Трудовое право № 4 - 2016 by Mark Smith

КОЛОНКА РЕДАКТОРА

Ответственность за искажение налоговой

отчетности ― это серьезная проблема, с которой нередко сталкиваются компании. См. материал В. Трофимовой.

Удачи! Александр Гончаров

в соответствии со ст. 27 Закона РФ «О средствах массовой информации» каждый выпуск периодического печатного издания должен содержать знак информационной продукции в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 29 декабря 2010 года № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию». Но, согласно п. 3 «При производстве и распространении периодических печатных изданий», наши издания являются изданиями производственнопрактического характера и поэтому допускаются без размещения знака информационной продукции.

№

4/2016

Ежемесячный практический журнал

Ответственность Виктория Трофимова Ответственность за искажение налоговой отчетности .............................................................5 В настоящей статье речь пойдет об ответственности за искажения налоговой отчетности и наказании, применяемом в отношении лиц, их допустивших.

Условия труда Алия Гатауллина Условия труда: споры и анализ ..................31 В данной статье мы попытаемся проанализировать основные категории споров, выявить ошибки работодателей и их верные доводы, которые легли в основу принятия тех или иных решений

СОДЕРЖАНИЕ

Охрана труда Андрей Криницын Как грамотно организовать прохождение работниками обязательного психиатрического освидетельствования ................................................43 Институт обязательного психиатрического освидетельствования (ОПО) в настоящее время находится в состоянии прострации в силу ряда обстоятельств, речь о которых пойдет в данной статье

Локальные акты Николай Демидов Способы ознакомления работника с локальными нормативными актами организации ................61 Тема локальных актов, кажущаяся многим банальной, оказалась запутанной. Эксперт внимательно вчитался в решения судов, и его выборка и выводы могут оказать помощь читателю в практической работе

№

4/2016

Ежемесячный практический журнал

Воровство

Статья 81 ТК РФ позволяющая уволить работника за несоответствие занимаемой должности — крайне сложный процессуально вариант. При этом риски и последствия неоправданно велики

Галина Погодина Исключение есть всегда — и к ним надо готовиться .................................................85 В моей практике был случай, когда бухгалтер компании, которая занималась переводом денег, перевела себе на банковскую карту достаточно большую сумму. Это быстро обнаружилось финансовым директором. Конечно, она деньги вернула, объяснив ситуацию своей ошибкой, хотя в это сложно поверить

Рекрутмент Евгения Чернышева Психотип главбуха особенно важен в крупных компаниях ..............................................91 Я знаю ситуацию, когда бухгалтерия одной компании была притчей во языцех: никто о ней добрым словом не поминал. Но когда пришла новый заместитель главного бухгалтера, которая занималась принятием отчетов у сотрудников, через 2-3 месяца все поняли, что они с удовольствием ходят в бухгалтерию. И, более того, все стали сдавать отчеты с первого раза. Она пришла и навела порядок. Это пример работы сотрудника с высоким деловым педантизмом

Софт и трудовые отношения Ольга Москалева Споры о правах на программы для ЭВМ ......101 Если использовать контрафактную продукцию, это будет значительно дешевле и, возможно, даже обойдется без последствий. А может, и нет

СОДЕРЖАНИЕ

Анна Елисеева По ТК РФ недополученную прибыль работник вам не возмещает ..........................................75

Выпускающий редактор: Н. Селиверстова Главный редактор: А. Гончаров Редакционная коллегия: В. В. Алистархов, М. О. Буянова, Н. Л. Лютов, В. И. Миронов, Ю. П. Орловский Ведущие эксперты: М. Пресняков, Н. Пластинина, А. Метелева, А. Герасимов, Л. Акатова, А. Ковалев, А. Русин, М. Буянова Эксперты журнала: Л. Акатова, Н. Бацвин, Д. Болгерт, И. Вишнепольская, А. Герасимов, Ф. Махмутов, Р. Назаров, Е. Овсянникова, М. Пресняков, Н. Пластинина, А. Русин, А. Савельева, Ю. Сорокина, Л. Шевченко Эксперты журнала от юридических компаний: Н. Рясина, ООО «Доверенный СоветникЪ», К. Иванчин, ЗАО Юридическая компания «ИНМАР», О. Дученко, «Качкин и Партнеры», О. Баженов, «Корельский, Ищук, Астафьев и партнеры», С. Максимова, «Клифф», И. Меньшикова, «ООО «1‑й Консалт Центр», С. Одинцов, «Диалог права»

Дизайн-бюро: О. Корнилова Верстка: О. Дегнер Корректор: О. Трофимова Главный бухгалтер: Н. Фомичева Интернет-проект: П. Москвичев Экспедиция: А. Митряков Подписные индексы по объединенному каталогу: Роспечать: 47489 и 80995. Урал-Пресс: 47489. Вся пресса: 40610. МАП: 99724 и 99586. Регистрационное свидетельство: № 014834 от 22 мая 1996 г., выдано Комитетом Российской Федерации по печати.

Предыдущие номера журнала «Трудовое право», а также «Управление персоналом» и др. вы можете посмотреть на сайте www.top-personal.ru. © «Трудовое право», 2016. Издательство не несет ответственности за ущерб, который может быть нанесен в результате использования, неиспользования или ненадлежащего использования информации, содержащейся в настоящем издании. Издательство не несет ответственности за содержание рекламных объявлений. Адрес редакции: 117036, Москва, а/я 10. Е-mail: tp@top-personal.ru. www.top-personal.ru. Подписано в печать 21.03.2016. Формат 60 х 90 1/8. Печать офсетная. Бумага офс. № 1. Печ. л. 15. Тираж 12 000. Заказ № 50-17. Отпечатано в полном соответствии с качеством предоставленного электронного оригинал-макета ООО «ИнПринт» в ОАО «Кострома». 156010, г. Кострома, ул. Самоковская, 10.

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

Виктория Трофимова юрист E-mail: oaoleinikova@mail.ru

Ответственность

а з ь т с о н н е Ответственность в т с й о т в е о в г о т л О а н е за искажение налоговой и н е 1 ж . а Ч к . с и и отчетности. т с о Ч.1 н т е ч от

Трудовой Кодекс РФ, созданный для гос. компаний, не может реально решить массу вопросов в частных фирмах. Один из них — ошибки и непрофессионализм бухгалтеров. Как и за что можно привлечь к ответственности бухгалтера? Этот сложный клубок пытается распутать эксперт сразу в двух частях статьи.

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

С момента государственной регистрации у каждого налогоплательщика возникает обязанность по представлению налоговой отчетности в уполномоченный орган для осуществления налогового контроля. Искажение налоговой отчетности, несомненно, негативно сказывается на деятельности любой организации вне зависимости от применяемого ею режима налогообложения. В настоящей статье речь пойдет об ответственности за искажение налоговой отчетности и наказаниях, применяемых в отношении лиц, их допустивших. Рассмотрим пример из судебной практики.

Ответственность

Заместитель главного бухгалтера предприятия обратилась в суд с иском к работодателю о признании незаконными приказов о применении дисциплинарных взысканий. Из материалов дела следует, что истице был объявлен выговор за искажение налоговой отчетности, также она была лишена ежемесячной премии. Судом первой инстанции признаны незаконными приказы генерального директора в части лишения истицы премии. Суд также указал на несоблюдение установленной локальными нормативными актами процедуры применения меры дополнительного воздействия к истцу в виде лишения премии, поскольку ее применение возможно согласно Коллективному договору только по согласованию администрации предприятия с профкомом, чего сделано не было. Судебная коллегия с данными выводами не согласилась, ссылаясь на то, что законодательство не запрещает работодателю за один и тот же проступок привлечь работника и к дисциплинарной ответственности, и применить меры материального воздействия на работника за неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей, как лишение премии или уменьшение ее размера. Если к работнику было применено дисциплинарное взыскание (например, замечание) и если в соответствии с локальным нормативным актом организации (например, положением о премировании или положением об оплате труда) это отражается на размере премии или ее выплате в целом, то депремирование или выплата премии в меньшем размере не могут рассматриваться как второе дисциплинарное взыскание. Кроме того, как видно из материалов дела, положениями Коллективного договора предприятия не предусмотрено рассмотрение на-

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

рушения трудовой и производственной дисциплины работников с участием профкома. Решение суда первой инстанции судебной коллегией было отменено и принято новое решение, которым в удовлетворении исковых требований истице отказано (определение Свердловского областного суда от 4 октября 2011 г. № 33-14298/2011).

Таким образом, искажение налоговой отчетности свидетельствует о ненадлежащем исполнении работником своих должностных обязанностей, т.е. основанием для привлечения последнего к дисциплинарной ответственности. Существует три вида дисциплинарной ответственности — замечание, выговор,

Ответственность

За один и тот же проступок законодательство не запрещает работодателю привлечь работника к дисциплинарной ответственности и применить меры материального воздействия, такие, как депремирование или уменьшение размера премии увольнение. За один и тот же проступок законодательство не запрещает работодателю привлечь работника к дисциплинарной ответственности и применить меры материального воздействия, такие, как депремирование или уменьшение размера премии.

Рассмотрим пример, когда бухгалтер Общества, допустившая искажение налоговой отчетности, была уволена с занимаемой должности на основании п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, т.к. имела на момент вынесения приказа об увольне-

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

Ответственность

нии два не снятых и не погашенных дисциплинарных взыскания. Доводы истицы о надлежащем исполнении ею должностных обязанностей были опровергнуты письмом индивидуального аудитора, направленным руководителю Общества, из которого следует, что при анализе промежуточной налоговой отчетности (промежуточная бухгалтерская отчетность за полугодие не составлялась) обнаружены ошибки и недочеты при заполнении корректировочной декларации по налогу на прибыль, которые не являются существенными, однако в совокупности при их дальнейшем нарастании могут привести к существенному искажению налоговой отчетности, и, как следствие, бухгалтерской (финансовой) отчетности. Аудитор указал в письме на слабую организацию работы бухгалтерской службы, что существенно увеличивает вероятность выдачи по итогам аудиторской проверки за год модифицированного аудиторского заключения, в том числе отрицательного, что равносильно признанию недостоверности представленной аудитору отчетности (решение Саровского городского суда Нижегородской области суда по делу № 2-243/2015 от 22.01.2015). Но стоит помнить, что процедура увольнения должна быть произведена работодателем правильно, иначе увольнение будет признано судом незаконным, а работник подлежащим восстановлению на работе. Срок давности привлечения работника к дисциплинарной ответственности за искажение налоговой отчетности один месяц с момента обнаружения проступка и не позднее шести месяцев с момента его совершения. За искажение налоговой отчетности виновное лицо можно привлечь к материальной ответственности. Рассмотрим Решение Ленинского районного суда г. Тюмени. Работодатель обратился в суд с иском к работнику о взыскании материального ущерба, причиненного работодателю. Иск мотивирован тем, что ответчик, занимавшая должность главного бухгалтера, исказила налоговую отчетность предприятия, что повлекло причинение ущерба истцу. Обязательство по уплате штрафных санкций, возложенных налоговым органом, работодателем исполнено в полном объеме, следовательно, по мнению истца, причинен-

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

ный вред подлежит возмещению в полном объеме. Однако выяснилось, что в должностной инструкции главного бухгалтера отсутствует подпись ответчика, которая свидетельствовала бы о том, что ответчик была ознакомлена с данной должностной инструкцией и, соответственно, была обязана выполнять требования указанной инструкции. Суд пришел к выводу, что на ответчика не может быть возложена полная материальная ответственность в виду того, что с ответчиком не заключался трудовой договор и договор о полной материальной ответственности.

Ответственность

если трудовым договором или должностной инструкцией главного бухгалтера (с которой он должен быть ознакомлен) не предусмотрена материальная ответственность в полном размере, то при отсутствии иных оснований для привлечения к такой ответственности с главного бухгалтера можно взыскать сумму только в пределах среднего месячного заработка Таким образом, если трудовым договором или должностной инструкцией главного бухгалтера (с которой он должен быть ознакомлен) не предусмотрена материальная ответственность в полном размере, то при отсутствии иных оснований для привлечения к такой ответственности с главного бухгалтера можно взыскать сумму только в пределах среднего месячного заработка (п. 10 постановления Пленума Верховного суда РФ от 16.11.2006 № 52).

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

Отдельный письменный договор о полной материальной ответственности с главным бухгалтером не заключается, т.к. в силу ст. 244 ТК РФ будет недействителен (письмо Роструда от 19.10.06 № 1746-6-1). Бухгалтер предприятия несет материальную ответственность в размере среднемесячного заработка, либо в полном объеме, если заключен договор о полной материальной ответственности. Срок давности привлечения к ответственности материально ответственного лица за причиненный ущерб составляет один год со дня обнаружения причиненного ущерба (ст. 392 ТК РФ).

Ответственность

Рассмотрим еще один пример. Работник обратился с иском к работодателю о взыскании задолженности по заработной плате, денежной компенсации за несвоевременную выплату заработной платы, компенсации за несвоевременную выдачу трудовой книжки, компенсации морального вреда, расходов на оплату услуг представителя. В свою очередь работодатель предъявил к работнику встречный иск о возмещении ущерба, причиненного работником, и просил взыскать с работника сумму ущерба, причиненного работником, а также расходы по оплате государственной пошлины. Иск работодателя мотивирован тем, что работником при выполнении функции главного бухгалтера вследствие непрофессиональной деятельности нанесен материальный ущерб организации. Так, организация оштрафована за несвоевременное представление налоговой отчетности, также организации предписано уплатить недоимку по налогам за искажение декларации по УСН. Требования работника удовлетворены в полном объеме, т.к. факт наличия и размер задолженности ответчика установлен и доказан в судебном заседании. Встречные исковые требования суд посчитал не подлежащими удовлетворению, т.к. в материалах дела отсутствуют доказательства причинения работником материального ущерба, по факту наложения штрафа, пени не были проведены проверки, не отбирались объяснения, таким образом, вина работника не установлена (решение Октябрьского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 12.05.2015). Таким образом, согласно ст. 238 ТК РФ работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполучен-

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

Ответственность

ные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат. Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам. Следовательно, для привлечения виновного работника к материальной ответственности работодателю необходимо доказать наличие вины работника в причинении ущерба, наличие причинно-следственной связи между поведением работника и наступившими последствиями. Иначе в иске будет отказано. Если прямой действительный ущерб общество не понесло, то ответственность по выявленным расхождениям в налоговых декларациях не может быть возложена на ответчика в силу ст. 238 ТК РФ. — к такому выводу пришел Воркутинский городской суд в решении по делу № 2-1313/2015 от 3 июня 2015 г.

Следует рассмотреть особенности наступления гражданско-правовой ответственности виновных в искажении налоговой отчетности лиц. Обратимся к судебной практике.

Руководитель общества с ограниченной ответственностью была признана виновной и осуждена по п. «б» ч. 2 ст. 199 УК РФ — уклонение от уплаты налогов с организации путем включения в налоговую декларацию заведомо ложных сведений, совершенное в особо крупном размере, тем самым причинив ущерб бюджету РФ. В связи с этим налоговая инспекция обратилась в суд с иском к бывшему руководителю о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением. Общество было признано несостоятельным (банкротом). И, поскольку средства для возмещения ущерба казне у данного юридического лица отсутствуют, суд первой инстанции пришел к выводу, что обязанность по возмещению ущерба бюджету РФ надлежит возложить на ответчика в заяв-

№ 4/2016

G Большому

кораблю нужно не просто больше парусов, а совсем иное управление

Игорь Фатьянов, ООО «Зетта страхование»

В течение 3-5 лет в любой компании накапливается балласт, который оценивается в 5 — 10% от общих расходов. Рецептов лечения несколько...

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

Ответственность

ленном размере, тем самым удовлетворил требования истца. На данное решение ответчиком была подана апелляционная жалоба, в которой был приведен довод, что податель жалобы не является надлежащим ответчиком по делу, т.к. налогоплательщиком данных видов налогов в спорных правоотношениях является юридическое лицо (общество), а не ответчик. Судебная коллегия с данным доводом не согласилась, указав, что задолженность перед бюджетом РФ по обязательным платежам обусловлена виновными действиями ответчика, при этом средства для возмещения ущерба казне у данного юридического лица отсутствуют, поскольку оно прекратило свою деятельность, обязанность по возмещению ущерба бюджету РФ надлежит возложить на ответчика в заявленном размере (апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 7 августа 2015 г. по делу № 33-5417/2015). В данном случае суд первой инстанции и судебная коллегия руководствовались ст. 1064 ГК РФ, в соответствии с которой вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридиче-

для привлечения виновного работника к материальной ответственности работодателю необходимо доказать наличие вины работника в причинении ущерба, наличие причинно-следственной связи между поведением работника и наступившими последствиями. Иначе в иске будет отказано ского лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, его причинившим. Причинение имущественного вреда порождает обязательство между причинителем вреда и потерпевшим, вследствие которого на основании ст. 15 ГК РФ

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

Ответственность

лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. В силу ч. 4 ст. 61 ГПК РФ вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данным лицом. Из п. 1 ст. 27 НК РФ следует, что законными представителями налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов.

