C. Enquête

La protection sauvegarde en outre les dépouilles humaines contre la contamination, la profanation, le pillage, les charognards et le déplacement de corps vers des sites secondaires, lorsqu’un auteur cherche à échapper aux poursuites. L’intrusion et la falsification non autorisées peuvent constituer une infraction pénale au sein du système national.31

Les conditions préalables à un régime de protection efficace :

• La vérification des rapports et des preuves par triangulation avec d’autres sources. • Cartographier et documenter les charniers en fonction de leur échelle et du contexte local dans lequel ils sont situés.

Les mesures de protection nécessaires peuvent inclure :

• Sécurisation du site et sécurisation de l’accès: une permission légale32 pour accéder à la terre devrait être demandée et obtenue. Cela peut également nécessiter la liaison et le consentement de la communauté dans la pratique. L’accès peut être affecté par la présence de sites de grande importance culturelle, de facteurs géographiques et de contrôle. Les dangers inhérents à un site peuvent inclure des munitions non explosées et des contaminants. • Les mesures de protection peuvent comprendre : placer des clôtures pour sécuriser les périmètres extérieurs ; une bâche horizontale pour protéger les restes en surface et des vigiles et une surveillance sur place. Ces mesures dépendent également de la durée entre la découverte et l’enquête, du contexte local et de la vulnérabilité du site (c’est à dire. l’exposition aux éléments et aux animaux). La sécurisation du site peut nécessiter des mesures de sécurité pour ceux qui offrent des mesures de protection, car l’opinion publique pourrait être contre eux. • L’accès physique peut ne pas toujours être possible, par exemple lorsque les enquêteurs ne peuvent entrer dans le pays. La surveillance hors site par image satellite peut être la seule mesure de protection disponible. La protection doit être assurée, qu’un site ait été visité ou non.

Les normes internationales

En vertu du droit relatif aux droits de l’homme, l’obligation de mener une enquête efficace signifie que l’enquête doit être indépendante et adéquate (par exemple, Article 12 du CDF), capable de déterminer les faits et d’identifier les responsables.33 Cela comprend l’obtention de preuves médico-légales et effectuer des autopsies pour un dossier complet et précis et une analyse indépendante des blessures et de la cause du décès de la victime.34 L’équipe en charge de l’enquête doit être investie d’un pouvoir suffisant pour obtenir des renseignements et amener les hauts responsables à rendre compte. Elle doit être menée rapidement ; de manière générale, il s’agit d’une obligation continue d’enquêter35 mais c’est une obligation de moyens et non de résultats.36 La Cour interaméricaine des droits de l’homme souligne la nécessité d’une enquête pour examiner le contexte global et les complexités entourant les événements37 pour reconstituer la « vérité historique la plus complète possible, y compris déterminer les modèles d’action collective »38 conformément au droit de connaître la vérité (par exemple, Article 24(2) du CDF) Le Comité des Disparitions Forcées (CDF) précise également à l’Article 12, paragraphe 4, que les États parties devraient « prendre les mesures nécessaires pour prévenir et sanctionner les actes qui entravent le déroulement de l’enquête. » Le cas échéant, cela peut inclure une collaboration internationale entre les États et les agences concernés (CDF Principes directeurs, Principe 3(4)). Les enquêtes poursuivant des objectifs purement humanitaires peuvent ne pas « être suffisantes pour répondre à la norme d’une enquête efficace », comme l’exige l’Article 239 de la Convention européenne. Selon les principes de l’Orentlicher40, « indépendamment de toute procédure judiciaire, les victimes et leurs familles ont le droit imprescriptible de connaître la vérité sur les circonstances dans lesquelles les violations ont eu lieu et, en cas de décès ou de disparition, sur le sort des victimes ». En vertu du droit international humanitaire, les familles ont le droit d’être informées du sort des membres de leur famille et peuvent avoir recours à l’État pour leur fournir les informations (Article 32 du Protocole additionnel I). La règle 117 du DIL Coutumier suggère que dans les conflits armés tant internationaux que non

