LA IMPORTANCIA DE LOS ESQUEMAS REPORTABLES PARA EL SAT

F I S C A L

La importancia de los esquemas reportables para el SAT

Hablar del vocablo ESQUEMA implica referirse a una exposición ordenada de los puntos o cuestiones esenciales de un asunto o materia; en especial la escrita en que dichos puntos se relacionan con líneas, números u otros signos gráficos para indicar su interdependencia.

Por otra parte, esquema también se considera cualquier plan, proyecto, propuesta, asesoría, instrucción o recomendación externada de forma expresa o tácita con el objeto de materializar una serie de actos jurídicos. El antecedente de esta figura fiscal de tanta actualidad en México país, precisamente está en:

BEPS - EROSIÓN DE LA BASE IMPONIBLE Y TRASLADO DE BENEFICIOS, término que en fiscalidad internacional designa a las estrategias de planeación fiscal utilizadas por las empresas multinacionales, que, aprovechando discrepancias e inconsistencias de los sistemas fiscales nacionales, trasladan sus beneficios a países de escasa o nula tributación, donde las entidades no ejercen ninguna actividad y eluden pagar impuestos.

A partir del año 2020, los asesores fiscales tienen la obligación de reportar al SAT los esquemas utilizados para disminuir el pago de impuestos de los contribuyentes. Lo anterior, al entrar en vigor el título sexto del Código Fiscal de la Federación, titulado revelación de esquemas reportables, que introduce los artículos 197 a 202. Derivado de lo anterior, los asesores fiscales se encuentran obligados a reportar las estrategias generalizadas y personalizadas cuyo objetivo es generar un beneficio fiscal. En atención de lo comentado surge el PROYECTO BEPS, que es una iniciativa puesta en marcha por la OCDE a partir del 2015, que trata de combatir las prácticas de elusión fiscal, a nivel internacional; con el proyecto de referencia también se da la figura de la ACCION 12 BEPS, la cual reconoce la falta de información completa, relevante y oportuna sobre las estrategias de planeación fiscal agresiva, que es uno de los principales retos de las autoridades fiscales en el orbe.

A la par de la obligación de revelar los esquemas reportables, surge también la figura de la CLÁUSULA ANTIABUSO O ANTIELUSIVA, siendo esta una figura utilizada por el derecho tributario para combatir la elusión fiscal, cuando esta se logra de forma ilegítima con abuso del derecho. Dicha cláusula representa un mecanismo de combate a los beneficios fiscales obtenidos cuando éstos se apartan de un propósito de negocio.

Al aprobarse la reforma fiscal para 2020, se incorporó una “REGLA GENERAL ANTIABUSO” adicionando el

ARTÍCULO 5-A AL CFF, a través de ella se dotó de facultades a las autoridades fiscales en cuanto a: si un contribuyente tiene diversas opciones legales para hacer sus negocios, y toma la que le represente menor pago de impuestos sin que exista una razón de negocios para elegir esa vía, la autoridad podrá dar los efectos fiscales más gravosos a dicha operación.

La justificación de la reforma fiscal del 2020, en relación a la revelación de esquemas reportables, se justifica por parte de la autoridad hacendaria en función de cuatro vertientes, a decir:

-Obtener información en temas identificados por la autoridad fiscal como “áreas de riesgo”

-El conocimiento anticipado de información, permitirá evaluar su viabilidad, dar a conocer criterios internos y brindar seguridad jurídica.

-Identificar asesores fiscales que promueven esquemas o planificaciones.

-Identificar contribuyentes que aplican planeación fiscal agresiva.

Dando continuidad al tema de los ESQUEMAS REPORTABLES los asesores fiscales están obligados a revelarlos al SAT, sin importar la residencia fiscal del contribuyente, siempre que este obtenga un beneficio fiscal en México (Artículo 199, 1er Y 4º párrafo CFF).

Para efectos del tema que nos ocupa, ASESOR FISCAL es cualquier persona física o moral que, en el curso ordinario de su actividad realice actividades de asesoría fiscal, y sea responsable o esté involucrado en el diseño, comercialización, organización, implementación o administración de la totalidad de un esquema, o quien pone a disposición la totalidad de un esquema para su implementación por parte de un tercero. (Artículo 197, 2º párrafo CFF).

El Artículo 199, 3er párrafo del CFF, considera que los ESQUEMAS serán GENERALIZADOS O PERSONALIZADOS. En el primer caso buscan comercializarse de manera masiva a todo tipo de contribuyentes o a un grupo específico de ellos; aunque requieran mínima o nula adaptación para adecuarse a circunstancias específicas del contribuyente, la forma de obtener el beneficio fiscal sea la misma. Mientras que para el segundo caso se diseñan, comercializan, organizan, implementan o administran para adaptarse a las circunstancias particulares de un contribuyente específico.