Рассмотрим еще один пример. Налоговая инспекция обратилась в арбитражный суд с иском к бывшему руководителю и учредителю ООО. Истец указал, что при отсутствии в штате Общества иных физических лиц, кроме руководителя, именно его действия привели к искажению налоговой отчетности и неуплате налога в связи с преднамеренным неправомерным применением налоговых вычетов по НДС, возникновение у налогоплательщика задолженности перед бюджетом установлено ранее в судебном порядке. Общество признано банкротом. При завершении конкурсного производства расчеты с кредиторами не были произведены в связи с недостаточностью имущества должника. Однако исковые требования судом удовлетворены не были, т.к. для привлечения лица к субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего: наличие у ответчика права давать обязательные указания для юридического лица либо возможности иным образом определять его действия; совершение ответчиком действий, свидетельствующих об использовании такого права и (или) возможности; наличие причинно-следственной связи между такими действиями ответчика и несостоятельностью (банкротством) юридического лица; недостаточность имущества юридического лица для расчетов с истцом. Материалами дела не подтвержден факт виновных противоправных действий руководителя должника в период, предшествующий возбуждению дела о банкротстве, наличие причинно-следственной

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

связи между действиями руководителя и наступившими неблагоприятными последствиями в виде банкротства должника, а также невозможностью удовлетворения обществом требований налогового органа. Суд апелляционной инстанции подтвердил правильность данных выводов (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2014 г).

Ответственность

Выводы суда основаны на разъяснениях, изложенных в п. 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской федерации № 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»: при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. Как отметил Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в постановлении № Ф03-3675/2013, данная ответственность является гражданскоправовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Таким образом, значимым при рассмотрении дела является выяснение вопроса о наличии в действиях (бездействии) руководителя должника состава гражданского правонарушения, в том числе его вины в таком действии (бездействии), а также причинной связи между искажением налоговой отчетности и невозможностью удовлетворения требований кредиторов для определения размера субсидиарной ответственности в случае установления вины руководителя должника. Уполномоченным органом не были представлены доказательства наличия причинно-следственной связи между

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

действиями руководителя должника и причинением уполномоченному органу убытков в спорном размере.

Ответственность

Таким образом, изучив законодательство РФ и судебную практику по вопросу, обозначенному в теме настоящей статьи, можно сделать вывод, что искажение налоговой отчетности является основанием для привлечения работника к дисциплинарной ответственности, т.к. свидетельствует о ненадлежащем исполнении им своих должностных обязанностей. Работник, допустивший искажение налоговой отчетности, может быть уволен на основании п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, если на момент увольнения у него уже имеются непогашенные дисциплинарные взыскания. Процедура увольнения такого работника должна быть соблюдена работодателем, иначе увольнение работника будет признано незаконным, а работник подлежащим восстановлению на работе. Срок давности привлечения работника к дисциплинарной ответственности за искажение налоговой отчетности один месяц с момента обнаружения проступка и не позднее шести месяцев с момента его совершения. Помимо дисциплинарной ответственности виновное за искажение налоговой отчетности лицо можно привлечь к материальной ответственности. Для привлечения виновного работника к материальной ответственности работодателю необходимо доказать наличие вины работника в причинении ущерба, наличие причинно-следственной связи между поведением работника и наступившими последствиями. Необходимо иметь ввиду, что бухгалтер предприятия несет материальную ответственность в размере среднемесячного заработка, либо в полном объеме, если заключен договор о полной материальной ответственности. Если трудовым договором с главным бухгалтером либо его должностной инструкцией не предусмотрена материальная ответственность в полном размере, то при отсутствии иных оснований для привлечения к такой ответственности с главного бухгалтера можно взыскать сумму только в пределах среднего месячного заработка. С должностной инструкцией он должен быть ознакомлен, факт ознакомления подтверждается подписью. Срок давности привлечения к ответственности материально ответственного лица за причиненный ущерб составляет один год со дня обнаружения причиненного ущерба. Если искажение налоговой отчетности повлекло задолженность налогоплательщика перед бюджетом РФ, то налоговый

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

Ответственность

орган вправе обратиться в суд с требованием обязать должника возместить ущерб. Основаниями для привлечения к гражданско-правовой ответственности является совокупность следующих юридических фактов: противоправность поведения причинителя вреда; наступление вреда; причинная связь между противоправным поведением и наступившим вредом; вина причинителя вреда. В случае признания должника–организации банкротом, а также недостаточности имущества данного юридического лица ущерб можно взыскать с руководителя данной организации. Для этого необходимо подтвердить факт виновных противоправных действий руководителя должника в период, предшествующий возбуждению дела о банкротстве, наличие причинно-следственной связи между действиями руководителя и наступившими неблагоприятными последствиями в виде банкротства должника, а также невозможностью удовлетворения должником требований налогового органа.

Ответственность за искажение налоговой отчетности. Ч.2 Представление в налоговый орган налоговой отчетности в искаженном виде является неисполнением обязанности, возникающей у налогоплательщика с момента его государственной регистрации, и влечет наложение различного рода санкций со стороны государства, как на саму организацию, так и на должностных лиц организации, допустивших искажение, что негативно отразится на деятельности любого предприятия вне зависимости от применяемого им режима налогообложения. В настоящей статье речь пойдет об ответственности за искажения налоговой отчетности и наказании, применяемом в отношении лиц, их допустивших. Рассмотрим пример из судебной практики. Главный бухгалтер ОАО была признана судом виновной в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ. Постановлением Московского областного суда акты суда по делу об административном правонарушении по ч. 1 ст. 15.6

№ 4/2016

G Большой

корабль обрастает ракушками в своей невидимой подводной части

Сергей Половников, генеральный директор «Открытые Технологии»

Компания похожа на организм человека — многие незначительные хронические заболевания могут в конце концов погубить ее...

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

КоАП РФ (подача налоговой декларации по налогу на прибыль с искаженными суммами начисленного налога) оставлены без изменения, так как вина главного бухгалтера ОАО в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ, подтверждается протоколом об административном правонарушении, налоговыми декларациями по налогу на прибыль, решением и актом выездной налоговой проверки (постановление Московского областного суда от 22.06.2010 по делу № 4а-967/10).

Ответственность

В некоторых случаях искажение налоговой отчетности может быть квалифицировано по ст. 15.11 КоАП РФ. К примеру, постановлением мирового судьи главный бухгалтер предприятия признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 15.11 КоАП РФ. В поста-

если будет установлено, что искажение налоговой отчетности произошло в результате ошибок в ведении бухгалтерского учета, то данное деяние должно быть квалифицировано по ч. 1 ст. 15.11 КоАП РФ. Если же искажение данных налоговой декларации произошло не по причине неправильного ведения бухгалтерского учета, а, к примеру, из-за механической ошибки при заполнении самой декларации, то ответственность наступит по ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ новлении указывается, что виновная грубо нарушила правила ведения бухгалтерского учета и предоставления бухгалтерской отчетности в виде искажения сумм начисленных налогов и сборов не менее 10%. Данное постановление

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

было изменено решением городского суда — действия виновной были переквалифицированы на ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ, поскольку поданная ею декларация по налогу на прибыль содержит искаженные суммы начисленного налога. Московский областной суд подтвердил правильность данных выводов (постановление Московского областного суда от 22 июня 2010 г. по делу № 4а-967/10).

Ответственность

Если ведение бухгалтерского учета в организации производится на основании гражданско-правового договора третьими лицами, которые представляли сведения, необходимые для осуществления налогового контроля, в уполномоченный орган в искаженном виде, это обстоятельство не освобождает руководителя организации от административной ответственности, предусмотренной ст. 15.6 и 15.11 КоАП РФ (п. 26) Таким образом, необходимо разграничивать, в каких случаях искажение налоговой отчетности необходимо квалифицировать по ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ, а в каких по ч. 1 ст. 15.11 КоАП РФ. Объективной стороной по ч. 1 ст. 15.6 в рассматриваемых случаях является представление в налоговый орган сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, в искаженном виде. Объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.11 КоАП РФ, составляют действия либо бездействие должностных лиц, нарушающие правила ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности, которые повлекли искажение сумм начисленных налогов и сборов либо любой статьи (строки) формы бухгалтерской отчетности не менее

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

чем на 10 процентов. Т.е. в случае, если будет установлено, что искажение налоговой отчетности произошло в результате ошибок в ведении бухгалтерского учета, то данное деяние должно быть квалифицировано по ч. 1 ст. 15.11 КоАП РФ. Если же искажение данных налоговой декларации произошло не по причине неправильного ведения бухгалтерского учета, а, к примеру, из-за механической ошибки при заполнении самой декларации, то ответственность наступит по ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ.

Ответственность

Обратимся к Постановлению Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. № 18 (ред. от 09.02.2012) «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях». Согласно п. 24 руководитель несет ответственность за надлежащую организацию бухгалтерского учета, а главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера) — за ведение бухгалтерского учета, своевременное представление полной и достоверной бухгалтерской отчетности. При квалификации действий лица по ст. 15.6 и ст. 15.11 КоАП РФ необходимо также принимать во внимание пункт 4 ст. 7 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», согласно которому в случае разногласий между руководителем организации и главным бухгалтером по осуществлению отдельных хозяйственных операций документы по ним могут быть приняты к исполнению с письменного распоряжения руководителя организации, который несет всю полноту ответственности за последствия осуществления таких операций (п. 25). Если ведение бухгалтерского учета в организации производится на основании гражданско-правового договора третьими лицами, которые представляли сведения, необходимые для осуществления налогового контроля, в уполномоченный орган в искаженном виде, это обстоятельство не освобождает руководителя организации от административной ответственности, предусмотренной ст. 15.6 и 15.11 КоАП РФ (п. 26). Административное правонарушение, предусмотренное ст. 15.6 КоАП РФ, может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности. НК РФ предусматривает ответственность для налогоплательщиков, представивших в уполномоченный орган налоговую декларацию в искаженном

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

Ответственность

виде по тем налогам, которые они обязаны уплачивать. Нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения может повлечь неполную уплату налога на добавленную стоимость, ответственность за данное правонарушение предусматривает ст. 122 НК РФ. В судебной практике имеются такие случаи. Так, например, неправильное определение суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, произошло по причине ошибочного переноса данных бухгалтерского учета в соответствующие строки налоговых деклараций, что и привело к недостоверному отражению объектов налогообложения (налогооблагаемой базы). Таким образом, Общество должно нести ответственность, предусмотренную п. 1 ст. 122 НК РФ. Также стоит отметить, что отсутствие денежных средств на расчетном счете предприятия и наличие дебиторской задолженности могут быть признаны судом обстоятельствами, смягчающими ответственность (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.10.2001 № А79-1643/01-СК1-1449). Статья 123 НК РФ предусматривает ответственность организации за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов. В судебной практике имеются случаи, когда юридическое лицо освобождается от ответственности по данной статье. К примеру, в ходе налоговой проверки обществом представлен уточненный налоговый расчет (информация) за соответствующий квартал года в связи с допущенной в первичном расчете ошибкой. По результатам проверки инспекцией принято решение о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения по статье 123 НК РФ и начислении пеней. Президиум ВАС РФ, рассмотрев данное дело, пришел к выводу, что, поскольку общество не исказило налоговую отчетность и до представления первичного расчета уплатило налог в полном размере, это свидетельствует о добросовестном поведении участника налоговых правоотношений и должно влечь освобождение его от налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ (постановление Президиума ВАС РФ от 18.03.2014 № 18290/13). Статьей 120 НК РФ предусмотрена ответственность организации за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения. Постановлением ФАС Центрального округа от 24.05.2002 № А54-4138/01-С2 ис-

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

ковые требования о признании недействительным решения налогового органа в части привлечения к ответственности в виде штрафа за грубое нарушение правил учета объекта налогообложения, занижение объекта в налоговых декларациях по НДС удовлетворены, поскольку фактически истец привлечен к ответственности за нарушение заполнения декларации, т.к. не показал в них объект налогообложения по НДС. Такое деяние НК РФ не относит к категории грубых.

Ответственность

Аудитором в рамках проведения аудита не производится составление и подача бухгалтерской или налоговой отчетности и не проверяется правильность исчисления и уплаты налогов Для налогоплательщиков актуальной является проблема действительности и применимости соответствующей формы отчетности на выбранную применительно к случаю дату. Формы налоговых деклараций нередко меняются после завершения налогового периода. На практике за представление налоговой декларации по устаревшей форме налогоплательщик может быть привлечен налоговым органом к ответственности по ст. 119 НК РФ как за непредставление налоговой декларации. Суды в данном вопросе довольно часто встают на сторону налогоплательщика. Рассмотрим пример. Общество представило в налоговую инспекцию декларацию по сбору на содержание муниципальной милиции за 3-й квартал 2003 года. Налоговый орган уведомлением указал Обществу на несоответствие формы поданной им декларации новым требованиям, т.к. утверждена новая форма деклараций, и предложил Обществу сдать декларацию по но-

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

Ответственность

вому образцу. Общество представило в налоговую инспекцию декларацию установленной формы. По результатам проверки декларации налоговый орган вынес решение о привлечении Общества к налоговой ответственности основании п. 1 ст. 119 НК РФ и направил Обществу требование об уплате налоговой санкции. Поскольку требование налогового органа не было исполнено Обществом в добровольном порядке, налоговая инспекция обратилась в арбитражный суд с заявлением о взыскании с Общества штрафа, предусмотренного п. 1 ст. 119 НК РФ. Решением суда от 20.07.2004 в удовлетворении заявленных налоговым органом требований отказано. Кассационная инстанция не нашла оснований для отмены данного решения, т.к. Общество представило в налоговую инспекцию декларацию-расчет суммы целевого сбора на содержание муниципальной милиции за 3-й квартал 2003 года, который не был рассмотрен налоговым органом на том основании, что утверждена новая форма деклараций. Налоговая инспекция в нарушение пп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ своевременно не исполнила свою обязанность по представлению новой формы установленной отчетности и разъяснению порядка ее заполнения (постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.11.2004 № А56-18597/04).

Статьей 119 НК РФ ответственность за представление декларации с нарушением установленной формы не предусмотрена (постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 6 апреля 2005 г по делу № Ф04-1990/2005(10068-А27-23). Кроме того, в Письме ФНС РФ от 11.02.2005 № ММ-6-01/119 «О приеме налоговых деклараций» указано, что налоговый орган не вправе отказать налогоплательщику в принятии налоговой декларации при представлении ее по форме, утвержденной в установленном порядке, действующей на дату представления. В случае если после принятия налоговым органом налоговой декларации утверждается новая форма налоговой декларации или в действующую форму вносятся изменения и (или) дополнения, представления налогоплательщиком налоговой декларации по вновь утвержденной форме не требуется.

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

№ 4/2016

Ответственность

Необходимо рассмотреть вопрос ответственности аудитора за достоверность налоговой отчетности. Рассмотрим пример. Общество заключило с аудиторской организацией договор оказания аудиторских услуг, по условиям которого исполнитель обязался провести аудиторскую проверку финансово-хозяйственной деятельности заказчика в целях оценки состояния бухгалтерского и налогового учета и достоверности бухгалтерской и налоговой отчетности за определенный период. Договором предусмотрена ответственность исполнителя за причиненный заказчику ущерб в случае неквалифицированного проведения аудиторской проверки. По итогам аудиторской проверки был составлен отчет. После чего налоговая инспекция провела выездную налоговую проверку соблюдения Обществом налогового законодательства. В результате чего с Общества были взысканы налоговые санкции, связанные с неполной уплатой по ряду налогов. Общество обратилось в арбитражный суд с иском к аудиторской организации о взыскании убытков, связанных с ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору об оказании аудиторских услуг. В удовлетворении исковых требований Обществу было отказано, на данное решение была подана кассационная жалоба, рассмотрев которую суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что доводы заявителя кассационной жалобы по существу сводятся к попытке переложить свои обязанности и ответственность налогоплательщика на аудиторскую организацию. В соответствии со статьей 1 Закона от 07.08.2001 № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ. Аудитором в рамках проведения аудита не производится составление и подача бухгалтерской или налоговой отчетности и не проверяется правильность исчисления и уплаты налогов. Аудитор проверяет и подтверждает лишь достоверность отражения хозяйственных операций в бухгалтерском учете. Аудитор не несет ответственности за необнаружение искажений бухгалтерской отчетности в случае, если это не могло повлиять на мнение аудитора относительно достоверности бухгалтерской отчетности в целом (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 6 сентября 2006 года по делу № А39-8206/2005-120/17).