31 Voir, par exemple, la Loi irakienne n° 13 de 2015, Loi sur les affaires et la protection des charniers, modifiant la Loi n° 5 de 2006, sur la Protection des charniers. 32 Principe 10, paragraphe 3 des Principes directeurs de 2019 pour la recherche de personnes disparues exige que « Les autorités habilitées à mener des opérations de recherche doivent être dotées des pleins pouvoirs pour accéder sans entrave et sans préavis à tous les lieux où pourraient se trouver les personnes disparues, y compris les installations militaires, les locaux de la police et les lieux privés ». Le cas échéant, cela devrait inclure la « préservation des sites pertinents à la recherche » (ibid). 33 Kukhalashvili e.a. contre Géorgie, Décision, CEDH Requêtes no 8938/07 et 41891/07 (2 avril 2020) para 129. 34 Ibid, au paragraphe 129. 35 Aslakhanova e.a. contre la Russie, Décision, CEDH Requêtes No 2944/06 et 8300/07, 50184/07, 332/08, 42509/10 (18 décembre 2012) paragraphe 230. 36 Da Silva contre Royaume-Uni, Décision de la Grande Chambre, CEDH Requête N° 5878/08 (30 mars 2016), par. 231–238, donnant un résumé complet des conditions d’une enquête efficace par la Grande Chambre. 37 Les massacres d’El Mozote et d’autres lieux contre El Salvador, Décision sur le bien-fondé, Réparations et dépens, Cour interaméricaine des droits de l’homme Séries C

N° 252 (25 octobre 2012) paragraphe 299. 38 Valle Jaramillo et d’autres lieux contre la Colombie, Décision sur le bien-fondé, Réparations et dépens, Cour interaméricaine des droits de l’homme Séries C N° 192 (27 novembre 2008) paragraphe 102. 39 Chypre contre la Turquie, Décision de la Grande Chambre, CEDH Requête n° 25781/91 de la CEDH (10 mai 2001), paragraphe 135. 40 Commission des Nations Unies pour les droits de l’homme, Rapport de l’expert indépendant chargé d’actualiser l’Ensemble des principes pour lutter contre l’impunité (18 février 2005) Doc ONU E/CN.4/2005/102/Add.1 (abrégés Principes Orentlicher) Principe 4.

internationaux, les parties au conflit ont « l’obligation d’élucider le sort des personnes portées disparues ». Les Lignes directrices de 2019 pour les enquêtes criminelles à la suite de violations du droit international humanitaire41 exigent que les normes appliquées dans le cadre d’une enquête soient conformes aux principes d’indépendance et d’impartialité (Ligne directrice 7) ; la rigueur (Ligne directrice 8) ; la diligence (Ligne directrice 9) et la transparence (Ligne directrice 10) et la Cour pénale internationale exigeant des enquêteurs « d’observer les normes les plus élevées d’intégrité et de conduite ».42

Les enquêtes sur les charniers peuvent faire partie intégrante d’une enquête en cours plus vaste sur des homicides résultant potentiellement d’actes illégaux. Les renseignements sur le contexte des charniers, fournis par des témoins, des membres de la communauté et des survivants, peuvent contenir des informations précieuses pour la protection et l’investigation de ces charniers.43 Les protocoles du Minnesota stipulent les exigences minimales suivantes pour l’enquête sur les homicides résultant potentiellement d’actes illégaux : « (a) Identifier la ou les victimes ; (b) Récupérer et conserver tous les éléments de preuve permettant de faire la lumière sur les causes de la mort, l’identité du ou des auteurs et les circonstances de la mort ; (c) Identifier les témoins éventuels et obtenir leur témoignage concernant la mort et les circonstances l’entourant ; (d) Déterminer la cause, le lieu, la date et l’ensemble des circonstances de la mort, ainsi que la manière dont elle s’est produite. (...) et (e) Identifier les personnes impliquées dans la mort et déterminer quelle est leur responsabilité individuelle à cet égard.» (voir D.1.25. Page 7, notes de bas de page omises).

Questions particulières à prendre en considération dans les bonnes pratiques d’enquête sur les charniers : La phase de planification (1) Considérations de planification globales

• Quelle entité a la responsabilité globale des charniers dans le contexte de l’effort plus large de la recherche des personnes portées disparues ?44 • Qui devrait planifier le processus d’exhumation, d’identification et de restitution des dépouilles humaines ? • Quelle est la portée de l’investigation planifiée ? • Quelles équipes multidisciplinaires doivent être assemblées et avec quels niveaux de responsabilité ?45 • Quelles entités ou autorités supplémentaires sont susceptibles d’être impliquées et comment seront-elles coordonnées collectivement ? • Où se situe l’enquête sur les charniers par rapport à d’autres activités d’enquête ou des activités d’enquête plus larges ?46

(2) Plans d’accès de la communauté et d’atténuation des effets négatifs

• Il est essentiel d’établir des relations et d’instaurer la confiance en expliquant le but et les processus de l’enquête et en gérant les attentes réalistes. Cela permettra d’obtenir un accès au site, au contexte, aux informations et une acceptation dans la pratique. • La planification devrait anticiper et chercher à atténuer l’impact de la communauté tout en préservant l’intégrité de l’enquête.