Es de recordar el título del presente documento “LA IMPORTANCIA DE LOS ESQUEMAS REPORTABLES PARA EL SAT, y desde luego que uno de los puntos de mayor interés para la autoridad hacendaria es el relacionado con los BENEFICIOS FISCALES que los contribuyentes obtienen por medio de la implementación de ESQUEMAS, siendo estos cualquier reducción, eliminación o diferimiento temporal de una contribución, expresados en conceptos tales como: Deducciones, exenciones, no sujeciones, sin reconocimiento de una ganancia o ingreso acumulable, ajustes o ausencia de ajustes de la base imponible de la contribución, acreditamiento, recaracterización de un pago o actividad, o un cambio de régimen fiscal (CFF en sus Artículos 5 A, 197 Y 199.)

Atendiendo la intención de la obligatoriedad de los ESQUEMAS REPORTABLES y el interés que tiene la autoridad fiscal en ellos, radica en que tengan las características siguientes:

I. - Evitar que autoridades extranjeras intercambien información fiscal o financiera con las autoridades fiscales mexicanas.

II. - Evitar el pago de impuesto sobre la renta por los ingresos que obtiene un residente fiscal en México, o un extranjero con establecimiento permanente en México por medio de entidad extranjera transparente fiscal o figura jurídica extranjera.

III. - Realizar dos o más actos jurídicos que transmitan pérdidas fiscales a contribuyentes que no las generaron.

IV. - Consistir en una serie de pagos u operaciones interconectados que retornen la totalidad o una parte del monto del primer pago que forma parte de dicha

serie, a la persona que lo efectuó o alguno de sus socios, accionistas o partes relacionadas.

V. - Involucrar a un residente en el extranjero que aplique un convenio para evitar la doble imposición suscrito por México, respecto a ingresos que no estén gravados, que son sujetos a una tasa impositiva reducida en comparación a la tasa corporativa, en el país o jurisdicción de residencia fiscal del contribuyente.

VI. - Involucrar operaciones entre partes relacionadas en las cuales:

Transmitir activos intangibles difíciles de valorar de conformidad con las Guías sobre Precios de Transferencia para las Empresas Multinacionales y las Administraciones Fiscales; se considera como activo intangible difícil de valorar a aquellos que en el momento en que se celebren las operaciones, no existan comparables fiables o las proyecciones de flujos o ingresos futuros que se prevé obtener del intangible, o las hipótesis para su valoración, son inciertas, por lo que es difícil predecir el éxito final del intangible en el momento en que se transfiere. Llevar a cabo reestructuraciones empresariales, en las cuales no haya contraprestación por la transferencia de activos, funciones y riesgos o cuando como resultado de dicha reestructuración, los contribuyentes que tributen de conformidad con el régimen general de la Ley del Impuesto sobre la Renta reduzcan su utilidad de operación en más de 20%. Transmitir o conceder el uso o goce temporal de bienes y derechos sin contraprestación a cambio o se presten servicios o se realicen funciones que no estén remunerados. Que no existan comparables fiables, por ser operaciones que involucran funciones o activos únicos o valiosos. Utilizar un régimen de protección unilateral concedido en términos de una legislación extranjera.

VII. - Evitar constituir un establecimiento permanente en México.

VIII. - Involucrar la transmisión de un activo depreciado total o parcialmente, que permita su depreciación por otra parte relacionada.

IX. - Involucrar un mecanismo híbrido definido de conformidad con la Ley del ISR.

X. - Evitar la identificación del beneficiario efectivo de ingresos o activos.

XI. - Realizar actos u operaciones que generen utilidades fiscales que amorticen perdidas a punto de caducar entre partes relacionadas.

XII. - Evitar la aplicación de la tasa adicional de 10% por reparto de dividendos.

XIII. - Otorgar el uso o goce temporal de un bien para que el arrendatario subarriende dicho bien a una parte relacionada del primero.

XIV. - Involucrar operaciones cuyos registros contables y fiscales presenten diferencias mayores a 20%, exceptuando aquellas que surjan por motivo de diferencias en el cálculo de depreciaciones.

Por lo anterior, resulta evidente la importancia que para el SAT tienen los ESQUEMAS REPORTABLES

S o b r e e l A u t o r : M I G U E L A N G E L R U I Z R A N G E L

Contador Público Certificado por el IMCP Maestría en Administración Tributaria Doctorado en Ciencias Administrativas. Expresidente del Colegio de Contadores Públicos de Hidalgo, A.C. Académico en Universidades Públicas y Privadas