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

В определенных случаях искажение налоговой отчетности может повлечь уголовную ответственность, предусмотренную ст. 199 УК РФ. Например, руководитель предприятия умышленно не включила в налогооблагаемый оборот поступавшие на расчетные счета предприятия денежные средства от различных контрагентов за выполненные работы и оказанные услуги и путем включения в налоговые декларации заведомо ложных сведений уклонилась от уплаты

Ответственность

Аудитор не несет ответственности за необнаружение искажений бухгалтерской отчетности в случае, если это не могло повлиять на мнение аудитора относительно достоверности бухгалтерской отчетности в целом НДС. Впоследствии была признана судом виновной в совершении преступления, предусмотренного п. «б» ч. 2 ст. 199 УК РФ — уклонение от уплаты налогов с организации в особо крупном размере путем включения в налоговые декларации заведомо ложных сведений (приговор Буйнакского городского суда от 18 ноября 2015 г. по делу № 1-128/2015). Рассмотрим еще один пример. Щёкинский районный суд Тульской области вынес обвинительный приговор генеральному директору и главному бухгалтеру ООО, совершившим уклонение от уплаты налогов с организации путем включения в налоговую декларацию и иные документы, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах является обязательным, заведомо ложных сведений, совершенное группой лиц по предварительному сговору и в особо крупном размере, т.е. преступление, ответственность за которое предусмотрена п.п. «а, б» ч. 2 ст. 199 УК РФ.

№ 4/2016

Ответственность за искажение...

В. Трофимова

Ответственность

Состав данного преступления является формальным. Согласно п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 28 декабря 2006 г. № 64 «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления» к субъектам преступления, предусмотренного статьей 199 УК РФ, могут быть отнесены руководитель организации-налогоплательщика, главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера), в обязанности которых входит подписание отчетной документации, представляемой в налоговые органы, обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов, а равно иные лица, если они были специально уполномочены органом управления организации на совершение таких действий. К числу субъектов данного преступления могут относиться также лица, фактически выполнявшие обязанности руководителя или главного бухгалтера (бухгалтера). Содеянное надлежит квалифицировать по пункту «а» части второй статьи 199 УК РФ, если указанные лица заранее договорились о совместном совершении действий, направленных на уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации-налогоплательщика. Иные служащие организации-налогоплательщика (организации-плательщика сборов), оформляющие, например, первичные документы бухгалтерского учета, могут быть при наличии к тому оснований привлечены к уголовной ответственности по соответствующей части статьи 199 УК РФ как пособники данного преступления. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов возможно только с прямым умыслом с целью полной или частичной их неуплаты. Обязательным признаком состава преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ, является крупный или особо крупный размер неуплаченных налогов и (или) сборов, определяемый согласно примечаниям к ст. 199 УК РФ.

Таким образом, изучив законодательство РФ и судебную практику по вопросу, обозначенному в теме настоящей статьи, можно сделать вывод, что искажение налоговой отчетности может быть квалифицировано как административное правонарушение по ст. 15.6 КоАП РФ либо по ст. 15.11 КоАП РФ. В случае, если будет установлено, что искажение налоговой отчетности произошло в результате ошибок в ведении бухгалтерского учета, данное деяние

№ 4/2016

В. Трофимова

Ответственность за искажение...

Ответственность

должно быть квалифицировано по ч. 1 ст. 15.11 КоАП РФ. Если же искажение данных налоговой декларации произошло не по причине неправильного ведения бухгалтерского учета, а, к примеру, из-за механической ошибки при заполнении самой декларации, то ответственность наступит по ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ. К ответственности как по ст. 15.6 КоАП РФ, так и по ст. 15.11 КоАП РФ может быть привлечен главный бухгалтер/бухгалтер предприятия либо руководитель, в случае отсутствия данных должностей в штате организации. Если административное правонарушение было совершено главным бухгалтером/бухгалтером предприятия по распоряжению руководителя, при этом сам работник не

Обязательным признаком состава преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ, является крупный или особо крупный размер неуплаченных налогов и (или) сборов, определяемый согласно примечаниям к ст. 199 УК РФ был согласен с данным распоряжением, в этом случае необходимо представить доказательства, подтверждающие, что правонарушение было совершено не по воле или умыслу работника. Если ведение бухгалтерского учета в организации производится на основании гражданско-правового договора третьими лицами, которые представляли сведения, необходимые для осуществления налогового контроля в уполномоченный орган в искаженном виде, это обстоятельство не освобождает руководителя организации от административной ответственности, предусмотренной ст. 15.6 и 15.11 КоАП РФ. НК РФ предусмотрена налоговая ответственность для налогоплательщиков, представивших в уполномоченный орган налоговую отчетность в искаженном виде по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, а также меры ответственности, при-

№ 4/2016

G Чтобы

избежать воровства, в компании необходимо «внедрить» частную собственность

Барно Турсунова, генеральный директор компании «Вилгуд»

Мы три года изучали все нюансы внутренней жизни автосервиса, и нам с самого начала важно было выявить все механизмы и возможности мошенничества...

А. Гатауллина

Условия труда: споры и...

Алия Гатауллина Юрисконсульт ООО «Партнеры Ноябрьск» Email: aliyalukmanova@bk.ru

Условия труда

з и л а и ан

ы р о п с : а д Условия труда: у р т я и в о л

Ус

споры и анализ

Согласно ст. 209 ТК РФ условия труда — это совокупность факторов производственной среды и трудового процесса, оказывающих влияние на работоспособность и здоровье работника. Обязанность по обеспечению безопасных условий и охраны труда возложена на работодателя.

№ 4/2016

А. Гатауллина

Условия труда: споры и...

Причинение вреда здоровью работника при исполнении им трудовых обязанностей нередко становится основанием для обращения в суд для защиты своих прав. Однако работник в силу ст. 214 ТК РФ также обязан соблюдать требования охраны труда. При каких обстоятельствах дела суд удовлетворяет требования работника, а каких вины работодателя не усматривает? В данной статье мы попытаемся проанализировать основные категории споров, выявить ошибки работодателей и их верные доводы, которые легли в основу принятия тех или иных решений.

Условия труда

Нарушение работодателем вмененных законодателем ему обязанностей по обеспечению безопасных условий труда может привести к профессиональному заболеванию у работника. Рассматривая требования работников о возмещении морального вреда в силу возникновения профессионального заболевания, суд исследует доказательства наличия причинно-следственной связи между профессиональным заболеванием и работой истца в организации, где его рабочее место не соответствовало государственным нормативным требованиям охраны труда.

Так, апелляционным определением от 28.01.2016 г. по делу № 33488/2016 решение Искитимского районного суда Новосибирской области от 29.05.2015 отменено в части взыскания с ЗАО «ХХХ» и ОАО «ХХХ» в пользу О.А. компенсации морального вреда и судебных расходов. Вынося обжалуемое решение в части взыскания компенсации морального вреда с ЗАО «УУУ», суд первой инстанции исходил из установленного факта повреждения здоровья истца неправомерным бездействием работодателя, связанным с необеспечением безопасных условий труда, в связи с чем истец испытал физические и нравственные страдания, следовательно, имеет право на компенсацию морального вреда. Более того, несоответствие рабочего места истца в ЗАО «УУУ» государственным нормативным требованиям охраны труда подтверждается Картой аттестации рабочего места по условиям труда № __ от 26.12.2012.

№ 4/2016

Условия труда: споры и...

А. Гатауллина

Между тем суд, соглашаясь с доводами жалобы, устанавливает, что в период работы истца в ЗАО «ХХХ» и ОАО «ХХХ» у работника не возникло профессионального заболевания. Следовательно, выводы суда первой инстанции о взыскании морального вреда с ЗАО «ХХХ» и ОАО «ХХХ» неправомерны, что и послужило основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Условия труда

Как видно из приведенного спора, работодатель — ЗАО «УУУ» — при выявлении у истца подозрения профессионального заболевания не принял необходимых мер и не уберег своего работника от профессионального заболевания путем создания необходимых безопасных условий и охраны труда. Со стороны же двух других ответчиков было доказано обратное: при прохождении периодических медицинских осмотров в период работы в указанных организациях у истца не были выявлены противопоказания к работе с вредными условиями труда или признаки профессионального заболевания. Возмещение морального вреда может быть предусмотрено локальными нормативными актами работодателя. Как в таком случае возмещается моральный вред работнику? Обратимся к позиции суда по данному вопросу, отраженной в апелляционном определении Красноярского краевого суда от 18.01.2016 по делу № 33-566. Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, Щ. с 01.12.1999 по 18.07.2014 работал машинистом скреперной лебедки, проходчиком и бурильщиком шпуров на подземном участке буровых работ рудника «Комсомольский» ПАО «ГМК «ХХХ», трудовые отношения прекращены на основании п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с отсутствием у работодателя работы, необходимой работнику в соответствии с медицинским заключением.

№ 4/2016

А. Гатауллина

Условия труда: споры и...

Согласно выписке из истории болезни №__ ФБУН «УУУ» у истца выявлено профессиональное заболевание. Из акта о случае профессионального заболевания от 20.02.2013 следует, что полученное истцом заболевание является профессиональным, возникло в результате воздействия на организм общей и локальной вибрации, превышающей допустимые уровни. Лицом, допустившим нарушение государственных санитарно-эпидемиологических правил и иных нормативных актов, признан ЗФ ОАО «ХХХ» рудник «Октябрьский».

Условия труда

Пунктом 10.46 Коллективного договора ПАО «ГМК «ХХХ» на 2012-2015 гг. установлено, что в случае смерти или утраты трудоспособности работника, наступившей в результате несчастного случая или профессионального заболевания при выполнении своих трудовых обязанностей, работодатель возмещает потерпевшему или семье умершего моральный вред, в том числе работнику при частичной утрате трудоспособности — пропорционально утраченной трудоспособности из расчета 310 000 руб. при полной утрате трудоспособности. Истцу на основании его заявления ответчиком в соответствии с условиями указанного Коллективного договора была выплачена компенсация морального вреда. Суд, разрешая настоящий спор, пришел к выводу о том, что причиной возникновения профессионального заболевания истца является воздействие на организм вредных производственных факторов в течение рабочей смены в период его работы в подземных условиях в связи с не обеспечением работодателем безопасных условий труда, т.е. в связи с нарушением ответчиком своих обязанностей по созданию безопасных условий труда. Судебная коллегия вывод суда о возложении на ответчика обязанности по возмещению истцу морального вреда, причиненного вследствие несчастного случая на производстве, считает правильным, поскольку истец, несмотря на выплату ответчиком компенсации морального вреда в

№ 4/2016

Условия труда: споры и...

А. Гатауллина

размере <данные изъяты> на основании локального нормативного акта, имеет право на взыскание с работодателя в судебном порядке денежной компенсации морального вреда, т.к. компенсация этого вреда в соответствии с локальным нормативным актом выплачивается работодателем без учета степени физических или нравственных страданий, индивидуальных особенностей конкретного работника, поэтому эта компенсация является дополнительной компенсационной выплатой в случае установления работнику профессионального заболевания.

Условия труда

Таким образом, то обстоятельство, что работодатель выплатил работнику компенсацию морального вреда в добровольном порядке, стало для суда второй инстанции основанием изменения решения в части уменьшения размера компенсации морального вреда, подлежащего взысканию с ответчика.

Обратимся к категории споров, связанных с причинением вреда здоровью работника в связи с исполнением ими не непосредственных трудовых обязанностей, а выполнением какой-либо работы по поручению работодателя (его представителя), а также при осуществлении иных правомерных действий, обусловленных трудовыми отношениями с работодателем либо совершаемых в его интересах.

Апелляционным определением Верховного суда Республики Башкортостан от 14.01.2016 отменено решение Октябрьского районного суда Республики Башкортостан, которым отказано в удовлетворении исковых требований истца к ГБУЗ РБ «ХХХ» о возмещении материального ущерба, взыскании компенсации морального вреда и упущенной выгоды в связи с несчастным случаем на производстве. Как следует из материалов дела, истец состоял в трудовых отношениях с ответчиком и работал в качестве санитара в бригаде по транспортировке психически больных ГБУЗ РБ «ХХХ».

№ 4/2016

Барно Турсунова, генеральный директор компании «Вилгуд»

Коучу, которому « придется в единственном

лице делать вывод о криминальных намерениях человека (о которых ему прямым текстом никто не скажет), я не завидую

Условия труда: споры и...

А. Гатауллина

Для обслуживания вызова к агрессивному больному по поводу психоза выехала бригада по транспортировке психически больных ГБУЗ РБ «ХХХ». При оказании медицинской помощи больной нанес несколько ударов по голове истцу, в результате чего был выставлен диагноз «ОЧМТ. Сотрясение головного мозга, ушиб мягких тканей головы», истец направлен на амбулаторное лечение по месту жительства. По данному факту МУ ССМП составлен Акт о несчастном случае на производстве.

Условия труда

Учитывая вышеуказанные нормы права и фактические обстоятельства дела, судебная коллегия, пришла к выводу, что истцом была получена травма при исполнении обязанностей по трудовому договору по вине работодателя, не исполнившего обязанность по обеспечению безопасности работника при осуществлении им трудовой функции, в связи с чем работодатель несет ответственность по возмещению истцу утраченного заработка за время нахождения истца на листке нетрудоспособности и обязанность по возмещению морального вреда, причиненного его здоровью. Позиция суда по удовлетворению исковых требований о взыскании морального вреда в силу получения работником травм не при выполнении непосредственных трудовых обязанностей также отражена в апелляционном определении Омского областного суда от 20.01.2016 по делу № 33-209/2016; апелляционном определении Липецкого областного суда от 13.01.2016 по делу № 33-13/2016. Отдельного исследования требуют споры, связанные с получением травм работниками вне рабочего времени. Так, решением Куйбышевского районного суда г. Омска от 12.11.2015 исковые требования А.Е.И. к АО «ХХХ» о возмещении утраченного заработка, компенсации морального вреда, причиненного в результате несчастного случая на производстве, удовлетворены частично.

№ 4/2016

А. Гатауллина

Условия труда: споры и...

Согласно материалам дела, при движении поезда в результате резкого качка вагона истец А.Е.А. — проводник вагона — ударилась коленом правой ноги о тумбу мойки, упала, в результате чего получила вывих подколенника справа, повреждение капсульно-связочного аппарата правого коленного сустава. Разрешая заявленные требования, суд, проанализировав обстоятельства происшествия, пришел к выводу о наличии допустимых, достоверных и достаточных доказательств причинения вреда здоровью истца в результате несчастного случая, не установив при этом вины А.Е.А. в происшествии.

Условия труда

Материалами дела подтверждается факт прохождения истцом вводного инструктажа по охране труда, а также первичного инструктажа на рабочем месте, стажировки, проверки знаний по охране труда по виду работы, при выполнении которой произошел несчастный случай, данные обстоятельства отражены в акте о несчастном случае на производстве. Следует выделить позицию суда относительно доводов ответчика о том, что истец в момент несчастного случая нарушила график сменности. Вышеуказанные обстоятельства не были обоснованы соответствующими документами и прямо противоречат представленным в дело доказательствам, в частности, бланку учета формы ЛУ-72, что подтверждает нахождение истца в момент происшествия на дежурстве в качестве проводника вагона. Обращая ваше внимание на особенность данного спора, необходимо отметить, что работодатель неверно расценил несчастный случай, произошедший с работником не во время исполнения им трудовой функции, как основание, освобождающее его от ответственности. Суд указывает, что специфика трудовой деятельности в качестве проводника поезда предполагает нахождение проводника в составе как непосредственно в период смены, так и за ее пределами — в период междусменного отдыха. При этом работода-

№ 4/2016

Условия труда: споры и...

А. Гатауллина

тель обязан обеспечить работнику безопасные условия, поскольку и в период отдыха работник лишен возможности самостоятельно выбирать место своего нахождения, в том числе за пределами состава. Подобная позиция суда отражена в апелляционном определении Пермского краевого суда от 21.12.2015 по делу № 33-13803-2015. Как уже было отмечено выше, потерпевший должен предоставить суду

Условия труда

доказательства, подтверждающие факт увечья или иного повреждения здоровья, размер причиненного вреда, а также доказательства того, что работодатель является причинителем вреда или лицом, в силу закона обязанным возместить вред. Обратимся к апелляционному определению Астраханского областного суда от 16.12.2015 по делу № 33-4486/2015. Из материалов дела следует, что В. в период времени с 16.05.2007 по 29.11.2013 осуществляла трудовую деятельность в должностях кабельщика-спайщика, электромонтера линейных сооружений телефонной связи и радиофикации батальона связи войсковой части ХХХ, впоследствии реорганизованной в войсковую часть УУУ. 19 марта 2013 г. с В. произошел несчастный случай на производстве. Согласно акту о несчастном случае на производстве истец находилась при исполнении трудовых обязанностей в служебном помещении, где после выполнения работ по перепайке контактов на громполосе, спускалась со стремянки, оступилась и упала на правую сторону тела, в результате чего получила травму. Медицинское заключение о характере полученных повреждений здоровья в результате несчастного случая на производстве и степени их тяжести выдано 28.01.2014. В связи с полученной травмой В. в период с 21.03.2013 по 29.11.2015 находилась на лечении.