(3) Plans pour les ressources, l’équipe et l’approvisionnement

Un budget et un plan clairs pour les ressources disponibles et nécessaires à l’enquête doivent être établis. Cela comprendra la taille et la composition de l’équipe à déployer, les rôles du personnel (assurer la continuité dans la mesure du possible) et la phase de recrutement.47 Il faudrait envisager, le cas échéant, l’utilisation d’enquêteurs locaux (tenir compte également des besoins en formation) pour le renforcement des capacités à long terme.

(4) Plans de sureté et de sécurité

La sureté du site ainsi que la sécurité physique et psychologique du personnel sont primordiales. Certains sites peuvent être trop dangereux pour effectuer des fouilles48 ou en raison de conditions météorologiques défavorables. Une assistance spécialisée pourrait être nécessaire pour gérer les dangers tels que les toxines, les mines antipersonnel et les engins explosifs improvisés (EEI). En plus de la sureté sur le site, il faut également penser à la sécurité pendant le transport du personnel vers et depuis le site et pendant les travaux de liaison.

(5) Plans de portée, d’échelle et de chronologie

La portée, y compris les délais et les paramètres, d’une enquête prendra en compte l’échelle et la chronologie des fouilles et des analyses des charniers.

(6) Plans pour les Procédures Opérationnelles Normalisées et les rapports

L’utilisation de Procédures Opérationnelles Normalisées, de normes et de protocoles en matière de preuve qui sont universellement reconnus pour le traitement et l’enregistrement des preuves garantira la qualité, la cohérence et la transparence des processus et devra être approuvée. En outre, un système de contrôle de la qualité devrait être élaboré pour être mis en œuvre.

(7) Plans pour les facteurs extérieurs

La contamination, la mise en commun et les « fouilles » effectuées par des tiers peuvent avoir un impact sur la phase de planification.

41 Académie de Genève et Comité international de la Croix-Rouge (CICR) (2019), Lignes directrices pour les enquêtes sur les violations du droit international humanitaire : droit, politiques et bonnes pratiques. 42 Cour pénale internationale (2008), Code de conduite des enquêteurs, ICC/ai/2008/005 section 4.1. 43 Le Protocole du Minnesota, par exemple, comporte une section sur l’Audition et la Protection des témoins, y compris des Directives détaillées pour les auditions (à la section V, B. pages 33-35). 44 Cela dépendra de la structure institutionnelle, de la compétence et du mandat. 45 Voir l’annexe 2 sur les disciplines et les experts qui peuvent faire partie de l’équipe. Pour plus d’informations sur les rôles des responsables dans le cadre de l’identification des victimes de catastrophes, voir l’annexe 8 : Rôles des responsables IVC du Guide d’identification des victimes de catastrophes d’Interpol. 46 Des dispositions générales relatives à la conduite d’une enquête sur des homicides résultant potentiellement d’actes illégaux se trouvent dans la section IV du

Protocole du Minnesota sur la conduite d’une enquête (pages 12-15). D’autres directives détaillées pour les enquêtes sur les lieux du crime se trouvent dans le

Protocole du Minnesota, à la section V, pages 30 à 32. 47 Les procédures visant à protéger l’expérience, l’expertise et la pertinence ainsi que sauvegarder les chaînes d’approvisionnement peuvent en faire partie. 48 MANUI et HCDH (2018) Révéler les atrocités : Les charniers sur un territoire anciennement contrôlé par l’ISIL.

(8) Plans de disposition, de stockage des données, de conservation et de protection

Conformément à la portée de l’enquête, la disposition (utilisation et élimination) des échantillons de référence, des échantillons de tissus humains et des éléments de preuve connexes devrait être établie. Des structures claires doivent être en place pour toutes les données, y compris leur stockage, leur protection et leur conservation, conformément aux dispositions nationales de l’État relatives aux données, mais également aux dispositions internationales.49

(9) Plans des processus pour la restitution des dépouilles humaines et/ou leur stockage après l’exhumation

Avant que ne débute l’exhumation, il devrait y avoir une stratégie claire pour le processus de restitution des dépouilles humaines et, en cas de non-identification, de stockage digne ou d’enterrement.

