НАЛОГОВАЯ ОТЧЕТНОСТЬ ВПЕРЕДИ

НАЛОГОВАЯ ПРОВЕРКА: ПРАВИЛА ОБОРОНЫ