№ 4/2016

А. Гатауллина

Условия труда: споры и...

Судом первой инстанции вина работодателя в причинении вреда здоровью истца не установлена, что подтверждается материалами административного расследования несчастного случая, согласно которым его причиной явилась случайная неосторожность В., спускавшейся со стремянки. Лица, ответственные за допущенные нарушения законодательных и иных нормативных правовых и локальных актов, явившихся причинами несчастного случая, результатами административного расследования также не установлены.

Условия труда

В. неоднократно проходила инструктаж по технике безопасности, стажировку, обучение по охране труда по профессии, по итогам которой проведена проверка знаний истца, что подтверждается сведениями, изложенными в акте о несчастном случае, и не оспаривалось В. Рассмотрим основные доводы работника. Тот факт, что войсковая часть УУУ не обеспечила безопасные условия и охрана труда на рабочем месте, своего подтверждения не нашли, поскольку В. в рамках проведенного расследования несчастного случая поясняла, что причиной падения явилась ее неосторожность. Еще одной ошибкой, допущенной истцом при оспаривании своих интересов в суде, является утверждение о том, что для работы на громполосе предоставленная лестница-стремянка не соответствовала условиям безопасности, нормативный срок службы истек. Данные обстоятельством не нашли подтверждения, так как суду не представлено доказательств обращения истца с претензиями относительно технических данных лестницы к работодателю. Работодатель при оспаривании виновности в причинении вреда здоровью работника привлек свидетелей несчастного случая, предоставил доказательства исполнения В. обязанностей, предусмотренных ст. 214 ТК РФ.

№ 4/2016

Барно Турсунова, генеральный директор компании «Вилгуд»

Мы не раз наблюдали, « как руководство компании,

очень поверхностно представляя механизмы воровства в своей организации, начинает с декларации этических норм и одновременно ужесточения правил

Как грамотно организовать...

А. Криницын

Андрей Криницын главный государственный инспектор по правовым вопросам в Республике Бурятия rullajay@mail.ru

ь т а изов

Охрана труда

н а г р о о н т о Какгграмотно организовать м е а и р н е д о г ж о о Как н х ь л ро е ппрохождение т а з я б о и м о а обязательного работниками г к о и к н с е т ч о и б р а р психиатрического т я а и и н х а и в о пс в т с ь л е т освидетельствования е д и осв Институт обязательного психиатрического освидетельствования (ОПО) в настоящее время находится в состоянии прострации в силу ряда обстоятельств, речь о которых пойдет в данной статье. В ней будут освещены недостатки правового регулирования этого института и возникающие на практике сложности, связанные как с прохождением обязательного психиатрического освидетельствования, так и с отстранением работников вследствие неисполнения работодателем обязанности по направлению работников в медицинскую организацию для прохождения ОПО, а также особенности привлечения к административной ответственности и одной возможности избежать такой ответственности в силу применения статьи 2.7 КоАП РФ.

№ 4/2016

А. Криницын

Как грамотно организовать...

Отличие предварительного медицинского осмотра и обязательного психиатрического освидетельствования

Охрана труда

Подавляющее большинство работодателей не видят разницы между прохождением работниками предварительного медицинского осмотра и обязательного психиатрического освидетельствования. Между тем это абсолютно разные процедуры, которые регулируются различными нормативно-правовыми актами, а именно Приказом Минздравсоцразвития РФ от 12.04.2011 №302н регулируется порядок прохождения ПМО, а Постановление Правительства РФ от 23.09.2002 № 695 устанавливает порядок прохождения работниками ОПО. Наиболее ярко различия между этими двумя процедурами описаны в статье эксперта-профпатолога А. Кретова «Обязательное психиатрическое освидетельствование работников»1. Различий немного. Это разница в сроках прохождения данных процедур и длительности непосредственно самого прохождения ОПО и ПМО, также ОПО проводится только государственными или муниципальными медицинскими организациями, ПМО может провести медицинская организация любой формы собственности, а по результатам прохождения ОПО и ПМО выдаются разные заключения. При этом осмотр работника врачом-психиатром в рамках ПМО не отменяет обязанности работодателя организовать прохождение работником и ОПО, что подтверждается судебной практикой (Решение Верховного Суда РФ от 18.12.2012 № АКПИ12-1363).2

Журнал «Охрана труда и социальное страхование», №7, 2015.

Журнал «Охрана труда и социальное страхование», №7, 2015. Стр.43

№ 4/2016

Как грамотно организовать...

А. Криницын

Сначала ОПО, а затем ПМО? Дьявол кроется в деталях Пункт 9 Порядка проведения обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, установленного приложением № 3 к приказу Минздравсоцразвития РФ от 12.04.2011 №302н, устанавливает, что для прохождения предварительного осмотра лицо, поступающее на работу, представляет в медицинскую организацию следующие документы: — направление;

Охрана труда

— паспорт (или другой документ установленного образца, удостоверяющий его личность); — паспорт здоровья работника (при наличии); — решение врачебной комиссии, проводившей обязательное психиатрическое освидетельствование (в случаях, предусмотренных законодательством РФ). С первыми тремя документами проблем, как правило, нет. А вот с решением врачебной комиссии, проводившей ОПО, проблемы возникают у каждого работодателя, к сожалению, носящие трудноразрешимый характер. На практике при прохождении работником ПМО никто не требует с него данного решения врачебной комиссии (по факту его и нет), что впоследствии влечет за собой совершение работодателем административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 5.27.1 КоАП РФ — допуск работника к исполнению им трудовых обязанностей без прохождения в установленном порядке обязательных психиатрических освидетельствований с самого первого дня трудовой деятельности такого работника. Это касается даже тех работников, которые приняты на работу в 2012 году. В то время как работодатель готовится направить их на прохождение ОПО

№ 4/2016

А. Криницын

Как грамотно организовать...

в 2017 г., он даже не подозревает, что уже допустил роковую ошибку, грозящую не столько огромными штрафами, сколько фактическим приостановлением деятельности предприятия вследствие необходимости отстранения большого количества работников согласно требований статьи 76 ТК РФ. Соответствует ли такое положение дел требованиям закона? Обратимся к судебной практике.

Охрана труда

Нормы порядка прохождения предварительного медицинского осмотра, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития РФ от 16.08.2004 № 83, действовавшего в период с 2004 по 2011 год (обязывающие представить решение комиссии по ОПО для прохождения ПМО) были оспорены в 2008 году в Верховном суде РФ. М. обратился в Верховный Суд РФ с заявлением о признании недействующими названного выше Приказа, т.к. он издан неуполномоченным органом государственной власти, а также пунктов 2 и 10 Порядка проведения предварительных и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на вредных работах и на работах с вредными и (или) опасными производственными факторами (далее — Порядок). В обоснование своего требования указал на то, что оспариваемый в целом приказ, пункты 2 и 10 Порядка противоречат статьям 20, 213 ТК РФ, Постановлению Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 695 «О прохождении обязательного психиатрического освидетельствования работниками, осуществляющими отдельные виды деятельности, в том числе деятельность, связанную с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающими в условиях повышенной опасности», и нарушают его право на трудоустройство, т.к. обязывают при трудоустройстве до заключения трудового договора проходить обязательное психиатрическое освидетельствование в рамках обязательного предварительного медицинского осмотра. Суд признал утверждения заявителя о противоречии пунктов 2 и 10 Порядка статье 213 ТК РФ несостоятельными.

№ 4/2016

Как грамотно организовать...

А. Криницын

Согласно части 5 статьи 213 ТК РФ работники, осуществляющие отдельные виды деятельности, в том числе связанной с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающие в условиях повышенной опасности, проходят обязательное психиатрическое освидетельствование не реже одного раза в пять лет в порядке, устанавливаемом Правилами прохождения обязательного психиатрического освидетельствования работниками, осуществляющими отдельные виды деятельности, в том числе деятельность, связанную с источниками повышенной опасности (влиянием вредных и неблагоприятных производственных факторов), а также работающими в условиях повышенной опасности.

Охрана труда

Правилами установлено, что освидетельствование работника проводится на добровольной основе с учетом норм, установленных Законом РФ «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании», с целью определения его пригодности по состоянию психического здоровья к осуществлению отдельных видов деятельности, а также к работе в условиях повышенной опасности, предусмотренных Перечнем. Ссылка заявителя на противоречие оспариваемых пунктов статье 20 ТК РФ несостоятельна, поскольку данная норма определяет стороны трудовых отношений, их права и обязанности и не регулирует вопросы прохождения предварительных и периодических медицинских осмотров. Постановлением Правительства РФ от 28.04.1993 № 377 утвержден Перечень медицинских психиатрических противопоказаний для осуществления отдельных видов профессиональной деятельности. Вывод суда о том, что обязанность представлять в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, решение врачебной психиатрической комиссии не противоречит приведенным нормам федерального законодательства и не нарушает принцип добровольности, правомерен. Таким образом, суд указал, что необходимость прохождения работником обязательного психиатрического освидетельствования перед про-

№ 4/2016

Сергей Половников, генеральный директор «Открытые Технологии»

оппозиция есть всегда, « Внутренняя и это скорее норма бизнеса. Предлагаю это воспринимать как данность и не особо беспокоиться по этому поводу

Как грамотно организовать...

А. Криницын

хождением предварительного медицинского осмотра основана на норме закона.

Охрана труда

Вывод суда подтверждает и п. 5.3 Временного положения о врачебной психиатрической комиссии медицинской организации ФМБА России по обязательному психиатрическому освидетельствованию работников, утвержденному Приказом ФМБА России от 07.09.2015 № 170 «О создании на базе медицинских организаций, подведомственных Федеральному медико-биологическому агентству, врачебных психиатрических комиссий по проведению обязательного психиатрического освидетельствования работников, осуществляющих отдельные виды деятельности, в том числе деятельность, связанную с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающих в условиях повышенной опасности» (документ опубликован не был). Данный пункт указывает, что определение медицинских противопоказаний к осуществлению отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, производится: — перед предварительным медицинским осмотром; — в дальнейшем не реже 1 раза в 5 лет; — в случае выявления признаков психических и поведенческих расстройств при оказании медицинской помощи работнику или в процессе периодического медицинского осмотра. В ближайшее время будет принят новый порядок проведения предварительных медосмотров, в проекте которого пунктом 13 предусмотрен такой же порядок, что и п. 10 ранее действовавшего Порядка проведения ПМО, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития РФ от 16.08.2004 № 83, так и п. 9 приложения № 3 к действующему Порядку проведения ПМО, утвержденному приказом Минздравсоцразвития РФ от 12.04.2011 № 302н. Это означает, что законодатель не обращает внимания на сложившиеся

№ 4/2016

Как грамотно организовать...

А. Криницын

противоречия, объективно не позволяющие эффективно регулировать трудовые отношения между работниками и работодателями вследствие законодательно закрепленной необходимости проходить ОПО перед ПМО. Далеко не каждый работник согласится ждать у моря погоды целый месяц, а у работодателей нет резонных причин (а порой и законных — статья 328 ТК РФ) принимать на работу (заключая трудовые договоры) работников, которые впоследствии могут отказаться проходить ОПО и будут очень долго числиться отстраненными. Первыми эту «хитрость» поняли сами психиатры, исключив себя из круга работников, подлежащих ОПО, путем исключения п. 5 примечаний к Пе-

Охрана труда

речню медицинских психиатрических противопоказаний в день вступления в силу Постановления Правительства РФ от 23.09.2002 № 695.

Особенности отстранения работников, не прошедших ОПО Отстранение от работы по причине непрохождения работником ОПО не по его вине крайне невыгодно для последнего, так как ТК РФ не предусматривает оплату времени отстранения работнику, не прошедшему ОПО не по своей вине, так и указанное время не включается в стаж для исчисления ежегодного оплачиваемого отпуска. Практический выход из этой ситуации один — игра слов. Ведь работник, не прошедший ОПО перед ПМО, фактически не прошел ПМО в установленном порядке, следовательно, работодатель, исполняя обязанность по отстранению работника, может изменить основание отстранения, тем самым сохранив работнику часть заработной платы и право на отпуск. Однако игра имеет и свои пределы. Например, часть 5 статьи 57 Кодекса торгового мореплавания РФ позволяет расторгнуть трудовой договор с лицом, допущенным к работе на судне, если указанное лицо не прошло в установленном порядке медицинский осмотр.

№ 4/2016

Как грамотно организовать...

А. Криницын

Охрана труда

Лучше всего внести соответствующие изменения в законодательство и последовать примеру, указанному Ракитиной Е.В., а именно: «ч. 3 ст. 76 ТК РФ сформулировать следующим образом: «В случаях отстранения от работы работника, который не прошел проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный медицинский осмотр (обследование), а также обязательное психиатрическое освидетельствование не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения как за простой», а классификацию периодов, учитываемых при исчислении стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, стоит уточнить путем изменения формулировки абз. 5 ч. 1 ст. 121 ТК РФ следующим образом: «...период отстранения от работы работника, не прошедшего обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный медицинский осмотр (обследование) и обязательное психиатрическое освидетельствование не по своей вине».3 Должное внимание институту ОПО и отстранению от работы (недопущению) работников следует уделить и частным агентствам занятости, чья деятельность стала законодательно регулироваться с 2016 года. Статьей 342.1 ТК РФ установлено, что в случаях, если это предусмотрено договором о предоставлении труда работников (персонала), в дополнительных соглашениях к трудовому договору, указанных в частях пятой и шестой настоящей статьи, могут предусматриваться условия об обязанности принимающей стороны отстранять от работы или не допускать к работе направленного работника в случаях, указанных в части первой статьи 76 ТК РФ. Подобная вальяжность, основанная на формулировках «если» и «могут», дорого обойдется представителям ЧАЗов, ведь статья 76 ТК РФ не изменялась, и обязанность по отстранению (недопущению) работников от работы целиком возложена на работодателя, коим в силу закона является частное агентство занятости. Поэтому рекомендую отталкиваться в договорах о предоставлении персонала не от слов «могут предусматриваться», а от слова «ДОЛЖНЫ»! Ракитина Е.В. Влияние классификационного приема юридической техники на эффективность трудового законодательства // Трудовое право в России и за рубежом. 2010. N 2. С. 5 — 8.

№ 4/2016

А. Криницын

Как грамотно организовать...

Иначе безалаберность принимающей стороны, выраженная в допуске к работе работников, не прошедших ОПО, может «выйти боком» в финансовом плане и повлечь за собой привлечение к административной ответственности за допуск каждого работника. Такое развитие событий крайне нежелательно, ведь прибыль от такой деятельности может полностью уйти на оплату штрафов.

Охрана труда

Полезный совет — работодателям не стоит включать в трудовой договор условие об обязанности работника пройти ОПО, такое условие является не совсем корректным, так как закон о психиатрической помощи и ТК РФ прямо указывают, что прохождение ОПО является правом работника, а не его обязанностью. Следовательно, подобное условие ухудшит положение работника по сравнению с действующим законодательством и не должно подлежать применению в силу прямого указания статьи 9 ТК РФ.

Неизменное ОПО Согласно положениям части 2 статьи 6 Закона РФ от 02.07.1992 № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» перечень медицинских психиатрических противопоказаний для осуществления отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 28.04.1993 № 377 должен периодически (не реже одного раза в пять лет) пересматриваться с учетом накопленного опыта и научных достижений. Удивительно, но данный перечень ни разу не пересматривался, а поправки, внесенные в 2002 г., не в счет, так как они носили технический характер и непосредственно сам перечень не затронули. Кроме того, изменения, вносимые в законодательство с момента его принятия, вообще не затрагивали данный нормативно-правовой акт, превращая его в своеобразный музейный экспонат.

№ 4/2016

Как грамотно организовать...