(10) Plans de stratégie de communication (y compris l’utilisation d’images) et de coordination

(10.1) Communication interne, coordination et plan de mise en œuvre approprié. (10.2) Communication externe et coordination entre l’équipe en charge de l’enquête et les instances judiciaires saisies, en particulier lorsque les efforts d’identification de la personne ne relèvent pas des instances judiciaires nationales ou internationales. (10.3) Communication externe et coordination entre l’équipe en charge de l’enquête et les victimes, les familles, les communautés ainsi que la liaison avec les médias. Une communication rapide et continue est essentielle au développement du soutien de la légitimité et de l’engagement dans le processus d’exhumation. Cela inclura la garantie que les dépouilles humaines seront traités avec soin, dignité et respect, et conservés en sécurité. Cela est par la suite essentiel à la réalisation de la mission d’identification et de restitution des dépouilles humaines, et permet d’instaurer la confiance dans le droit et à l’acceptation des conclusions judiciaires. Toute communication publique devrait être exacte, sans ambiguïté, régulière et opportune. Elle doit inclure des informations sur : • le processus de recouvrement et de restitution des dépouilles humaines ; • l’existence (et le contenu, le cas échéant) de protocoles/ mesures de protection et de confidentialité ; • le certificat de décès ; • la disponibilité d’un soutien psychosocial adapté pour les familles ; et • elle doit s’efforcer de gérer les attentes.

L’approche de l’enquête judiciaire

Conformément aux étapes de planification ci-dessus, l’approche de l’enquête judiciaire nécessitera les éléments suivants :

(1) L’utilisation de Procédures Opérationnelles Normalisées

À tout moment et à toutes les étapes, les L’utilisation de Procédures Opérationnelles Normalisées50 convenues devraient s’appliquer. Cela permettra de préserver l’intégrité de l’enquête (notamment en ce qui concerne l’identité des victimes, le recouvrement et la préservation de toutes les preuves relatives à l’identité, à la cause, à la manière, au moment, au lieu de décès, au déplacement des dépouilles humaines ainsi qu’à l’identité de ou des auteurs.

(2) L’utilisation de mécanismes de contrôle de la qualité

Un mécanisme de contrôle de la qualité garantit que toutes les Normes Opérationnelles Normalisées sont respectées.

(3) L’utilisation d’un système approprié de traitement, d’enregistrement, de déclaration et de préservation des preuves

Cela comprendra le recouvrement et le transport adaptés, sûrs et dignes des dépouilles humaines, ainsi que des mesures pour éviter toute contamination. Toutes les preuves (en termes de cause, de mode et d’heure du décès, de renseignements démographiques, de nombre total d’individus ainsi que les identités) doivent être conservées, enregistrées, analysées de manière compétente et signalées, tout en maintenant une chaîne de traçabilité claire pour les processus de responsabilité potentielle et d’identification.

(4) L’utilisation d’une stratégie de communication

Encourager la participation réelle avec l’agent de liaison de la famille et de la communauté, le cas échéant, la coordination avec les institutions judiciaires/instances saisies et les médias.

49 Telles que la Déclaration universelle sur la bioéthique et les droits de l’homme (UNESCO 2005), concernant la recherche biomédicale, les sciences de la vie et les technologies qui leur sont associées, y compris la génétique ; la Déclaration internationale sur les données génétiques humaines (UNESCO 2003), concernant la collecte, le traitement, l’utilisation et la conservation des données et des échantillons génétiques humains ; la Déclaration universelle sur le génome humain et les droits de l’homme (UNESCO 1997), concernant la recherche, le traitement ou le diagnostic affectant le génome d’un individu ; la Convention sur les droits de l’Homme et la biomédecine, la Convention d’Oviedo (Conseil de l’Europe, 1995), qui protège la dignité et l’identité des êtres humains en matière de biologie, de médecine, de recherche biomédicale et de tests génétiques. Voir également AABB Advancing transfusion and Cellular Therapies Worldwide (2010),

Guidelines for Mass Fatality DNA identification Operations pour des informations sur les dispositions dans le contexte des efforts d’identification (page 11). 50 Tels que le Protocole du Minnesota et en particulier ses Directives détaillées pour la fouille de sépultures, à la Section C, pages 36-37.