А. Криницын

Охрана труда

Так, ОПО подлежат работники, выполняющие работу при постоянно пониженной температуре воздуха рабочей зоны в производственных помещениях (ниже допустимых значений по Санитарным нормам микроклимата производственных помещений, утвержденным Минздравом СССР). На момент утверждения Перечня в 1993 году действовали Санитарные нормы микроклимата производственных помещений, утвержденные еще Минздравом СССР от 31 марта 1986 г. № 4088-86, однако они были отменены в связи с принятием Санитарных правил и норм СанПиН 2.2.4.548-96 «Гигиенические требования к микроклимату производственных помещений» (утв. постановлением Госкомсанэпиднадзора РФ от 1 октября 1996 г. № 21). И вот уже на протяжении 20 лет никаких изменений в перечень не вносилось в связи с принятием новых СанПин, хотя за такой период времени перечень должен был быть пересмотрен минимум четыре раза. В целом же ситуацию с особенностями прохождения ОПО при поступлении на работу ярко характеризует поговорка «все гладко на бумаге, да забыли про овраги». К сожалению, учреждения здравоохранения направляют работодателям ответы, что комиссия по ОПО может состоять и из 2 психиатров (пример из личной практики), при прохождении работниками ОПО электроэнцефалограммы и иные процедуры фактически не проводятся, на местах отсутствуют специалисты с действующими сертификатами специалистов, а в случае привлечения работников из разных регионов комиссия направляет запросы в регионы по поводу нахождения работника на учете в специализированных учреждениях, а ответы на них приходится ждать гораздо больше установленного срока в 10 дней, а это увеличивает сроки прохождения ОПО до неприличных размеров. Особняком стоит вопрос с работниками, осуществляющими трудовую деятельность в отдаленных, пустынных местностях. В настоящее время работодатели не понимают, каким образом нужно организовывать прохождение ОПО в таких случаях. Помочь разрешить эту проблему поможет принцип «все новое — это хорошо забытое старое», а именно: пункт 2.7 порядка проведения медосмотров, утвержденного Приказом Минздравмедпрома РФ от 14.03.1996

№ 4/2016

Сергей Половников, генеральный директор «Открытые Технологии»

« Тупик — это когда компания не понимает не то, КУДА ей двигаться, а то, когда компания не понимает, КАК ей двигаться »

Как грамотно организовать...

А. Криницын

№ 90, предусматривал возможность их проведения по месту дислокации вахт при решении администрацией вахтовых организаций вопроса об их финансировании. Аналогичная норма, регулирующая порядок прохождения ОПО в отдаленных местностях, в настоящее время отсутствует.

Охрана труда

По моему мнению, основной причиной смешения понятий ПМО и ОПО является несовершенство законодательства, регулирующего процессуальные моменты охраны труда. Методика проведения аттестации рабочих мест по условиям труда, а затем и методика проведения специальной оценки условий труда не предусматривают в соответствующей графе карты специальной оценки условий труда (карты аттестации рабочего места) «Гарантии и компенсации, предоставляемые работнику (работникам), занятым на данном рабочем месте», необходимость прохождения работниками обязательного психиатрического освидетельствования не реже чем раз в пять лет. Упоминания об ОПО в них отсутствуют. Кроме того, в типовом перечне ежегодно реализуемых работодателем мероприятий по улучшению условий и охраны труда и снижению уровней профессиональных рисков, утвержденном Приказом Минздравсоцразвития РФ от 01.03.2012 № 181н, обязательного психиатрического освидетельствования нет, в отличие от обучения по охране труда и проведения обязательных предварительных и периодических медицинских осмотров. Выражу уверенность, что организации, проводящие специальную оценку условий труда, в перечне мероприятий по улучшению условий труда, разработанных по результатам проведения специальной оценки условий труда, также не указывают ОПО в качестве мероприятия по улучшению условий труда. Дальше — хуже. В приказе Минтруда России от 10.12.2012 № 580н «Об утверждении Правил финансового обеспечения предупредительных мер по сокращению производственного травматизма и профессиональных заболеваний работников и санаторно-курортного лечения работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными производственными факторами», расходы страхователя на проведение обязательного психиа-

№ 4/2016

А. Криницын

Как грамотно организовать...

трического освидетельствования не подлежат финансовому обеспечению за счет сумм страховых взносов. На основании чего ОПО оказывается в роли «бесприданницы», остается не совсем понятным, так как порядок прохождения ОПО появился раньше порядка обучения по охране труда, а ч. 6 ст. 213 ТК РФ императивно закрепляет, что медицинские осмотры и психиатрические освидетельствования осуществляются за счет средств работодателя. Поэтому внятных оснований для обоснования причин отсутствия ОПО в качестве мероприятия, подлежащего финансовому обеспечению, в приказе Минтруда России от 10.12.2012 № 580н попросту не имеется.

Охрана труда

У работодателя возникает «когнитивный диссонанс», когда он, проведя по всем правилам ПМО и СОУТ, заключив договор с организацией, соответствующей требованиям статьи 19 Федерального закона от 28.12.2013 № 426-ФЗ «О специальной оценке условий труда», и с медицинской организацией, проводящей ПМО, и заплатив им сумму денег, когда эксперты и врачи ему ни слова не сказали о необходимости прохождения работниками ОПО, вдруг оказывается привлеченным к административной ответственности по части 3 статьи 5.27.1 КоАП РФ, искренне не понимая, за какие «грехи» он платит штрафы, исчисляемые сотнями тысяч рублей. А работодателя, проведшего ОПО, ставят перед фактом — возмещения за ОПО не положено. На сегодняшний день работодатели порой не знают, где находятся врачебные комиссии, созданные для прохождения работниками ОПО, вследствие отсутствия необходимой информации. Мне удалось найти информацию о действующих комиссиях в отношении всего лишь 18 регионов.

Административная ответственность Вышеуказанный перечень устанавливает обязанность прохождения процедуры ОПО для таких категорий работников, как горноспасатели, хирур-

№ 4/2016

Как грамотно организовать...

А. Криницын

Охрана труда

ги и неонатологи. Порой такие работники выполняют свою работу в удаленных местностях, то есть там, где прохождение ОПО и затем ПМО при поступлении на работу занимает очень много времени. Между тем представители этих профессий призваны спасать человеческие жизни, и длительное недопущение их к работе может повлечь печальные последствия. В подобных случаях допуск к работе вышеуказанных категорий работников не может являться административным правонарушением, предусмотренным частью 3 статьи 5.27.1 КоАП РФ, в силу наличия оснований для применения положений статьи 2.7 КоАП РФ — «крайняя необходимость». Ведь устранить опасность, непосредственно угрожающую личности и правам лица или других лиц (экстренные ситуации, угрожающие жизни и здоровью граждан), возможно только когда эти работники выполняют свои прямые обязанности, да и причиненный вред будет являться менее значительным, чем предотвращенный вред. Следует отметить, что основания для применения положений части 2 статьи 4.4 КоАП РФ при наложении, к примеру, 3 административных штрафов за допуск 3 работников, допущенных к исполнению трудовых обязанностей без прохождения обязательного психиатрического освидетельствования, по части 3 статьи 5.27.1 КоАП РФ отсутствуют. Часть 2 статьи 4.4 КоАП РФ предусматривает, что при совершении лицом одного действия (бездействия), содержащего составы административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена двумя и более статьями (частями статей) КоАП РФ и рассмотрение дел о которых подведомственно одному и тому же судье, органу, должностному лицу, административное наказание назначается в пределах санкции, предусматривающей назначение лицу, совершившему указанное действие (бездействие), более строгого административного наказания. В данной ситуации имеется лишь один признак — рассмотрение дел по ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП РФ подведомственно одному органу — Роструду. Второй признак отсутствует — бездействие работодателя по недопущению работников, не прошедших ОПО, к работе не содержит в себе составы двух или более статей (частей статей) КоАП РФ. Указанное правонарушение

№ 4/2016

А. Криницын

Как грамотно организовать...

предусмотрено одной частью одной статьи КоАП РФ, а для правильного применения положений части 2 статьи 4.4 КоАП РФ необходимо совершение правонарушителем деяния, содержащего составы административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена двумя и более статьями либо частями статей, а не частями одной статьи КоАП РФ. Именно по этой причине работодатель несет административную ответственность за допуск каждого работника к исполнению им своих трудовых обязанностей без прохождения в установленном порядке обязательного психиатрического освидетельствования.

Охрана труда

Заключение Состояние института ОПО на сегодняшний момент не в полной мере отвечает положениям статьи 3 Европейской социальной хартии в части обеспечения контроля за применением нормативных правовых актов в области охраны труда и способствования прогрессивному развитию служб охраны и медицины труда для всех работников. На сегодняшний день работодатель, проведя ОПО, не получит ни копейки в рамках финансирования предупредительных мер по сокращению производственного травматизма и профессиональных заболеваний работников, что не соответствует одной из основных задач трудового законодательства — созданию необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, интересов государства. Действующая процедура проведения ПМО, требующая предварительного прохождения работником ОПО, затягивает сроки их прохождения настолько, что за аналогичный отрезок времени категория работников, указанная в главе 45 ТК РФ, успевает полностью завершить работу, а столь длительное «простаивание» рабочей силы никоим образом не способствует развитию экономического потенциала.

№ 4/2016

G ФИЛОСОФИЯ

МЕНЕДЖМЕНТА

Коносуке Мацусита Можно сделать не десять замечаний, « а одно, но по силе воздействия оно должно быть равно десяти » Но когда численность сотрудников дошла до « 1000, а потом и 2000 человек, одних приказов стало недостаточно »

Способы ознакомления работника с...

Н. Демидов

Николай Демидов к.ю.н., доцент Зап.-Сибирского филиала Российского гос. университета правосудия (Томск) E-mail: fra_nickolas@list.ru

Локальные акты

я и н е л м Способы ознакомления о к а н з и о м ы ы б н о ь с л о а п к работника с локальными С о л с и а м к а и н т к т а о б и нормативными актами м ра ы н в и т а и м и р ц о а н организации з и н а орг Тема локальных актов, кажущаяся многим банальной, оказалась запутанной. Эксперт внимательно вчитался в решения судов, и его выборка и выводы могут оказать помощь читателю в практической работе.

№ 4/2016

Н. Демидов

Способы ознакомления работника с...

Отношения по разработке и принятию локальных нормативных правовых актов урегулированы достаточно подробно. В то же время существуют аспекты этого института, оставленные законодателем без внимания и восполняемые судебной практикой. Таковы, например, отношения по ознакомлению работника с локальными нормативными правовыми актами организации.

Локальные акты

Факт доведения до сведения работника локального акта способен порождать критически важные последствия. В ряде случаев возможность применения к работнику локальной нормы, применения мер ответственности за несоблюдение этой нормы напрямую связываются с наличием

При этом законодателем не урегулирован перечень обязательных для ознакомления локальных актов, порядок действий работодателя, не установлены механизмы защиты прав и законных интересов сторон трудового договора расписки об ознакомлении с документом. Суды учитывают наличие подписи работника в журналах или листах ознакомления по спорам об установлении фактических трудовых отношений. При этом законодателем не урегулирован перечень обязательных для ознакомления локальных актов, порядок действий работодателя, не установлены механизмы защиты прав и законных интересов сторон трудового договора. Так, ст. 22 ТК РФ вменяет в обязанность работодателю «знакомить работников под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с их трудовой деятельностью». Статья 68 ТК

№ 4/2016

Способы ознакомления работника с...

Н. Демидов

Локальные акты

РФ требует ознакомить работника «под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью, коллективным договором». Вновь повторяется неформализованный, лишенный критериев признак «непосредственной» связи с трудовой деятельностью. Что входит в этот перечень, как работодателю самостоятельно определить круг таких локальных актов, чем обосновать свой выбор при возникновении конфликта и спора — однозначно сказать трудно. Неопределенность усиливается и другими нормами ТК РФ: например, ст. 103 ТК РФ требует ознакомления работника с графиками сменности, но не указывает способов и форм такого ознакомления. Попыткой восполнить имеющиеся пробелы и недочеты в регулировании ознакомления работника с локальными актами стала судебная практика, из материалов которой можно сделать ряд выводов и рекомендаций. Основными правомерными способами подтверждения ознакомления работника с локальным нормативным актом признаются судами следующие: 1. Проставление подписи работника непосредственно на листах локального нормативного акта (апелляционное определение Московского городского суда от 24.11.2015 № 33-42376; решение Томского районного суда от 06.02.2014 № 2-122). Для этого в конечной части акта предусматривается раздел с графами для указания фамилии и имени работника, его должности, даты ознакомления и подписи. Такой способ наиболее точно отвечает принципу добросовестности намерений сторон, вызывает доверие у правоприменительных и инспектирующих органов, так как не позволяет подменить или дополнить содержание документа без ведома работника. Чтобы реализовать данный подход последовательно, работодателю стоит прошнуровать и опечатать документ. Нормативно последнее правило не установлено, однако это снимет любые сомнения в случае дальнейшего трудового спора. 2. Фиксация подписи работника на отдельном листе ознакомления (определение Липецкого областного суда от 17.01.2011 № 33-62; решение

№ 4/2016

Н. Демидов

Способы ознакомления работника с...

Локальные акты

Северского городского суда Томской области от 13.12.2013 № 2-1293). Лист ознакомления может быть предусмотрен как для каждого отдельного вида нормативных актов организации (должностной инструкции, правил внутреннего трудового распорядка, графика сменности и т.д.), так возможно и наличие единого листа ознакомления со всем массивом локальных актов организации. И в первом и во втором случае наиболее важным аспектом является дата подписи работника в листе, которая в дальнейшем позволит распространить на него данную редакцию локального акта. Необходимо также последовательно брать с работников расписки при любых модификациях текста относящегося к его работе нормативного акта. С практической точки зрения второй подход предпочтительнее, так как при возникновении спора позволяет не рассматривать вопрос осведомления работника с каждым отдельным документом.

наиболее важным аспектом является дата подписи работника в листе, которая в дальнейшем позволит распространить на него данную редакцию локального акта Словосочетание «лист ознакомления» — не более, чем традиционное наименование данного документа. Нормативно предписанной обязательной формы и содержания для него не существует. Поэтому допустимы иные наименования, установленные организацией для собственного документооборота. Так, практикой признан правомерным документ под названием «личная карточка инструктажа работника» (решение Димитровградского городского суда Ульяновской области от 02.11.2011 № 2-2403). 3. Третий способ удостоверения факта ознакомления работника с локальными актами организации — включение соответствующего условия в трудовой договор (апелляционные определения Московского го-

№ 4/2016

Способы ознакомления работника с...

Н. Демидов

Локальные акты

родского суда от 08.12.2015 № 33-46192; от 24.02.2016 № 33-6284; от 16.11. 2015 № 33-42412). Специфика данного способа в том, что отдельного документа о доведении до сведения работника внутренних нормативных актов нет. Условие о доведении до сведения включается в содержание трудового договора и работник, подписывая договор, тем самым дает расписку одновременно и об ознакомлении. Суды признают наличие такого условия в подписанном сотрудником договоре как доказательство возложения на него должностных обязанностей при рассмотрении любых категорий дел, включая споры о незаконности увольнения (апелляционное определение Московского городского суда от 08.02.2016 № 33-4253; от 20.11.2015 № 33-43333).

Условие о доведении до сведения включается в содержание трудового договора и работник, подписывая договор, тем самым дает расписку одновременно и об ознакомлении Наличие условия о доведении до сведения работника локальных правовых норм нередко становится неожиданностью для работника, который не всегда внимательно изучает собственный трудовой договор. Так, до судебного разбирательства дошел конфликт Пензенского государственного университета архитектуры и строительства с доцентом С. (решение Октябрьского районного суда г. Пензы от 10.01.2014 № 2-2742). Работник был уволен за совершение прогула в то время, когда по расписанию у него не было занятий. Выяснилось, что такое предписание действительно закреплялось правилами внутреннего распорядка. В обоснование иска о восстановлении на работе С. утверждал, что нахождение препода-

№ 4/2016

Н. Демидов

Способы ознакомления работника с...

Локальные акты

вателя на рабочем месте (на кафедре) в течение рабочего дня во внеучебное время никак не регламентировано, и он вправе заниматься профессиональной деятельностью за пределами рабочего места. Отсутствие специальной подписи о прочтении правил внутреннего трудового распорядка, по мнению истца, нарушило ст. 9 ТК РФ, согласно которой трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

возражения работников о том, что они фактически не знакомились с локальными нормативными актами, а лишь подписали трудовой договор с таким условием, признаются судами недоказанными Такая трактовка правовой нормы ст. 9 ТК РФ не лишена как юридической логики, так и житейского здравого смысла. Однако суд, следуя общепринятой практике, нашел доводы заявителя несостоятельными, поскольку в трудовом договоре и дополнительном соглашении к нему имелась подпись работника об ознакомлении его с правилами внутреннего трудового распорядка организации в день подписания трудового договора. Таким образом, работодателю можно быть уверенным: возражения работников о том, что они фактически не знакомились с локальными нормативными актами, а лишь подписали трудовой договор с таким условием, признаются судами недоказанными. Подробное изучение дел судебной практики последних лет позволяет говорить, что формальное ознакомление работника с локальными актами

№ 4/2016

Способы ознакомления работника с...

Н. Демидов

через подписание трудового договора широко востребовано на реальном рынке труда. Однако у него есть определенный недостаток: подпись в договоре распространяется лишь на редакции локальных актов, действовавшие на момент трудоустройства. При всех дальнейших изменениях внутриорганизационных норм необходимо будет либо заключать дополнительное соглашение к договору, либо возвращаться к одному из первых двух способов фиксации через лист ознакомления или в самом нормативном акте. Поэтому использование данного алгоритма рекомендовано прежде всего организациям со стабильным, редко изменяемым фондом локальных правовых актов.

Локальные акты

Суды встают на позиции нанимателя и в другом аспекте применения третьего подхода. Работодатели зачастую включают в трудовой договор лишь условие о том, что работник обязуется соблюдать действующие локальные акты организации, а не условие, согласно которому работник под роспись ознакомлен с ними. С точки зрения формальной логики обязанность соблюдения нормативного акта никак не коррелирует с доведением ее до сведения лица. Однако на практике суды однозначно трактуют закрепление в трудовом договоре обязанности соблюдать локальные нормативные акты как факт того, что работнику известны соответствующие локальные правовые нормы. Следует обратить внимание на словесную формулировку, в которой излагается обязанность работника по соблюдению локальных актов. Конкретный текст пункта трудового договора может быть составлен, например, так: «работник обязан соблюдать Правила внутреннего трудового распорядка, а также иные локальные нормативные акты, действующие в организации» (апелляционное определение Московского городского суда от 20.02.2015 № 33-5549). Может быть рекомендована работодателю и другая конструкция: «работник обязуется соблюдать Правила внутреннего трудового распорядка, иные локальные нормативные акты, а также приказы (распоряжения) работодателя, инструкции, правила и т.д.» (апелляционное определение Московского городского суда от 26.02.2016 № 33-6821). Важно подобрать словесную конструкцию, которая обеспечит

№ 4/2016

G ФИЛОСОФИЯ

МЕНЕДЖМЕНТА

Коносуке Мацусита Я стараюсь с помощью резюме и другой « доступной информации понять, кто из них до сих пор был более везучим; его-то я и выберу » Наличие у человека развитого живого ума « отнюдь не предполагает, что он пригоден для работы »

Способы ознакомления работника с...

Н. Демидов

соблюдение работником всех относящихся к нему локальных актов и не будет содержать пробелов в перечне документов. Как показывает практика, текстуальная сторона вопроса требует большого внимания.

Локальные акты

Так, ООО «Томнефтегазстрой» обратилось к бывшему генеральному директору З. с иском о возмещении имущественного ущерба. Директор начислял премии себе и другим работникам, тогда как Положение «Об оплате труда генерального директора, заместителей генерального директора и главного бухгалтера» требовало согласования данного решения с общим собранием участников Общества. Работодатель полагал, что действия руководителя организации носили умышленный характер, так как он был ознакомлен с Положением и пользовался премиями даже при отрицательных показателях работы организации. Ответчик возражал, что Положение «Об оплате труда генерального директора…» было принято позднее, после его увольнения, и подписано задним числом специально для предъявления к нему иска. По итогам разбирательства судом было выявлено отсутствие доказательств, подтверждающих факт осведомленности ответчика о принятии локального нормативного акта, регулирующего порядок оплаты труда генерального директора, его заместителей и главного бухгалтера. Что еще важнее, судом отмечалось: «трудовой договор, заключенный между ООО «Томнефтегазстрой» и З., не содержит указаний на то, что оплата труда генерального директора, в том числе начисление ему премий, осуществляется в соответствии с положением «Об оплате труда генерального директора, заместителей генерального директора и главного бухгалтера ООО «Томнефтегазстрой» (решение Томского районного суда от 30.05.2011 № 2-364). Таким образом, решающим оказалось прямое указание в трудовом договоре на обязанность директора при принятии решений об оплате труда и премировании соблюдать лишь устав Общества, который, в свою очередь, не содержит никаких указаний на Положение «Об оплате труда генерального директора, заместителей генерального директора и главного бухгал-

№ 4/2016

Н. Демидов

Способы ознакомления работника с...

тера». Из изложенного очевидно, что в интересах работодателя включать в трудовой договор условие об обязанности работника соблюдать все действующие в организации локальные нормативные акты, без конкретизации отдельных документов.

Локальные акты

Описанные выше три способа подтверждения факта ознакомления работника с локальным нормативным актом являются базовыми, общепринятыми алгоритмами. Однако судебная практика позволяет говорить о существовании исключений.

Работодатели зачастую включают в трудовой договор лишь условие о том, что работник обязуется соблюдать действующие локальные акты организации, а не условие, согласно которому работник под роспись ознакомлен с ними Так, апелляционным определением Московского городского суда от 14.08.2013 № 33-17418 фактическое выполнение работником должностной инструкции приравнено к ознакомлению с инструкцией под роспись, при условии, что работодателем соблюдена установленная процедура. В рамках изучаемого дела работодатель (ответчик) требовал от уволенного работника выполнения измененной должностной инструкции. Работник, требуя восстановления на работе, ссылался на то, что не знакомился с новым текстом инструкции под роспись. В процессе было установлено, что инструкция предлагалась истцу для прочтения и подписи, но он отказался ее подписывать и соблюдать. При этом существенные условия трудового договора не изменялись, судом в апелляционном определении сообщалось: «Доводы истца о том, что он не был ознакомлен с должностной ин-

№ 4/2016

Способы ознакомления работника с...

Н. Демидов

струкцией, суд признал несостоятельными, поскольку, из акта … следует, что истец отказался от подписания должностной инструкции. Соглашаясь с выводами суда, судебная коллегия учитывает также, что истец, выполняя трудовую функцию, знал свои должностные обязанности и не заявлял работодателю, что порученная ему работа не входит в их перечень. Ссылки автора апелляционной жалобы на неправомерность должностной инструкции … является необоснованной, поскольку доказательств, что данной инструкцией изменялась трудовая функция, истцом не представлено». Не все решения судов по спорам об ознакомлении работника с локаль-

Локальные акты

ными актами представляются столь же обоснованными. Некоторые подходы достаточно произвольны и, как представляется, требуют дополнительных обоснований. Так, районным судом г. Калининграда разрешался спор о невыплаченном вознаграждении за труд, установленном коллективным договором. Среди прочего судом рассматривался вопрос сроков обращения в суд, которые отсчитывались от момента ознакомления истицы с коллективным договором. В этой части итогового решения сообщается следующее: «из пояснений свидетеля следует, что препятствий к ознакомлению с коллективным договором не имелось, текст документа находится в приемной, имелась возможность у работников с ним ознакомиться. Доводы истицы о том, что она не пропустила указанный срок, поскольку узнала об условиях коллективного трудового договора лишь в ходе рассмотрения настоящего дела, не соответствуют установленным по делу вышеописанным обстоятельствам» (решение Октябрьского районного суда г. Калининграда от 07.09.2010 № 2-869). Таким образом, судом прямо проигнорирована императивная норма, закрепленная в уже цитировавшейся ст. 68 ТК РФ. Между тем закон не предполагает альтернатив толкования: работник должен быть ознакомлен с коллективным договором лично и под расписку. Подход, использованный в г. Калининграде, действительно известен российской процессуальной практике — суд признает общедоступность

№ 4/2016

Н. Демидов

Способы ознакомления работника с...

Локальные акты

локального акта как юридически значимое обстоятельство и отказывает работнику в ссылке на неосведомленность. Однако это касается конкретных нормативных актов, в отношении которых отсутствует императивная законодательная регламентация. Такими документами выступают, например, положение о премировании работников организации (решение Частинского районного суда Пермского края от 05.10.2011 № 2-152) или график сменности (решение Свердловского районного суда г. Перми от 01.02.1012 № 2- 269).

Важно подобрать словесную конструкцию, которая обеспечит соблюдение работником всех относящихся к нему локальных актов и не будет содержать пробелов в перечне документов

В отдельных случаях суд признает правомерным ознакомление работника с локальными нормативными актами через электронные средства связи (электронную почту). Однако здесь необходим ряд условий: 1) это допустимо только в отношении документов, не указанных напрямую в законодательстве о труде; 2) электронный документооборот объективно обусловлен спецификой деятельности организации; 3) действительность электронного оборота подтверждается иными обстоятельствами дела, документами, пояснениями свидетелей и оппонента в споре.

№ 4/2016

G ФИЛОСОФИЯ

МЕНЕДЖМЕНТА

Коносуке Мацусита Если позволять себе чрезмерно переживать « из-за одного-двух плохих работников, то управлять компанией с многочисленным штатом будет просто невозможно

«Президент должен уметь подавать чай »

По ТК РФ недополученную...

А. Елисеева

Анна Елисеева директор по развитию персонала The Live Coffee Company Ltd

№ 4/2016

Воровство

ю у н н е ч у л По ТК РФ недополученную о оп д е е н н Ф м а Р в К к и Т прибыль работник вам н о т П о б а р ь л ы т б е и а р не возмещает щ п е м з во

А. Елисеева

По ТК РФ недополученную...

Как часто в вашей практике возникают вопросы ответственности работников за ущерб организации?

Воровство

— Если говорить конкретно о нашей компании, то можно выделить две основные стадии в ее развитии, которые принципиально отличаются друг от друга по количеству инцидентов, связанных с материальной ответственностью работников: первая стадия — стадия становления, интенсивного роста и развития, когда бизнес-процессы эволюционировали быстрее, чем внутренняя нормативная база, регламентирующая их. Когда новые задачи и способы их решения возникали спонтанно, а внятные, структурированные

Нести ответственность за действия и принятые решения — это нормальная и абсолютно здоровая сторона партнерских отношений бизнес-процессы, в которые бы эти задачи укладывались, формироваться не успевали. Штат небольшой, все отвечали за все. Вторая стадия — это стадия спокойного роста и планируемого развития с прогнозируемыми рисками и четко распределенной и закрепленной ответственностью не только за ТМЦ, но и за результат своей деятельности. Вполне естественно, что первая стадия изобиловала ситуациями, когда вопрос ответственности работников за ущерб организации вставал остро, сейчас же — во второй стадии — количество такого рода ситуаций крайне мало. И не столько потому, что отлажена локальная нормативная база, сколько за счет того, что отлажены, регламентированы и уже встали на рельсы сами процессы. На данный момент у нас существует несколько групп сотрудников, работа

№ 4/2016

По ТК РФ недополученную...

А. Елисеева

которых связана и предполагает непосредственный контакт с имуществом компании или ее наличными денежными средствами: работники склада сырья и склада готовой продукции, продавцы собственных розничных торговых точек, бухгалтеры-кассиры. По тем или иным причинам крайне редко, но случаются ситуации, в которых вопрос материальной ответственности становится актуальным.

Как вы решаете такие споры?

Воровство

— Поскольку все работники перечисленных выше категорий достигли возраста восемнадцати лет и непосредственно обслуживают либо используют денежные, товарные ценности и имущество компании, с ними заключены договоры о полной индивидуальной материальной ответственности. Соответственно, при установлении виновных действий происходит полное возмещение ущерба. Если смотреть на ситуацию в целом, отвлекаясь от конкретики нашего опыта, то стоит ориентироваться на перечне работ и категорий работников, с которыми могут заключаться договоры о полной материальной ответственности, утвержденные в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации (Приложение №1 к Постановлению Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 31.12.2002 за №85). Исключение здесь составляют главные бухгалтеры и заместители руководителей организаций: Трудовой кодекс России предполагает возложение на них полной материальной ответственности трудовым договором. Как показывает судебная практика, заключенный с ними отдельный договор о полной материальной ответственности без пункта о полной материальной ответственности в трудовом договоре может быть признан ничтожным. Как правило, возмещение ущерба, нанесенного нашей организации, происходит в режиме дипломатичного диалога, во время которого определяются сроки возмещения и размеры поэтапных отчислений. На сегодняшний день судебной практики по этому вопросу наша компания не имеет.

№ 4/2016

А. Елисеева

По ТК РФ недополученную...

Что привлекло ваше внимание в этой статье?

Воровство

— Примечательным в представленной статье показалось справедливое распределение ответственности перед государством между руководителем организации и непосредственным исполнителем. В данном случаем главным бухгалтером за действия, которые могли быть совершены либо по некомпетентности исполнителя, либо из умысла. Также хорошо акцентирован момент, показывающий принципиально разную меру ответственности между работником организации и ее подрядчиками, провайдерами услуг, работающими по гражданско-правовому договору. Интересен широкий спектральный подбор конкретных примеров из судебной практики, показывающий, что ряд должностей и рабочих функций предполагает совместную ответственность и организации, и конкретного исполнителя перед государственными органами. При этом ответственность исполнителя-работника перед работодателем остается за скобками.

Как надо прописывать в договоре ответственность работника? — При оформлении трудовых отношений с работником необходимо помнить о ряде нюансов: • полная материальная ответственность главного бухгалтера и заместителей руководителя организации прописывается непосредственно в тексте трудового договора, заключение дополнительного договора о материальной ответственности не требуется; • при подписании трудового договора с прочими категориями материально ответственного персонала стоит включить в текст договора пункт о том, что данная должность предполагает в обязательном порядке подписание договора материальной ответственности, это позволит в дальнейшем избежать неприятных конфликтных ситуации в случае, если работник после подписания трудового договора откажется подписывать договор материальной ответственности;

№ 4/2016

По ТК РФ недополученную...

А. Елисеева

• перевод работника на иную должность (например, кладовщик стал ведущим кладовщиком) предполагает перезаключение договора о материальной ответственности.

Что и как надо прописывать в локальных актах для большей безопасности фирмы? — Помимо договоров материальной ответственности, форма которых носит типовой характер и утверждена в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, очень здорово в организации иметь положение о материальной ответственности работников, которое бы фиксировало, какие группы работников какому типу материальной ответственности подле-

Воровство

В одних организациях главный бухгалтер заведует исключительно бухгалтерией, в других — это «второй после бога», топ-менеджер, которому часто делегированы функции финансового директора

жат, определяло бы сроки и порядок возмещения ущерба, содержало бы в качестве приложений ряд внутренних, локальных форм фиксации того, какое именно имущество какому работнику было передано, и прочее в зависимости от специфики деятельности конкретного бизнеса. Также пункты о факте материальной ответственности, ее типе стоит включать в соответствующие должностные инструкции. Отдельным пунктом хотелось проговорить положение о премировании работников. Казалось бы, при чем тут оно? Но, на наш взгляд, это, пожалуй,

№ 4/2016

А. Елисеева

По ТК РФ недополученную...

единственный законный способ возместить ущерб работодателю, который был причинен не пропажей или порчей имущества или денежных средств, а некомпетентными действиями в рамках исполнения служебных обязанностей. Да, безусловно, даже речи не идет о том, чтобы в полном размере возместить ущерб в виде штрафов, наложенных проверяющими государственными органами, или недополученной прибыли. Но это дает возможность

Воровство

Если вы занимаетесь строительством, то главный бухгалтер, работавший ранее исключительно в сфере услуг, скорее всего, будет недостаточно компетентен

разделить ответственность: работник понимает и четко осознает правила и схему, в рамках которых он рублем отвечает за свои действия и принятые решения. А нести ответственность за действия и принятые решения — это нормальная и абсолютно здоровая сторона партнерских отношений.

Как вы подбираете, проверяете кандидатов на должность бухгалтера и особенно главного бухгалтера? — Самое главное — это определиться, что именно должен делать главный бухгалтер, определить четко его компетенции и роль в компании. Ведь в одних организациях главный бухгалтер заведует исключительно бухгалтерией, занимается отчетностью, балансом, взаимодействует с государственными проверяющими органами и обеспечивает безопасность учета. А в других — это «второй после бога», полноценный участник совета директоров, топменеджер, которому часто делегированы функции финансового директора.

№ 4/2016

По ТК РФ недополученную...

А. Елисеева

Воровство

Таким образом, первоочередной задачей стоит определение знаний, умений и навыков, необходимых для исполнения служебных обязанностей, и формирование «личностного портрета». На что важно обратить внимание: какой у вас режим налогообложения, есть ли у вас иностранный капитал, иностранные собственники (нужно ли знание МСФО), какой у вас штат бухгалтерии (что в работе главбуха будет приоритетным — управленческие и контролирующие функции или ему придется «поработать ручками»), какова специфика вашего бизнеса и род деятельности. Ведь если вы занимаетесь строительством, то главный бухгалтер, работавший ранее исключительно в сфере услуг, скорее всего, будет недостаточно компетентен. Или, к примеру, кандидату из сектора ценных бумаг трудно будет быстро садаптироваться в секторе реальной экономики. Важен опыт прохождения аудиторских проверок, выездных налоговых проверок. Необходимо учитывать, каким опытом формирования учетной политики обладает наш кандидат и коррелирует ли этот опыт с тем видением, которое есть у руководства, в частности, в вопросах сокращения издержек на налогообложение, был ли он материально ответственным лицом и как организовывал процесс контроля над товарно-материальными ценностями и деньгами. Этапы отбора кандидатов крайне важно, помимо интервью и рекомендаций, дополнить практическими кейсами, ролевыми играми. Это особенно важно, если предполагаются широкие управленческие функции и многогранная коммуникация с другими подразделениями компании, если работа главбуха предполагается на стыке бухгалтерского учета, аудита и финансового планирования.

Как безопасно расстаться с главбухом и при этом не запороть отчетность? — При расставании с главбухом существует множество рисков, и запоротая отчетность — лишь один из них. На что следует обратить внимание: • время расторжения трудового договора — желательно это делать после сдачи отчетности, а не накануне;

№ 4/2016

А. Елисеева

По ТК РФ недополученную...

• наиболее безболезненным, оптимальным вариантом расторжения может стать соглашение сторон. В частности, если есть острая в том необходимость, в соглашении можно прописать два транша выплат, например: часть выплат осуществляется в день подписания соглашения, а вторая — по факту успешного прохождения проверки или сдачи отчетности; • главный бухгалтер — одна из тех должностей, которая допускает заключение срочного трудового договора. Этим не стоит пренебрегать, иногда проще дождаться истечения срока действия трудового договора;

Воровство

• статья 81 ТК РФ позволяющая уволить работника за несоответствие занимаемой должности — крайне сложный процессуально вариант. При этом риски и последствия не только неоправданно велики, но и во многом провоцируются работодателем.

Как бы вы изменили законы для ясности таких споров? — На самом деле, как мне кажется, при детальном изучении существующей правовой базы и правильной организации бизнес-процессов у работодателя в руках есть все инструменты для организации своей безопасности и вменения ответственности лицам, замещающим определенные должности.

№ 4/2016

G ФИЛОСОФИЯ

МЕНЕДЖМЕНТА

Коносуке Мацусита Выбор нового сотрудника в известной степени « подобен вытягиванию карты из колоды »

Исключение есть всегда...

Г. Погодина

Галина Погодина директор по персоналу компании «Юнилин» в России

к и а—

№ 4/2016

Воровство

д г е с Исключение есть в ь т с е я е с и ь н т е и ч в ю о всегда — и к ним надо л т к с о г И о д а н нимготовиться

Г. Погодина

Исключение есть всегда...

Как часто в вашей практике возникают вопросы ответственности работников за ущерб организации? — Мы отличаемся от других компаний тем, что у нас нет кассы, наличных денег. Все операции проходят через банк, поэтому есть четкий контроль перевода денег. И для контроля финансовой работы в компании работает финансовый контролер, который в том числе анализирует ежемесячные отчеты, занимается аналитикой перечислений денежных средств и так далее, то есть

Воровство

В моей практике был случай, когда бухгалтер компании, которая занималась переводом денег, перевела себе на банковскую карту достаточно большую сумму. Это быстро обнаружилось финансовым директором. Конечно, она деньги вернула, объяснив ситуацию своей ошибкой, хотя в это сложно поверить он осуществляет контроль финансовой деятельности компании. Финансовый контролер осуществляет свою работу ежедневно, а еще есть корпоративные аудиты, которые проводятся ежегодно. Поэтому нанести прямой материальный ущерб компании проблематично.

Как вы решаете такие споры? — В моей практике был случай, когда бухгалтер компании, которая занималась переводом денег, перевела себе на банковскую карту достаточно боль-

№ 4/2016

Исключение есть всегда...

Г. Погодина

шую сумму. Это быстро обнаружилось финансовым директором. Конечно, она деньги вернула, объяснив ситуацию своей ошибкой, хотя в это сложно поверить. Мы тогда достаточно лояльно поступили: мы откровенно поговорили, она продолжила работу в компании, и такого больше не повторялось. Для доказательств мошеннических действий сотрудника, который нанес ущерб организации, нужны детальные доказательства и подтверждения – видеозаписи, документы, проводки и т. д. В компании внедрена программа SAP — у каждого сотрудника свой пароль, поэтому можно отследить, кто какие проводки делает. И каждый месяц мы это проверяем. И если кто-то допускает ошибку, то он исправляет ее. И в будущем старается их избегать.

Воровство

Как надо прописывать в договоре ответственность работника? — Что касается деятельности бухгалтера, то это надо делать более детально. У каждого сотрудника должностные инструкции индивидуальны — там прописана ответственность в соответствии с законодательством. Важно наладить достаточно сложный входной контроль в организацию, отбор персонала. Понятно, что нельзя предусмотреть все ситуации, поэтому, если возникает спорный момент, мы решаем его с учетом интересов всех сторон. Вопрос в том, как расставаться с такими людьми, особенно когда они обладают полной финансовой информацией.

Что и как надо прописывать в локальных актах для большей безопасности фирмы? — В компании разработано положение о коммерческой тайне и кодекс поведения, которым должны следовать все сотрудники. Бухгалтерский и налоговый учет в РФ детально регламентирован законодательством, поэтому какихто дополнительных локальных актов мы не утверждаем. В компании также есть разработанная корпоративная учетная политика, которой мы следуем.

№ 4/2016

Барно Турсунова, генеральный директор компании «Вилгуд»

В цепочке сидят люди, « которые покупают звонок и распоряжаются им как своей частной собственностью в рамках, оговоренных в компании правил. А если люди заинтересованы, они замечают все!

Исключение есть всегда...

Г. Погодина

Как вы подбираете, проверяете кандидатов на должность бухгалтера и особенно главного бухгалтера? — Мы проверяем рекомендации в налоговой инспекции, в банке, с которыми он работал. Возможна проверка по линии службы безопасности. Но лучше выращивать главного бухгалтера внутри компании, то есть принимать на работу перспективного сотрудника и растить его. Таким образом вы получите в свои ряды более лояльных сотрудников, которые хорошо знают компанию, ее коллектив — так проще и легче работать.

Воровство

Как безопасно расстаться с главбухом и при этом не запороть отчетность? — Да, нам приходилось расставаться с главным бухгалтером. В этом случае главное — не доводить до конфликта и расставаться по соглашению сторон, то есть договариваться. Уверена, что нужно на 100 процентов следовать законодательству. Если есть возможность, то лучше заплатить даже бОльшую компенсацию и таким образом купить лояльность сотрудника. Мы так и делали. Это хорошая возможность договориться.

Как бы вы изменили законы для ясности таких споров? — Есть пункты в законах, которые можно по-разному трактовать — это естественно. Чаще возникает много вопросов в плане налогового учета, потому что мы читаем закон так, а налоговая читает его по-другому. Здесь уже профессионализм бухгалтера должен быть высоким, чтобы отстаивать интересы компании, объяснять нашу позицию и общаться с налоговым инспектором. Надо понимать, что руководитель компании несет ответственность за ее деятельность. В его интересах контролировать работу главбуха и интересоваться его работой, ориентироваться в законодательстве. Понятно, что мы полагаемся на порядочность сотрудников, и часто они оправдывают это. Но всегда есть исключения. И к ним надо быть готовым. Спрашивала Светлана Федюкова

№ 4/2016

G Чтобы избежать воровства,

в компании необходимо «внедрить» частную собственность

Барно Турсунова, генеральный директор компании «Вилгуд»

Чтобы избежать воровства, в компании « необходимо внедрить частную собственность. Что

такое частная собственность в частной компании, где есть собственник? Это когда у любого ресурса, который образуется в ходе организованных бизнеспроцессов, есть свой хозяин-сотрудник, который может на нем заработать. Например, входящий звонок от потенциального клиента — это ресурс, сам клиент — тоже ресурс, который может принести прибыль

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

Евгения Чернышева эксперт по управлению персоналом в компании «Европейская юридическая служба»

№ 4/2016

Рекрутмент

о н н е б о с о а Психотип главбуха х у б х в я а и л н г а п п и м т о крупных о к х особенно важен в х и с ы н П п у р к в н е важ компаниях

Е. Чернышева

Психотип главбуха...

Как часто в вашей практике возникают вопросы ответственности работников за ущерб организации?

Рекрутмент

— Такие вопросы возникают довольно часто. Если материальная ответственность прописана в самой должностной инструкции, там все просто: если должностные обязанности и инструкции прописаны правильно, то человек принимает на себя материальную ответственность в рамках договоренностей, которые он подписывал, когда его принимали на должность. А если возникает ущерб, который производят работники, у которых нет материальной ответственности, то все равно эти вопросы решаемы. Сейчас, устраиваясь на работу, сотрудники в большинстве организаций подписывают соглашение о неразглашении коммерческой информации и другие локальные акты в зависимости от деятельности, которую ведет организация. И в них тоже прописано, как возмещается ущерб. Я знаю, что очень часто с сотрудниками расстаются, если ущерб невозможно перевести в денежный эквивалент: человек пишет заявление по собственному желанию. Каждая организация решает эти вопросы самостоятельно, потому что часто с работника просто нечего взять. Но люди должны понимать: если они работают с клиентами, то неправильное поведение может привести к потере клиентов и, как следствие, к потере прибыли. До сотрудников нужно донести, что от качества их работы зависит прибыль предприятия и в конечном итоге их зарплаты и премии. Тогда они будут стараться не совершать действий, которые могут принести вред. Но бывают ситуации, когда работники специально вредят компании. В любом случае всегда лучше договариваться.

Как вы решаете такие споры? — Если произошли потери, всегда нужно договариваться – сотрудник может отработать или выплатить компенсацию, или уйти. И нужно обязательно разобраться, почему так получилось. Не всегда работник виноват в ЧП: может, просто не четко прописаны бизнес процессы, не налажено взаимодействие

№ 4/2016

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

между отделами. И тогда это вина не только сотрудника, но и обстоятельств. Работники должны понимать, что они имеют право принимать решения. И если это не лучшее решение, в следующий раз они примут другое, но малейшая ошибка не должна тянуть за собой тяжкие последствия. Чаще всего, когда ошибка повторяется, следует оптимизировать бизнес-процессы и наладить взаимодействие между отделами.

Что привлекло ваше внимание в этой статье?

Рекрутмент

— В статье много интересной информации о бухгалтерах. У меня есть опыт в поисках хороших бухгалтеров. Найти бухгалтера, который бы тебя устраивал, это целое искусство. Работники бухгалтерии — это люди, которые долж-

в бухгалтерии есть разные должности, и работающие на этих должностях выполняют разную работу. Поэтому там должны быть люди с разными психофизиологическими особенностями ны иметь определенный психотип. Далеко не каждый сможет работать в этом специфическом отделе. Если мы говорим о крупном предприятии, в бухгалтерии есть разные должности, и работающие на этих должностях выполняют разную работу. Поэтому там должны быть люди с разными психофизиологическими особенностями. Если мы говорим о главном бухгалтере, то он обязательно должен быть хорошим организатором, аналитиком, обладать гибкостью, уметь погашать конфликты и быть нацеленным на результат. Лучше, когда такие руководители являются координаторами (председателями) по методике М. Белбина и синтетиками (у которых практически одинаково ак-

№ 4/2016

Е. Чернышева

Психотип главбуха...

тивно работают оба полушария) или даже правополушарные — они обладают большим полетом фантазии с определенной долей педантизма, аналитики. Таких людей не так много. Есть еще такая закономерность – отличный главный бухгалтер может не подходить организации, потому что культура компании, из которой он пришел, и культура нового работодателя не совпадают. Тогда хорошей работы не будет.

Рекрутмент

кроме знания бухучета и законодательства бухгалтеру нужны еще и общечеловеческие ценности – деловой педантизм, аналитические и организаторские способности, коммуникативные навыки Еще есть вопрос: наличие деловой педантичности. Человек без этого качества в бухгалтерии работать не сможет. Он может считать, что хорошо выполняет свою работу, но его общение с сотрудниками, сдающими ему отчеты, как правило, довольно конфликтно. Я знаю ситуацию, когда бухгалтерия одной компании была притчей во языцех: никто о ней добрым словом не поминал. Но когда пришла новый заместитель главного бухгалтера, которая занималась принятием отчетов у сотрудников, через 2-3 месяца все поняли, что они с удовольствием ходят в бухгалтерию. И, более того, все стали сдавать отчеты с первого раза. Она пришла и навела порядок, выявила, как и какие отчеты нужно сдавать, сделала удобную для сдающих форму, куда нужно было только вписать цифры. В итоге все по новой форме сдавали отчеты без проблем. Это признак того, что человек на своем месте: он способен навести порядок и организовать работу так, чтобы не создавать трудности. Это пример работы сотрудника с высоким деловым педантизмом. Наличие данного качества можно определить уже при входной диагностике, используя методику М. Белбина, когда кандидат приходит к вам на собесе-

№ 4/2016

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

дование. Таким образом, какой будет бухгалтерия, зависит от HR-директора. Для этого нужно определить, для какой должности какие компетенции являются ведущими. Ведь кроме знания бухучета и законодательства бухгалтеру нужны еще и общечеловеческие ценности – деловой педантизм, аналитические и организаторские способности, коммуникативные навыки.

Как надо прописывать в договоре ответственность работника? — Это, скорее, правовой вопрос. Человек, который приходит на работу, подписывает достаточно большое количество бумаг – у каждой компании есть стандартный набор. Но часто этот набор документов – правила внутрен-

Рекрутмент

Документы в самом начале должны делаться очень разумно, подробно, иногда избыточно подробно, чтобы предусмотреть максимальное количество ситуаций — как должны и не должны вести себя сотрудники, что должно и не должно делать руководство. Самое главное – эти документы нужно разумно прописывать, а не брать стандартные него распорядка, соглашение о коммерческой тайне, инструкции и так далее – могут быть составлены формально. И там, где этот пакет документов составлен формально, возникают конфликты. Потому что для этих документов есть рекомендуемые формы, но в них нет детализации. Часто положения прописаны в общем виде, а общий вид можно трактовать как угодно. И тогда

№ 4/2016

Читайте в следующем номере!

№ 2016

Марина Кузина, юрист

Квартирные споры с лицами, которые отбывали наказание в местах лишения свободы Конституционный суд указал, что временное отсутствие гражданина (нанимателя жилого помещения/членов его семьи), в том числе в связи с осуждением к лишению свободы, само по себе не может служить основанием лишения права пользования жилым помещением (абз. 21 Постановления Конституционного Суда РФ от 23.06.1995 № 8-П «По делу о проверке конституционности части первой и пункта восемь части второй статьи 60 Жилищного кодекса РСФСР в связи с запросом Муромского городского народного суда Владимирской области и жалобами граждан Е.Р. Такновой, Е.А. Оглоблина, А.Н. Ващука»). Тем не менее споры о праве на жилые помещения не прекращаются. Разобраться, в каких ситуациях выселение лица, которое отбывало наказание, правомерно, а когда такое требование незаконно, поможет анализ судебной практики...

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

при конкретных нарушениях не понятно, под какой пункт это нарушение попадает. Документы в самом начале должны делаться очень разумно, подробно, иногда избыточно подробно, чтобы предусмотреть максимальное количество ситуаций — как должны и не должны вести себя сотрудники, что должно и не должно делать руководство. Самое главное – эти документы нужно разумно прописывать, а не брать стандартные. И тогда это облегчит жизнь при возникновении конфликтов. Потому что стандартный документ не адаптирован под конкретную фирму.

Что и как надо прописывать в локальных актах для большей безопасности фирмы?

Рекрутмент

— Все компании разные, и деятельность, и протекание бизнес-процессов организованы в компаниях по-разному. Даже если компании имеют сходную деятельность, если мы посмотрим их документы, они будут разниться между собой. Это зависит от множества причин — прежде всего, от руководства, его педантичности, вникания в детали. Если говорить о методике Белбина, есть два типа лидеров – координаторы и шейперы. У них все документы будут организованы по-разному. И культура организаций будет разная. Поэтому самый главный рецепт — перерабатывать все стандартные документы под себя, под свои бизнес-процессы.

Как вы подбираете, проверяете кандидатов на должность бухгалтера и особенно главного бухгалтера? — Если фирма небольшая, то главный бухгалтер выполняет функции как бухгалтера, так и финансового директора. Но эти функции немного разные, поэтому быть главным бухгалтером в небольшой фирме сложнее, чем в большой. Финансовый директор должен обладать не только знаниями бухгалтерии, но и аналитикой, прогностикой и хорошим творческим потенциалом, чтобы экстраполировать какие-то процессы, предсказывать их и понимать,

№ 4/2016

Е. Чернышева

Психотип главбуха...

как планировать финансовую деятельность организации. Главный бухгалтер, который занимается только учетом, должен быть педантичен, вести финансовую деятельность четко в соответствии с законом. Поэтому из-за разного функционала одному человеку сочетать в себе функции бухгалтера и финансового директора сложно. Я бы сказала, что главный бухгалтер небольшой фирмы обладает более широким профессиональным кругозором, более многообразен в профессиональных компетенциях.

Рекрутмент

Исходя из функций, которые будет выполнять главбух, нужно определить — он будет просто учетчик или ему нужны другие компетенции. Все это диагностируется известными методиками, мы уже упоминали известную методику М. Белбина.

Методики существуют для диагностики определенных качеств, получится слишком много и для профессионалов, МОЖЕТ, ИХ СТОИТ ПЕРЕЧИСЛИТЬ? — Конечно, их нужно использовать осторожно, и никакая методика не дает 100-процентного результата, но по совокупности нескольких методик и собственного представления после интервью можно делать выводы о профессиональной компетентности, порядочности и навыках руководителя.

Как безопасно расстаться с главбухом и при этом не запороть отчетность? — Это должно быть прописано в трудовом договоре – условия его прерывания. И, конечно, нужно договариваться. С главным бухгалтером, как ни с кем, нужно расставаться полюбовно. Здесь нет совета на все случаи жизни. Нужно понимать причины ухода человека. И если он просит его порекомендовать, почему бы не сделать этого? Только если он не компетентен, это уже другой вопрос. Станешь ли ты рекомендовать человека, на котором сам обжегся? Часто в компанию приходит финансовая проверка или аудит. И тогда

№ 4/2016

Читайте в следующем номере!

№ 2016 Владимир Петров,

Юрист 3 класса, бывший работник судебной системы

ИПОТЕКА – РАЙ ДЛЯ МОШЕННИКОВ Как мной было отмечено в прошлой статье, тема «Мошенничество в ипотеке» - крайне сложная и объёмная, поэтому предлагаю посмотреть, какие ещё приёмы предпочитают мошенники, какие доказательства и аргументы необходимо предоставлять в судебном заседании, чтобы защититься от них, и каких ошибок следует избегать при подготовке к нему, чтобы сохранить нервы и деньги. «ФИКТИВНАЯ» ИПОТЕКА – РЕАЛЬНЫЕ ДЕНЬГИ Может получиться вариант, который я бы назвал «фиктивной ипотекой». Речь идёт о случае, когда имущество в залог банку заёмщик передаёт, а вот денег от кредитора так и не получает (как вариант, деньги направляются ему, но «зависают» у третьих лиц). И вот здесь легкомысленное отношение к юридическим нюансам – тому же сроку давности – может иметь весьма негативные и страшные последствия, т. к. отвечать перед банком всё равно будет заёмщик из собственных средств, не говоря уже об элементарном риске остаться на улице. А вот возбуждения уголовного дела добиться в данном случае выходит далеко не всегда.

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

Ольга Москалева Юрисконсульт moskaleva-o@yandex.ru https://rospravosudie.com/

ы м м огра

Рекрутмент

р п Споры о правах а н х а в а р п о ы М на программы для ЭВМ р В о п Э С я дл

Стив Джобс смог запатентовать ОКРУГЛЫЕ края смартфона! Что тогда говорить о программном продукте или изобретениях. Журнал предложил экспертам внимательно изучить судебную практику по данной теме и предложить читателям ее анализ. Не все так просто. Читайте и анализируйте сами.

№ 4/2016

101

Е. Чернышева

Психотип главбуха...

Использование в работе компании различных специальных программ в настоящее время уже абсолютная необходимость. В какой бы сфере компания не осуществляла свою деятельность, для нее есть специальные программы. В некоторых сферах без соответствующего программного обеспечения работа просто невозможна, все знают, например, 1С со множеством его модификаций. Ну и раз уж это необходимость, компания вынуждена идти на значительные финансовые затраты для приобретения программного обеспечения. Но это если приобретать у правообладателя. А если использовать контрафактную продукцию, это будет значительно дешевле и, возможно, даже обойдется без последствий. А может, и нет.

Рекрутмент

Решение Арбитражного суда 51842/2015 от 11.08.2015.

Московской области по делу №А41-

ООО «XXX» обратилось в суд с исковым заявлением к ООО «YYY» о взыскании компенсации за нарушение исключительного права. Суд установил следующее. ООО «XXX» принадлежат исключительные авторские права на программы для ЭВМ. Сотрудниками УМВД по Сергиево-Посадскому району были выявлены факты неправомерного использования ответчиком программ для ЭВМ. Нарушение прав истца выразилось в использовании вышеуказанных экземпляров программ для ЭВМ без заключения договора с правообладателем. ООО «YYY» неправомерно использовались экземпляры вышеуказанных программ для ЭВМ, способом, не разрешенным правообладателем, а также без разрешения правообладателя, что подтверждается представленным в материалы дела заключением эксперта. Обращаясь в суд, истец указывает, что ответчик не имел разрешения правообладателя на использование вышеуказанных программ ЭВМ, тем более использование этих программ без штатных средств защиты.

102

№ 4/2016

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

В материалы дела представлены документы, подтверждающие наличие и регистрацию прав ООО «XXX» на программный продукт. Согласно п. 1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233). Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Рекрутмент

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением) В п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.12.2007 г. № 122 разъяснено, что использование модифицированной программы для ЭВМ при отсутствии письменного договора с правообладателем, которым передается право на такое использование программы для ЭВМ как ее модификация, само по себе является нарушением авторских прав. Ответчик в материалы дела доказательства законного использования вышеуказанных программ для ЭВМ не представил, по существу заявленных требований возражений не заявил. Иск удовлетворен.

№ 4/2016

103

Е. Чернышева

Психотип главбуха...

В данном случае все было достаточно просто, ответчик не возражал против заявленных требований.

Рекрутмент

Как видно из данного примера, основным доказательством в данной категории дел является установление факта незаконного использования программного обеспечения правоохранительными органами в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, приговор суда, а также соответствующее заключение эксперта. Позиция ответчика в данном случае может быть одной из двух, либо он доказывает, что программное обеспечение используется им в соответствии с законом, либо что результаты проверки правоохранительными органами и заключение эксперта не могут рассматриваться в качестве доказательств. Пример. Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда г. Ростов-на-Дону по делу № А53-4547/2011 от 06.08.2012. Компания «XXX» обратилась в суд с иском к ООО «YYY» о взыскании компенсации за нарушение авторского права. Исковые требования мотивированы следующим. В результате оперативно-розыскного мероприятия в отношении ООО «YYY» выявлен факт незаконного использования организацией программного обеспечения, права на которые принадлежат истцу. Решением АС Ростовской области от 22.02.2012 исковые требования удовлетворены частично.

Как установлено судом, сотрудниками отдела «К» при ГУВД по Ростовской области проведено оперативно-розыскное мероприятие в виде обследования помещений, в которых находился ответчик. По результатам изъято четыре системных блока. Экспертом установлено наличие программы, позволяющей отключать защиту на ограничение по периоду использования. Программные продукты … признаны судом контрафактными в связи с отсутствием лицензионных соглашений, иной документации, подтверждающей правомерное

104

№ 4/2016

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

пользование программными продуктами. Суд отклонил утверждение ответчика о том, что программа является оценочной и распространяется бесплатно для опробования. Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Судом неправомерно приняты в качестве доказательств результаты оперативно-розыскных мероприятий. В качестве одного из доказательств суд привел заключение специалиста, которое не является доказательством в соответствии с АПК РФ. В указанном заключении не представлены сведения об образовании и квалификации специалиста, отсутствуют сертификат или разрешение на аудит от компании «…», отсутствуют сведения о компьютерах, которые поступили

Рекрутмент

основным доказательством в данной категории дел является установление факта незаконного использования программного обеспечения правоохранительными органами в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий на исследование, их заводских номерах, нет информации об исследуемых жестких дисках, отсутствуют отметки о записи в системных файлах операционной системы, которые образуются при инсталляции, изменении или удалении программ, не установлены записи в служебных файлах программ, программы не опробованы на работоспособность. Письмо ООО «…» о стоимости спорного программного обеспечения является ненадлежащим доказательством, поскольку эта организация продажей программного обеспечения не занималась. Заслушав стороны, суд полагает, что вывод о контрафактности программного обеспечения заявителем жалобы не опровергнут, оснований для удов-

№ 4/2016

105

Е. Чернышева

Психотип главбуха...

летворения апелляционных жалоб сторон не имеется, решение суда как законное и обоснованное подлежит оставлению без изменения. Здесь стоит дать пояснение, поскольку при рассмотрении данной категории дел всегда рассматриваются материалы, полученные в ходе оперативнорозыскных мероприятий, и мнения судов по вопросу данных материалов как доказательств далеко не однозначны. В некоторых случаях суды не рассматривают такие сведения в качестве доказательств.

Рекрутмент

при рассмотрении данной категории дел всегда рассматриваются материалы, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий, и мнения судов по вопросу данных материалов как доказательств далеко не однозначны Но есть и другая позиция. Например, в рассматриваемом деле, где суд указал, что акты и протоколы, составленные сотрудниками отдела «К» при ГУВД по Ростовской области, оценены судами в порядке статей 64, 71, 75 АПК РФ как письменные доказательства, но не как документы, полученные в порядке ФЗ от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». При обжаловании, конечно, можно ссылаться на неправомерность использования в качестве доказательств результатов оперативно-розыскных мероприятий, но оценку будет давать суд. Все дела данной категории так или иначе связаны с нарушениями исключительных прав правообладателя, и в случае спора ответчик должен доказать, что он использует программное обеспечение на законных основания. Но может быть и так, что правообладатель, обращаясь в суд, сам не имеет никаких прав на предмет спора.

106

№ 4/2016

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

Пример. Решение Арбитражного суда Краснодарского края по делу № А32-34198/2015 от 21.12.2015. Истец (корпорация «YYY») просит взыскать с ответчика компенсацию в связи с нарушением исключительного права истца на программный продукт «…». Изучив материалы дела, суд находит, что заявленные истцом требования подлежат удовлетворению в части в силу следующего. Корпорация «YYY» является обладателем исключительных авторских прав на программу для ЭВМ «…».

Рекрутмент

В обоснование своей позиции представитель истца указал на то, что факт нарушения ответчиком исключительных авторских прав установлен постановлением мирового судьи по делу об административном правонарушении от 23.04.2015, а признаки контрафактности программных продуктов – заключением эксперта от 19.04.2014. Изучив представленные в дело материалы, суд установил следующее. Как следует из материалов дела, сотрудником ОИАЗ ОМВД РФ по городу Геленджику в ходе осуществления проверки общества с ограниченной ответственностью «…» было изъято 5 системных блоков компьютеров, содержащих программные продукты с признаками контрафакции. В ходе проведения административного расследования эксперт экспертно-криминалистического центра ГУВД Краснодарского края провел исследование, согласно которому на изъятых жестких дисках пяти исследованных системных блоков установлены программные продукты истца с признаками несоответствий образцам лицензионной продукции. Постановлением мирового судьи директор ООО «…» признан виновным в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ. Вышеуказанные обстоятельства послужили поводом для обращения истца в суд.

№ 4/2016

107

Е. Чернышева

Психотип главбуха...

Суд, исследовав доказательства, установил, что ответчиком в хозяйственной деятельности использовались имеющие признаки контрафактности программные продукты, исключительные права на которые принадлежат корпорации «YYY». Представленное заключение экспертизы является допустимым письменным доказательством, в силу чего бремя его опровержения возлагается на ответчика. Между тем доказательств неполноты либо недостоверности заключения ответчиком не приведено.

Рекрутмент

Констатация наличия программ на жестких дисках, изъятых из помещения, находящегося в пользовании ответчика, означает необходимость доказывания ответчиком оснований использования им соответствующих программ. Ответчиком не представлена документация, подтверждающая правомерность использования программ. Вместе с тем суд не находит оснований для удовлетворения требований корпорации «YYY» в силу следующего. Судом установлено, что корпорация «YYY» является юридическим лицом, созданным и действующим по законодательству Канады, а в соответствии со ст. 5 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, ч. 1 ст. II Всемирной конвенции об авторском праве, участниками которых являются Канада и РФ, и п. 3 ст. 1256 ГК РФ произведениям, созданным в Канаде, предоставляется такой же режим правовой охраны, как и российским объектам авторского права. Согласно правовой позиции, изложенной в п. 14 постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», при разрешении вопроса о том, какой стороне надлежит доказывать обстоятельства, имеющие значение для дела о защите авторского права или смежных прав, суду необходимо учи-

108

№ 4/2016

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

тывать, что ответчик обязан доказать выполнение им требований закона при использовании произведений и (или) объектов смежных прав. Истец должен подтвердить факт принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, а также факт использования данных прав ответчиком.

Рекрутмент

В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства того, что корпорация «YYY», расположенная по адресу: К1Т 4Н1, Онтарио, Оттава, Карлинг Авеню, 1 600 (регистрационный номер: 1011511819 RT0001), от имени которой подано исковое заявление и корпорация «YYY» (номер корпорации 434590-8), в подтверждение правового статуса которой представлена копия сертификата соответствия, являются одним и тем же юридическим лицом (аналогичная позиция изложена в Определении ВС РФ от 26.11.2015 № 309-ЭС15-11557 по делу № А60-19542/2014).

ответчик должен доказать, что он использует программное обеспечение на законных основания В подтверждение факта того, что истец является обладателем исключительных прав на программу для ЭВМ «…», истец представил сертификат регистрации за регистрационным номером ТХ 6-328-845. Однако представленный сертификат выдан корпорации «YYY», расположенной по адресу: К1Z 8R7, Онтарио, Оттава, Карлинг Авеню, 1600, в отношении программы для ЭВМ «…». Таким образом, суд приходит к выводу, что факт принадлежности истцу исключительных прав на программу для ЭВМ «…» не подтвержден. В удовлетворении требований корпорации «YYY» о взыскании с ООО «…» компенсации за нарушение авторских и смежных прав отказано.

№ 4/2016

109

Е. Чернышева

Психотип главбуха...

Теперь истцу в другом суде, видимо, придется доказывать, что он именно тот, кем себя называет. Еще один пример в продолжение темы. Решение Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-162480/13 от 16.05.2014. ООО «…» обратилось с иском к ООО «…» о запрете использования программы для ЭВМ «…», взыскании убытков.

Рекрутмент

Исковые требования мотивированы тем, что между ответчиком и третьим лицом заключены государственные контракты на выполнение работ по технической поддержке, сервисному обслуживанию и развитию информационных систем и ресурсов ФСС РФ. При выполнении работ по данным контрактам ответчиком использовалась программа для ЭВМ «…». Истец, являясь правообладателем программы для ЭВМ «…», не давал права ООО «…» использовать данную программу. Как следует из материалов дела, ФСС РФ эксплуатирует программу для ЭВМ «…». ЕИИС «Соцстрах» имеет статус Федеральной государственной информационной системы, внесена в реестр Росимущества и Реестр Федеральных государственных информационных систем. Никаких упоминаний о программе для ЭВМ «…», в том числе в специальном разделе «Сведения об информационных технологиях и технических средствах, применяемых в ФГИС», в указанном реестре не содержится, как и в реестре Росимущества, в котором в разделе «Ограничения/Обременения» сведения о каких-либо ограничениях в отношении ЕИИС «Соцстрах» отсутствуют. В исковом заявлении истец утверждает, что программа для ЭВМ «…» используется в составе ЕИИС «Соцстрах», и модификация ЕИИС «Соцстрах» невозможна без использования программы для ЭВМ «…». Ответчик выполнял работы по государственным контрактам для ФСС РФ, следовательно, по мнению истца, ответчик использовал программу для ЭВМ «…», принадлежащую истцу.

110

№ 4/2016

Психотип главбуха...

Е. Чернышева

Данный довод истца не принимается судом в связи с нижеследующим. Контракты были заключены между ответчиком и РФ в лице ФСС РФ в рамках проведения процедур, установленных ФЗ от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», а именно открытых аукционов в электронной форме. Именно ФСС РФ был инициатором заключения контрактов, и работы по ним проводились в его интересах. Ни в одном из документов, сопровождающих заключение контрактов, в отношении ЕИИС «Соцстрах» не содержится упоминание на включение в ее состав программы для ЭВМ «…». При этом истец в конкурсах на исполнение вышеуказанных работ участия не принимал.

Рекрутмент

Ответчик, являясь по данным контрактам подрядчиком, по заданию заказчика-правообладателя выполнял лишь технические функции при реализации третьим лицом своих исключительных прав на ЕИИС «Соцстрах», не являлся пользователем ЕИИС «Соцстрах». ВАС РФ в Определении от 31.10.2011 № ВАС-13730/11 указал: «Суд принял решение с учетом п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», признав, что осуществляющая издательскую деятельность организация, представившая в типографию оригинал-макет газеты, является надлежащим ответчиком. Типография осуществляет только техническое содействие при издании газеты». Между тем истцом также не было доказано, что программа «…» действительно используется в составе программы для ЭВМ ЕИИС «Соцстрах». Судом было предложено истцу представить доказательства в подтверждение довода о передаче исходных кодов программы для ЭВМ «…» либо ответчику, либо третьему лицу. Истцом запрошенные судом доказательства в материалы дела представлены не были.

№ 4/2016

111